УМК Приктика заключения и исполнения договоров
advertisement
НОУ ВПО ИНСТИТУТ УПРАВЛЕНИЯ, БИЗНЕСА И ПРАВА Т.Ю. Кулик Учебно-методический комплекс по дисциплине «Практика заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности» Ростов-на-Дону 2010 5 СОДЕРЖАНИЕ 1 РАБОЧАЯ ПРОГРАММА ...................................................................................................................... 6 ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ ИЗУЧЕНИЯ ДИСЦИПЛИНЫ ........................................................................ 6 ТРЕБОВАНИЯ К УРОВНЮ УСВОЕНИЯ ДИСЦИПЛИНЫ....................................................... 6 АУДИТОРНАЯ РАБОТА ............................................................................................................... 7 1.3.1 Лекции......................................................................................................................................... 7 1.3.2 Практические занятия ........................................................................................................... 12 1.4 САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ РАБОТА ............................................................................................... 16 1.5 ТЕМЫ КУРСОВЫХ РАБОТ И УЧЕБНЫХ ПРОЕКТОВ ........................................................... 16 1.6 УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДИСЦИПЛИНЫ ............................................ 17 1.6.1 Основная литература ............................................................................................................. 17 1.6.2 Дополнительная литература ................................................................................................. 17 1.7 ИНФОРМАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ (УМК, КОМПЬЮТЕРНЫЕ ПРОГРАММЫ, ЭЛЕКТРОННЫЕ УЧЕБНИКИ, ИНТЕРНЕТ-РЕСУРСЫ) .......................................................... 18 1.1 1.2 1.3 2 3 ЛЕКЦИИ .................................................................................................................................................. 20 ПРАКТИЧЕСКИЕ ЗАНЯТИЯ ............................................................................................................. 44 ПЛАНЫ СЕМИНАРСКИХ ЗАНЯТИЙ ................................................................................................... 44 СОДЕРЖАНИЕ ПРАКТИЧЕСКИХ РАБОТ ............................................................................................. 46 3.1 3.2 4 ПЛАН САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЫ СТУДЕНТОВ.............................................................. 54 СОДЕРЖАНИЕ САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЫ ................................................................................... 54 ТЕМЫ ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО ИЗУЧЕНИЯ .................................................................................. 54 4.1 4.2 5 КОНТРОЛЬНЫЕ РАБОТЫ (ДЛЯ СТУДЕНТОВ ЗО) .................................................................... 55 МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ВЫПОЛНЕНИЮ И ОФОРМЛЕНИЮ КОНТРОЛЬНЫХ РАБОТ ..... 55 ПЕРЕЧЕНЬ РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ .................................................................................... 55 5.2.1 Основная литература ............................................................................................................. 55 5.2.2 Дополнительная литература ................................................................................................. 56 5.3 ВАРИАНТЫ КОНТРОЛЬНЫХ РАБОТ .................................................................................................. 57 5.1 5.2 6 УЧЕБНЫЕ ПРОЕКТЫ ......................................................................................................................... 62 ТЕМАТИКА ...................................................................................................................................... 62 МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ВЫПОЛНЕНИЮ ..................................................................... 62 УКАЗАНИЯ ПО ОФОРМЛЕНИЮ ......................................................................................................... 63 ПЕРЕЧЕНЬ РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ .................................................................................... 63 6.1 6.2 6.3 6.4 7 МОДУЛИ ................................................................................................................................................. 66 ОПИСАНИЕ ДИСЦИПЛИНЫ .............................................................................................................. 66 ПЛАН ИЗУЧЕНИЯ ДИСЦИПЛИНЫ ..................................................................................................... 68 ПЛАН АТТЕСТАЦИИ ДИСЦИПЛИНЫ ................................................................................................. 70 7.1 7.2 7.3 8 КОНТРОЛЬ ............................................................................................................................................. 72 СТРУКТУРА И БАЛЬНАЯ ОЦЕНКА КАЖДОГО МОДУЛЯ...................................................................... 72 Оценка каждого вида работ .................................................................................................. 72 8.2 ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ ....................................................................................................................... 80 8.2.1 Для самопроверки .................................................................................................................... 80 8.2.2 Промежуточное итоговое тестирование ........................................................................... 81 8.2.3 Проверка остаточных знаний................................................................................................ 82 8.2.4 Итоговое тестирование......................................................................................................... 82 8.1 8.1.1 9 КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ ПРЕПОДАВАТЕЛЯ ................................................................. 84 6 1 РАБОЧАЯ ПРОГРАММА 1.1 ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ ИЗУЧЕНИЯ ДИСЦИПЛИНЫ Цель курса: научить студентов анализировать судебную практику, связанную с заключением договоров предпринимателями, научить составлять наиболее распространенные договоры, опосредующие предпринимательскую деятельность. Задачи: 1) показать специфику предпринимательских отношений и особенности обязательств, возникающих в предпринимательской сфере; 2) построить систему договоров, которые могут заключаться в связи с осуществлением предпринимательской деятельности; 3) научить составлять распространенные договоры, связанные с предпринимательской деятельностью; 4) сформировать представление о договорах, связанных с инновационной деятельностью; 5) научить выявлять основные проблемы, возникающие при исполнении предпринимательских договоров, и наиболее распространенные судебные ошибки при разрешении споров, связанных с исполнением таких договоров. 1.2 ТРЕБОВАНИЯ К УРОВНЮ УСВОЕНИЯ ДИСЦИПЛИНЫ В процессе изучения дисциплины студенты должны: Иметь представление: об особенностях предпринимательских обязательств, специфике метода их правового регулирования, системе предпринимательских договоров. Знать: - общий порядок заключения договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; - понятие и особенности договоров, заключаемых учредителями юридического лица при его создании и участниками в процессе деятельности юридического лица; - понятие и особенности договоров, связанных с приобретением имущества, необходимого для организации деятельности субъекта предпринимательства; - понятие и особенности договоров, связанных с осуществлением наиболее распространенных предпринимательских обязательств; - понятие и особенности договоров, связанных с развитием инновационной деятельности, в т.ч. договоров, опосредующих передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности; - порядок внесения изменений в договоры и порядок их расторжения. Уметь: - составить договоры, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности; - анализировать договор с точки зрения действующего законодательства и судебной практики. Овладеть компетенциями: научиться давать юридическую квалификацию правоотношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, анализировать статус субъектов правоотношений, определять юридические последствия совершаемых ими действий. Выпускник должен обладать следующими профессиональными компетенциями (ПК): в нормотворческой деятельности: способен участвовать в разработке нормативно-правовых актов в соответствии с профилем своей профессиональной деятельности (ПК-1); 7 в правоприменительной деятельности: способен осуществлять профессиональную деятельность на основе развитого правосознания, правового мышления и правовой культуры (ПК-2); способен обеспечивать соблюдение законодательства субъектами права (ПК-3); способен принимать решения и совершать юридические действия в точном соответствии с законом (ПК-4); способен применять нормативные правовые акты, реализовывать нормы материального и процессуального права в профессиональной деятельности (ПК-5); способен юридически правильно квалифицировать факты и обстоятельства (ПК-6); владеет навыками подготовки юридических документов (ПК-7); в правоохранительной деятельности: готов к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-8); способен уважать честь и достоинство личности, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина (ПК-9); способен выявлять, пресекать, раскрывать и расследовать преступления и иные правонарушения (ПК-10); способен осуществлять предупреждение правонарушений, выявлять и устранять причины и условия, способствующие их совершению (ПК-11); способен выявлять, давать оценку коррупционного поведения и содействовать его пресечению (ПК-12); способен правильно и полно отражать результаты профессиональной деятельности в юридической и иной документации (ПК-13); в экспертно-консультационной деятельности: готов принимать участие в проведении юридической экспертизы проектов нормативных правовых актов, в том числе в целях выявления в них положений, способствующих созданию условий для проявления коррупции (ПК-14); способен толковать различные правовые акты (ПК-15); способен давать квалифицированные юридические заключения и консультации в конкретных видах юридической деятельности (ПК-16); в педагогической деятельности: способен преподавать правовые дисциплины на необходимом теоретическом и методическом уровне (ПК-17); способен управлять самостоятельной работой обучающихся (ПК-18); способен эффективно осуществлять правовое воспитание (ПК-19). 1.3 АУДИТОРНАЯ РАБОТА 1.3.1 Лекции № п/п Тема лекции Краткое содержание лекций 1 2 3 1. Предпринимательский договор как Понятие предпринимательского доинститут предпринимательского говора в российском гражданском праве. права. Применение принципа свободы до- Кол. часов О/З/С 4 1/0/0 8 говора в предпринимательской деятельности. 2. Особенности заключения предпри- Документы, оформляющие договорные отношения в предприниманимательских договоров. тельской деятельности. 1/0/0 Согласование договорных условий. Момент заключения договора. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. Форма договора в предпринимательской деятельности. Подписание договора ченным лицом. уполномо- Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. 3. Особенности ответственности за Особенности условий ответственнарушение предпринимательского ности за нарушение предпринимательского договора. договора. 1/0/0 Объем ответственности за нарушение предпринимательского договора. Виды ответственности за нарушение предпринимательского договора. Договоры о передаче имуще- 4. ства Договор поставки. Понятие договора поставки. Особенности заключения договора поставки. Содержание договора. Права и обязанности сторон. Условия договора поставки при возложении исполнения договорных обязательств на третьих лиц. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора поставки. Ответственность сторон за нарушение обязательств по поставке. Основания и порядок изменения и расторжения договора поставки. Договор энергоснабжения. Сфера применения договора энергоснабжения. Понятие и признаки договора энергоснабжения. Субъекты договора энергоснабжения. Заключение договора энергоснабже- 1/0/0 9 ния. Существенные условия договора энергоснабжения. Ответственность по договору энергоснабжения. Расторжение и изменение договора энергоснабжения. Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии. Применение правил о договоре энергоснабжения к иным договорам. Договоры, заключаемые на оптовом рынке электроэнергии. Договоры, заключаемые на розничных рынках электроэнергии. Договор купли-продажи предприятия. Понятие и предмет договора продажи предприятия. Преддоговорные отношения сторон договора продажи предприятия. Заключение договора продажи предприятия. Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия. Изменение, расторжение и признание недействительным договора купли-продажи предприятия. Особенности продажи предприятия в ходе приватизации и процедур банкротства. 5. 6. Значение лизинга для осуДоговор лизинга как один из ществления предпринимательской видов инвестиционных договоров деятельности. Становление лизинга. Зарубежный и российский опыт. Понятие лизинга (лизинговой деятельности). Виды лизинга. Понятие и правовая природа договора лизинга как формы инвестиционного соглашения. Участники лизингового правоотношения. Предмет договора лизинга. Изменение и расторжение договора лизинга. 1/0/0 Договор перевозки грузов. Понятие и виды договоров перевозки. Основания для заключения договора перевозки. Договор перевозки грузов. Права и обязанности сторон по договору перевозки грузов. 1/0/0 Договоры в сфере транспорта Договор буксировки. Понятие договора буксировки. Виды договоров буксировки. Форма договора буксировки и его условия. Права и обязанности сторон. Ответствен- 10 ность сторон при буксировке буксируемого объекта. Претензии и иски, связанные с перевозкой грузов и буксировкой. 7. Договор об оказании информационных услуг, заключаемый Страхование - защита интеремежду кредитной организацией и сов предпринимателя и вид предбюро кредитных историй. Форма и принимательской деятельности. содержание договора. Стороны доДоговоры о посредничестве. говора. Права и обязанности сторон договора. Договоры об оказании услуг. Договор финансирования под уступку денежного требования. Понятие договора. Виды договора финансирования под уступку денежного требования. Характеристика договора финансирования под уступку денежного требования. Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования. Стороны договора. Права и обязанности сторон в договоре финансирования под уступку денежного требования. Ответственность участников договора финансирования под уступку денежного требования. Изменение и расторжение договора финансирования под уступку денежного требования. Договор хранения на товарном складе. Понятие договора хранения на товарном складе. Заключение договора хранения на товарном складе. Права и обязанности сторон договора хранения на товарном складе. Прекращение договора хранения на товарном складе. Ответственность сторон за нарушение обязательств. Интерес и риск. Страховая защита интересов и основные свойства страхового интереса и страхового риска. Виды страхования. Формы страхования. Заключение договора страхования, его действие и прекращение. Договоры страхования с участием третьих лиц. Договоры перестрахования. Рынок 1/0/0 11 страховых услуг и его участники. Субъекты страхового дела. Участники страховых отношений и субъекты страхового дела. Страховая организация и общество взаимного страхования. Государственный страховой надзор. Договор поручения. Договор комиссии. Агентский договор. 8. Понятие и значение договоДоговор коммерческой конра. Предмет договора коммерческой цессии. концессии. Оформление договора коммерческой концессии. Права и обязанности сторон. Коммерческая субконцессия. Взаимная ответственность сторон за нарушение договора и их ответственность перед третьими лицами. Изменение договорных обязательств. Прекращение договорных отношений. 1/0/0 9. Понятие инновационной деяДоговоры, направленные на тельности, инноваций, их виды. Вивнедрение инноваций. ды инновационной деятельности. 1/0/0 Договоры, направленные на внедрение инноваций. Понятие и признаки договоров, направленных на внедрение инноваций. Отдельные виды инновационных договоров. 10. Срочные договоры как разДоговоры, заключаемые на новидность биржевых сделок. Фьюсрочном биржевом рынке. черсный договор. Расчетный форвардный контракт. 1/0/0 Основания отграничения срочных договоров от сделок типа игр и пари. Опционный договор. Всего: 10/0/0 12 1.3.2 Практические занятия № п/п 1. Тема занятия Краткое содержание Кол. часовО/З/ С Предпринимательский 1 договор как Понятие предпринимательского до- 2/0/0 институт предпринимательского говора в российском гражданском праве. права. Особенности заключения предпри- Применение принципа свободы договора в предпринимательской деянимательских договоров. тельности. Документы, оформляющие договорные отношения в предпринимательской деятельности. Согласование договорных условий. Момент заключения договора. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. Форма договора в предпринимательской деятельности. Подписание договора ченным лицом. уполномо- Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. 2. Особенности 2 ответственности за Особенности условий ответствен- 2/0/0 нарушение предпринимательского ности за нарушение предпринимательского договора. договора. Объем ответственности за нарушение предпринимательского договора. Виды ответственности за нарушение предпринимательского договора. 3. Договор поставки. Понятие 2/0/0 3 Договоры о передаче имущедоговора поставки. Особенности ства заключения договора поставки. Содержание договора. Права и обязанности сторон. Условия договора поставки при возложении исполнения договорных обязательств на третьих лиц. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполне- 13 ния договора поставки. Ответственность сторон за нарушение обязательств по поставке. Основания и порядок изменения и расторжения договора поставки. Договор энергоснабжения. Сфера применения договора энергоснабжения. Понятие и признаки договора энергоснабжения. Субъекты договора энергоснабжения. Заключение договора энергоснабжения. Существенные условия договора энергоснабжения. Ответственность по договору энергоснабжения. Расторжение и изменение договора энергоснабжения. Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии. Применение правил о договоре энергоснабжения к иным договорам. Договоры, заключаемые на оптовом рынке электроэнергии. Договоры, заключаемые на розничных рынках электроэнергии. Договор купли-продажи предприятия. Понятие и предмет договора продажи предприятия. Преддоговорные отношения сторон договора продажи предприятия. Заключение договора продажи предприятия. Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия. Изменение, расторжение и признание недействительным договора купли-продажи предприятия. Особенности продажи предприятия в ходе приватизации и процедур банкротства. 4. Значение лизинга для осу- 2/0/0 4 Договор лизинга как один из ществления предпринимательской видов инвестиционных договоров деятельности. Становление лизинга. Зарубежный и российский опыт. Понятие лизинга (лизинговой деятельности). Виды лизинга. Понятие и правовая природа договора лизинга как формы инвестиционного соглашения. Участники лизингового правоотношения. Предмет договора лизинга. Изменение и расторжение договора лизинга. 14 5 Договоры в сфере транспорта 5. Договор перевозки грузов. 2/0/0 Понятие и виды договоров перевозки. Основания для заключения договора перевозки. Договор перевозки грузов. Права и обязанности сторон по договору перевозки грузов. Договор буксировки. Понятие договора буксировки. Виды договоров буксировки. Форма договора буксировки и его условия. Права и обязанности сторон. Ответственность сторон при буксировке буксируемого объекта. Претензии и иски, связанные с перевозкой грузов и буксировкой. Договор об оказании инфор- 2/0/0 мационных услуг, заключаемый Страхование - защита интеремежду кредитной организацией и сов предпринимателя и вид предбюро кредитных историй. Форма и принимательской деятельности. содержание договора. Стороны доДоговоры о посредничестве. говора. Права и обязанности сторон договора. 6 6. Договоры об оказании услуг. Договор финансирования под уступку денежного требования. Понятие договора. Виды договора финансирования под уступку денежного требования. Характеристика договора финансирования под уступку денежного требования. Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования. Стороны договора. Права и обязанности сторон в договоре финансирования под уступку денежного требования. Ответственность участников договора финансирования под уступку денежного требования. Изменение и расторжение договора финансирования под уступку денежного требования. Договор хранения на товарном складе. Понятие договора хранения на товарном складе. Заключение договора хранения на товарном складе. Права и обязанности сторон договора хранения на товарном складе. Прекращение договора хранения на товарном складе. От- 15 ветственность сторон за нарушение обязательств. Интерес и риск. Страховая защита интересов и основные свойства страхового интереса и страхового риска. Виды страхования. Формы страхования. Заключение договора страхования, его действие и прекращение. Договоры страхования с участием третьих лиц. Договоры перестрахования. Рынок страховых услуг и его участники. Субъекты страхового дела. Участники страховых отношений и субъекты страхового дела. Страховая организация и общество взаимного страхования. Государственный страховой надзор. Договор поручения. Договор комиссии. Агентский договор. 7. 8. Понятие и значение догово- 2/0/0 7 Договор коммерческой конра. Предмет договора коммерческой цессии. концессии. Оформление договора коммерческой концессии. Права и обязанности сторон. Коммерческая субконцессия. Взаимная ответственность сторон за нарушение договора и их ответственность перед третьими лицами. Изменение договорных обязательств. Прекращение договорных отношений. Понятие инновационной дея- 2/0/0 8 Договоры, направленные на тельности, инноваций, их виды. Вивнедрение инноваций. ды инновационной деятельности. Договоры, направленные на внедрение инноваций. Понятие и признаки договоров, направленных на внедрение инноваций. Отдельные виды инновационных договоров. 9. Срочные договоры как раз- 2/0/0 9 Договоры, заключаемые на новидность биржевых сделок. Фьюсрочном биржевом рынке. черсный договор. Расчетный форвардный контракт. Основания отграничения срочных договоров от сделок типа игр и пари. Опционный договор. 16 ИТОГО: 18/0/0 1.4 САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ РАБОТА № п/п 1 2. 3. 4. Содержание самостоятельной работы Составление конспектов по темам, указанным в УМК (раздел 8 «Контроль») Решение задач по вариантам, указанным в УМК (раздел 5 «Контрольные работы») Подготовка презентаций и докладов по темам, указанным в УМК (раздел 4 «План самостоятельной работы студентов») Выполнение практических заданий к семинарам по темам, указанным в УМК (раздел 3 «Практика») ИТОГО: Кол. часов О/З/С Форма контр. проверка конспектов проверка заданий публичная защита рефератов и проектов проверка заданий 1.5 ТЕМЫ КУРСОВЫХ РАБОТ и УЧЕБНЫХ ПРОЕКТОВ 1. Гражданско-правовое регулирование смешанных договоров. 2. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. 3. Ответственность за нарушения «предпринимательского договора». 4. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств. 5. Новеллы законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга). 6. Понятие инновационной деятельности и инноваций. 7. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. 8. Общая характеристика законодательства о рынке ценных бумаг. Правовые основы рынка ценных бумаг. 9. Биржевые сделки с ценными бумагами. 10. Проблема отграничения срочных биржевых договоров от сделок типа игр и пари. 11. Гражданско-правовая характеристика биржевых сделок с ценными бумагами. 17 1.6 УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДИСЦИПЛИНЫ 1.6.1 Основная литература № п/п 1 2 Перечень литературы Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993. Вступила в силу 25 декабря 1993 г.//Российская газета. 25 декабря 1993 г. № 237. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ» от 30 ноября 1994 г. 51ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ» от 26 января 1996 г. 14ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, Ст. 410. Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский [и др.]; отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. – М.: Статут, 2008. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. – 2-е изд., испр. – М.: Статут, 2000. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). С использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. О.Н. Садиков. – 3-е изд., испр., доп. и перераб. – М.: Юридическая фирма «Контракт»; ИНФРА-М, 2009. Рубцова Н.В. Место предпринимательского договора в системе договоров // Налоги. – 2009. – № 38. – С. 18 – 21. Копьев А.В. О свободе гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства // Налоги. – 2008. – № 19. – С. 3. Илюшина М.Н. Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2009. – № 1. – С. 15–19. Токар Е.Я. Предпринимательство и представительство: тенденции и проблемы правового регулирования. – М.: Юрист, 2008. 1.6.2 Дополнительная литература № п/п 1 Перечень литературы Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 18 июля 1997 года № 122-ФЗ с изм. и доп. от 27 декабря 2009 года // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1997. – № 30. –Ст. 3594. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. – 2003. – № 1. Постановление Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» // Вестник ВАС РФ. – 1998. – № 3. Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. – М.: Статут, 2000. Беляева О.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства (комментарий к информационному письму Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 101) // Цивилист. – 2006. – № 2. – С. 87 – 92. Конюхова Т.В. К вопросу о проекте Федерального закона «Об инновационной деятельности в Российской Федерации» // Реформы и право. – 2009. – № 3. – С. 3 – 6. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. – М.: Проспект, 2009. Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие / под ред. В.Б. Ляндреса. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. Иванов А.В. Государственному регулированию предпринимательства - правовую основу // Юрист. – 2002. – № 7. – С. 2–7. Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. – М.: Статут, 2008. Концепция гражданского законодательства РФ // Материалы Межд. научно-практической конференции «Гражданское законодательство РФ: проблемы, перспективы». Тез. доклад. – М., 2009. 1.7 ИНФОРМАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ (УМК, КОМПЬЮТЕРНЫЕ ПРОГРАММЫ, ЭЛЕКТРОННЫЕ УЧЕБНИКИ, ИНТЕРНЕТ-РЕСУРСЫ) № п/п 1 Перечень УМК по дисциплине «Практика заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности». Сайты в Интернете 19 1. WWW.notariat.ru Федеральная нотариальная палата России 2. WWW.notiss.ru Центр нотариальных исследований 3. http://dpr.ru/journal/journal_archive.shtml Журнал "Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование". 4. http://www.yurclub.ru/docs/pravo/1203/index.html Журнал "Право:Теория и Практика" 5. http://juridcenter.ru/about.php Ассоциация «Юридический Центр» 6. http://www.benran.ru/Lib_kat.htm Библиотечные каталоги 7. http://www.rsl.ru Российская Государственная библиотека 8. http://www.lawlibrary.ru Юридическая научная библиотека 9. http://civil.consultant.ru/elib Классика Российского права. Электронная библиотека. 10. http://window.edu.ru/window Каталог образовательных ресурсов 11. http://www.norma-verlag.com/journal/ Журнал Российского права 12. http://www.igpran.ru/rus/magazine/index.htm Журнал Государство и право 13. http://arbitrage.spb.ru/jts/index.html Журнал «Третейский суд» 14. http://civil.consultant.ru/elib/books/30/ Шершеневич Г.Ф. Учебник Русского гражданского права 15. www.arbitr.ru Высший Арбитражный суд РФ 16. www.bankr.ru Несостоятельность (банкротство) 20 2 ЛЕКЦИИ При составлении лекций использовались монографии: 1. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. – М.: Статут, 2009. 2. Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский [и др.]; под ред. Е.А. Павлодский, Т.А. Левшина. – М.: ИНФРА-М – НОРМА, 2010. Лекция 1. Предпринимательский договор как институт предпринимательского права. Особенности заключения предпринимательских договоров. План: Понятие предпринимательского договора в российском гражданском праве. Применение принципа свободы договора в предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность (предпринимательство) - сложная категория. Ее можно рассматривать в разных аспектах: организационном, экономическом, юридическом и др. Предпринимательство - это прежде всего вид человеческой деятельности. Причем предпринимательская деятельность не сводится к простой совокупности действий. Она состоит из связанных и последовательных предпринимательских мероприятий (действий), направленных к единой цели. Как писал А.Н. Леонтьев, «деятельность – это не реакция и не совокупность реакций, а система, имеющая строение, свои внутренние переходы и превращения, свое развитие». Будучи видом человеческой деятельности, предпринимательство многообразно и состоит из различных действий, операций и поступков. Основная цель предпринимательской деятельности (активности) - производство и предложение рынку такого товара, на который имеется спрос и который приносит прибыль. В конечном итоге - это получение прибыли (предпринимательского дохода). Однако ориентация на достижение коммерческого успеха не является самодовлеющей целью в современном бизнесе. Предпринимательские структуры принимают участие в решении социальных проблем российского общества, жертвуют свои средства на развитие культуры, образования, здравоохранения, охрану окружающей среды. И не только. Одна из основных конституционных обязанностей предпринимателей - уплата законно установленных налогов и сборов. Но вряд ли можно утверждать, что при создании предпринимательских структур преследуется цель - уплата налогов и сборов (равно и уплата штрафов за нарушение государственной дисциплины). В соответствии с Налоговым кодексом РФ (п. 1 ст. 3) каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Здесь имеет место публичная обязанность налогоплательщиков, а не благородная цель - получение прибыли от предпринимательской деятельности. Отметим сразу, что субъекты предпринимательской деятельности преследуют одновременно несколько основных целей. Наряду с извлечением прибыли для них принципиальное значение приобретает также вопрос о создании собственного дела (бизнеса), в рамках которого осуществляется производство товаров, выполнение работ, оказание услуг. Вместе с тем легальное определение предпринимательства на первый план выдвигает коммерческую цель - получение прибыли. И это понятно, поскольку нормативная формулировка предпринимательской деятельности предназначена для оценки той или иной экономической деятельности и отнесения ее к виду предпринимательства в конкретной ситуации. Поэтому доктринальное определение предпринимательства может содержать указания на любые признаки (свойства) данного вида деятельности. Иные требования должны предъяв- 21 ляться, на наш взгляд, к признакам легального определения предпринимательской деятельности. Здесь, как в математике: нужна система количественных и качественных показателей для оценки такого явления, как предпринимательство. Данный вывод относится не только к рассматриваемому понятию. Основу практической деятельности человека составляет целенаправленное действие. В свою очередь, действие понимается как процесс, направленный на выполнение простой текущей задачи либо подчиненный достижению промежуточного результата целостной деятельности. Операция - следующий элемент деятельности, представляющий собой "комплекс действий, ориентированных на решение определенной задачи". Операции являются элементами более высоких уровней поведения (например, управление производством). В реальной жизни существует тесная связь и взаимообусловленность между различными элементами человеческой деятельности. Так, одно и то же действие может входить в качестве элемента в разные операции. И наоборот, одна и та же операция может быть совершена разными действиями. Особое место в структуре деятельности людей занимают поступки. Поступок - это не очередной уровень поведения, а социальная характеристика действий и операций при условии, что они имеют общественную значимость. Поступки, по мнению В.Н. Кудрявцева, относятся к таким актам поведения, которые приобретают положительную или отрицательную социальную характеристику. Сказанное в равной степени касается и предпринимательства (предпринимательской деятельности). Вторая теория связана с выделением инновационности как основной отличительной черты предпринимательства. Основоположник данного направления - один из крупнейших представителей мировой экономической мысли Йозеф Шумпетер, который рассматривал предпринимателя в качестве центрального элемента экономического развития. Используя целую комбинацию факторов производства, предприниматель, по его мнению, призван "...делать не то, что делают другие" и "...делать не так, как делают другие". Отметим, что право собственности на имущество не является для ученого признаком предпринимательства. По мнению специалистов, современный этап развития теорий предпринимательства связан с появлением новой "четвертой волны", суть которой - перенос основного акцента на управленческую функцию предпринимательства. Таким образом, феномен предпринимателя еще в большей мере отдаляется от фигуры собственника; в бизнесе колоссально повышается самостоятельная роль управленцев. И последнее замечание. В теоретических исследованиях большое внимание стало уделяться так называемому внутрифирменному предпринимательству, или интрапренерству. Термин "интрапренер" был введен в научный оборот американским ученым Г. Пиншо. Считается, что появление интрапренерства связано с тем фактором, что многие крупные производственные структуры переходят на предпринимательскую форму организации производства. Учитывая, что предпринимательство предполагает обязательное наличие свободы творчества, то и подразделения целостных производственных структур получают право на свободу действий, в том числе на получение интракапитала - капитала, необходимого для реализации идей, лежащих в основе внутрифирменного предпринимательства. Весьма интересен, на наш взгляд, вывод сторонников теории внутрифирменного предпринимательства. Вместе с тем надо отметить, что теоретические дискуссии об экономической сущности предпринимательства нельзя считать спором о терминах. Напротив, мы полагаем, что исходным пунктом для выработки единой категории предпринимательской деятельности является ее определение, сформулированное в экономической науке. К сожалению, приходится констатировать, мягко говоря, факт нестыковки между экономическими и правовыми исследованиями по проблемам предпринимательства. В научных работах нередко имеет место ничем не объяснимое игнорирование учеными результатов исследований в смежных и сопредельных областях знаний. Непонятно, что здесь преобладает больше - научный снобизм или элементарное неуважение. 22 Категория "предпринимательство" имеет и большое практическое значение. Она широко используется в действующем законодательстве. Достаточно сказать, что в первой и второй частях ГК РФ термин "предпринимательская деятельность" применяется в 45 статьях. Легальное определение понятия "предпринимательская деятельность" дано в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Рассмотрим нормативные признаки предпринимательства. Предложенная законодателем формулировка предпринимательства не отличается достаточной определенностью и допускает различные толкования. Кроме того, в учебной и научной литературе (особенно в экономической) в поисках новых признаков предпринимательства предлагается взять на "вооружение" чужеродные свойства феномена предпринимательской деятельности, что способствует созданию превратных представлений о предпринимательстве. На это справедливо обратил внимание С.Э. Жилинский, критикуя отдельные высказывания ученых-экономистов. Например, чего стоит утверждение о том, что предпринимательство преследует цель не получение прибыли вообще, а извлечение сверхприбыли, предпринимательского дохода. Прежде всего надо отметить, что нормативные признаки предпринимательства могут быть условно подразделены на обязательные и факультативные. К числу последних относятся самостоятельность, системность предпринимательства и государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности. Эта точка зрения не является бесспорной. Например, В.Ф. Попондопуло различает общие (родовые), присущие любой свободной (частной) деятельности, в том числе предпринимательской (это ее самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации), подчеркнув при этом, "что признак государственной регистрации не является внутренне присущим самому понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со стороны законодателя". И.В. Ершова, Т.М. Иванова и О.В. Тишанская классифицируют признаки предпринимательской деятельности на: сущностные (характеризующие сущность предпринимательства) и формальные (характеризующие ее форму). Аналогичной позиции придерживаются В.А. Семеусов, А.А. Тюкавкин, А.А. Пахаруков, которые также исходят из деления всех признаков на сущностные (самостоятельность деятельности, ее рисковый характер, систематическое получение прибыли как цель деятельности) и формальные (признак легитимации). Но среди сущностных признаков они выделяют родовые признаки, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность, риск), и видовой признак (систематичность получения прибыли). Самостоятельный характер этой деятельности проявляется во многих отношениях. В первую очередь он означает относительную независимость предпринимателя от иных органов, организаций и частных лиц. Граждане и их объединения сами инициируют предпринимательскую деятельность и самостоятельно осуществляют ее. Предприниматель свободен в выборе предмета предпринимательской деятельности, а также средств для его эффективного осуществления. Самостоятельность проявляется и на стадиях поиска партнеров, заключения договоров, распределения предпринимательского дохода. Именно самостоятельный характер предпринимательской деятельности отличает ее от трудовой деятельности (например, от работы по трудовому контракту). Работники предприятия, вступая в трудовые отношения, должны подчинять свою деятельность определенному трудовому распорядку и соблюдать производственную дисциплину. Указанное различие получило закрепление и в налоговом законодательстве. Так, Налоговый кодекс РФ (ст. 227 и др.) проводит разграничение между налогообложением доходов, 23 получаемых физическими лицами за выполнение ими трудовых и иных приравненных к ним обязанностей, и доходов от предпринимательской деятельности. Однако самостоятельный характер предпринимательской деятельности имеет свои юридические границы. Предпринимательство представляет собой деятельность в рамках действующего законодательства. Скажем, предпринимательство не может осуществляться в организационно-правовой форме коммерческой организации, не предусмотренной ГК РФ (ст. 50), без специального разрешения на отдельные виды деятельности. Факультативность признака самостоятельности предпринимательской деятельности наглядно дает о себе знать на примере ее (деятельности) осуществления осужденными. Вряд ли справедливо в подобных случаях говорить о самостоятельности, поскольку сама идея самостоятельности противоположна режиму лишения свободы. Самостоятельный характер присущ и общественно-политической, и благотворительной, и социально-культурной деятельности. Свойства самостоятельности еще в большей степени, чем в предпринимательстве, проявляются в творческой деятельности. Систематизм - следующий факультативный признак предпринимательства. О нем принято говорить в двух аспектах. Первый - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Второй связан с систематическим совершением определенных действий (операций, поступков). Несмотря на некоторую взаимосвязь между собой, указанные случаи не совпадают ни по объему, ни по содержанию. Действительно, можно иметь единовременную прибыль от систематических поведенческих актов; и наоборот, систематическую прибыль от единичного действия. Возможен вариант длительного отсутствия предпринимательской деятельности (или вялотекущая деятельность) с одновременным наличием прибыли, заработной платы в предыдущие годы. В хозяйственной практике встречаются случаи, когда коммерческие организации, осуществляя предпринимательскую деятельность в течение нескольких лет, не получают какуюлибо прибыль и являются, по крайней мере по бухгалтерским документам, убыточными. Причем нередко руководители предприятий (организаций) преднамеренно создают такое положение, дабы не платить налоги и другие обязательные платежи в соответствующий бюджет. В силу ст. 2 ГК РФ подлежит регистрации не предпринимательская деятельность, а лица, ее осуществляющие. Это общее правило распространяется и на индивидуальное, и на коллективное предпринимательство. Например, коммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность с момента их государственной регистрации в качестве юридических лиц. Вывод: Из сказанного можно сделать следующий вывод. Лицо (в том числе юридическое), осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, предпринимателем (коммерческой организацией) не является. В свою очередь, лицо, прошедшее такую регистрацию, приобретает статус предпринимателя, даже если и не осуществляет указанную деятельность. Равно нельзя отнести инициативность к обязательным признакам предпринимательства. Инициативный характер свойствен для всех участников гражданского оборота. Не случайно в учебной и научной литературе основанная на законе инициатива физических и юридических лиц рассматривается в качестве характерной черты гражданско-правового метода регулирования общественных отношений. Существование предпринимательского договора в современном праве России небесспорно. И представители правовой науки, и юристы-практики придерживаются различных позиций на этот счет. Одни полагают, что предпринимательский договор реально существует, другие, напротив, исходят из того, что договоры, которыми опосредствуется предпринимательская деятельность, - это общие гражданско-правовые договоры купли-продажи, займа, найма, оказания услуг и т.п. 24 Для того чтобы ответить на вопрос о существовании или несуществовании предпринимательского договора, а также о его правовой природе, нужно, очевидно, проанализировать действующее законодательство и практику его применения, с тем чтобы выяснить, обладает ли предпринимательский договор специфическими правовыми чертами и имеют ли эти особенности объективные основания в самих регулируемых отношениях. особенность предпринимательского договора состоит в том, что он характеризуется, с одной стороны, наибольшей степенью свободы сторон в заключении договора и в формировании его условий, а с другой - особыми условиями, формирующими повышенные требования к стороне, занимающейся предпринимательской деятельностью. Свобода сторон в наибольшей степени реализуется в двустороннем предпринимательском договоре. Здесь в полной мере действуют основные положения о свободе договора, предусмотренные ст. 421 ГК. Практически именно в двусторонних предпринимательских договорах реализуются предусмотренные этой статьей возможности заключения договоров, не предусмотренных законом, смешанных договоров, содержащих элементы различных договоров. Именно в этих договорах условия определяются по усмотрению сторон, и они менее всего подвержены воздействию императивных норм, ограничивающих свободу договора. Имеется немало конкретных норм, расширяющих для предпринимателей рамки договорной свободы. Так, ст. 310 ГК запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства, за исключением случаев, предусмотренных законом. Однако эта же статья делает исключение для двустороннего предпринимательского договора, наделяя его стороны правом устанавливать основания одностороннего отказа от исполнения обязательства их соглашением, если иное не вытекает из договора или существа обязательства. Присущая предпринимательским договорам свобода имеет своим основанием такие свойства предпринимательской деятельности, как ее самостоятельность, инициативность, осуществление на свой риск. С другой стороны, такие свойства предпринимательской деятельности, как ее публичность, систематичность, профессиональный характер, направленность на извлечение прибыли, делают необходимым особое регулирование, направленное на установление повышенных требований к предпринимательской стороне. Это особенно характерно для односторонних предпринимательских договоров в целях защиты интересов другой стороны - потребителя. Повышенные требования могут вводиться либо самим предпринимательским сообществом посредством деловых обыкновений, обычаев, кодексов деловой этики, либо посредством императивных правовых норм, устанавливающих запреты, обязывающие предписания, ограничения. Обычаями или нормативно-правовыми положениями могут устанавливаться либо общие предписания, требующие от к предпринимателей повышенной осмотрительности, заботливости, добросовестности по отношению к контрагенту, либо конкретные юридические правила реализации повышенных требований. Сами повышенные требования могут состоять или в установлении дополнительных обязанностей, например об информировании потребителя о свойствах товара, условиях договора, или в установлении повышенной ответственности за нарушение договора, или в недопустимости ее снижения для предпринимательской стороны. Наиболее определенным образом императивное регулирование, обеспечивающее защиту прав потребителей в предпринимательских договорах, представлено в правилах публичного договора и договора присоединения, которые относятся к числу предпринимательских договоров. Статья 426 ГК относит к публичному договор, заключенный коммерческой организацией по продаже ею товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Эта же статья вводит ряд запретов и обязательных предписаний в интересах потребителя, существенно ограничивающих договорную свободу для предпринимателя. Коммерческая 25 организация по общему правилу не вправе оказывать предпочтение одному лицу в отношении другого в заключении публичного договора. Цены товаров, работ и услуг и иные условия публичного договора должны быть одинаковыми для потребителей. Отказ от заключения публичного договора коммерсантом при наличии возможности его выполнения запрещается. Что особенно важно, предусмотрена возможность в случаях, предусмотренных законом, издания Правительством Российской Федерации правил, обязательных для стороны при заключении к исполнению договоров (типовые договоры, положения и т.д.). Условия, не соответствующие обязательным предписаниям, признаются ничтожными. Договором присоединения ст. 428 ГК признает договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. В современных условиях такой договор относится к числу предпринимательских и публичных. Пункт 2 ст. 428 наделяет присоединившуюся сторону правом требовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону, иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она не приняла бы при возможности участвовать в определении условий договора. Однако п. 3 этой же статьи не распространяет эти правила на присоединившуюся сторону, если она также занимается предпринимательской деятельностью. Статья 400 ГК РФ в п. 1 предусматривает общую возможность ограничения ответственности в виде полного возмещения убытков, т.е. введение ограниченной ответственности по отдельным видам обязательств или по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности. Вместе с тем п. 2 этой же статьи запрещает соглашение об ограничении ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором выступает в качестве потребителя гражданин, если размер ответственности для данного обязательства или за данное нарушение установлен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность. Такое соглашение считается ничтожным. Особенно важным является правило п. 3 ст. 401 ГК, которое устанавливает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. независимо от его вины в нарушении своей обязанности. Это положение установлено в порядке изъятия из общего правила п. 1 этой же статьи о вине как условии ответственности по общегражданским обязательствам. Несомненно, что это правило, имеющее огромное значение для обеспечения прав и интересов стороны-потребителя в предпринимательских договорах, связано с природой предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли и поэтому осуществляемой на свой риск. Следующая особенность предпринимательского договора ввиду опосредования им по общему правилу публичной деятельности состоит, с одной стороны, в использовании простых форм его заключения, а с другой - в формулировании четких и строгих условий, устанавливаемых правилами публичных договоров и договоров присоединения. Вывод: Перечисленные особенности предпринимательского договора позволяют выделить его в особый тип гражданско-правового договора, подчиняющегося определенным общим правилам независимо от того, какой вид договора заключает предприниматель - договор купли-продажи, аренды, подряда, оказания услуг и т.п., т.е. любой общегражданский договор или договор, предназначенный для опосредования исключительно предпринимательской деятельности, заключаемый между предпринимателями, например договор продажи и аренды действующего предприятия, финансовой аренды, коммерческой концессии. 26 Лекция 2. Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. Договоры о передаче имущества. Особенности ответственности по предпринимательским договорам обусловлены закрепленным в абз. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ таким признаком предпринимательской деятельности, как осуществление ее на риск самого предпринимателя (лица, которое занимается предпринимательской деятельностью). Под риском применительно к вопросам, рассматриваемым в настоящем параграфе, следует понимать, во-первых, самостоятельную ответственность предпринимателя всем своим имуществом, на которое в соответствии с действующим законодательством может быть обращено взыскание по его долгам перед кредиторами, и, вовторых, возложение на лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, всех отрицательных последствий такой деятельности. В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется на риск лиц, занимающихся ею. Поэтому, с одной стороны, для ответственности за нарушение предпринимательских договоров применяются более жесткие правила, например об основаниях ответственности, а с другой стороны, предоставляется большая свобода в определении ее объема. В ГК РФ применительно к ответственности речь идет об ответственности за нарушение обязательства или за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. В связи с этим под ответственностью за нарушение предпринимательского договора следует понимать ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, возникшего на основании предпринимательского договора (ст. 307 ГК РФ). В юридической литературе высказаны различные точки зрения по поводу юридического понятия гражданско-правовой ответственности. Неоднозначно термин "ответственность" используется и в ГК РФ. По одним видам обязательств под ответственностью понимаются ее формы: возмещение убытков и уплата неустойки, а по другим - и те правовые последствия, которые наступают в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (см., например, ст. 723 "Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы"). В настоящем параграфе под ответственностью за нарушение предпринимательского договора понимаются установленные законом или договором санкции имущественного характера в форме возмещения убытков и (или) уплаты неустойки, которые налагаются на сторону предпринимательского договора, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую свое обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности. Основная особенность ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, связанного с осуществлением его стороной предпринимательской деятельности, предусмотрена п. 3 ст. 401 ГК РФ. В отличие от общего принципа ответственности за вину в соответствии с этим пунктом лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее такое обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Непреодолимой силой признаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. В качестве примера таких обстоятельств могут быть приведены явления стихийного характера (землетрясение, наводнение, лесные пожары, удар молнии и т.п.), а также эпидемии, военные действия, крупные забастовки и т.д. Вместе с тем п. 3 ст. 401 ГК РФ содержит незакрытый перечень обстоятельств, которые не признаются непреодолимой силой. ГК РФ отнес к ним три обстоятельства: нарушение обязательств контрагентами лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность (поставщик не исполнил своих обязательств перед покупателем по поставке грузовых автомобилей вследствие того, что ему вовремя не были поставлены его контрагентом - моторным заводом двигатели); отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательства товаров или отсутствие у лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, денежных средств, необходимых для исполнения связанного с ней обязательства (у поставщика отсутствуют денежные средства для приобретения необходимого для изготовления продукции сырья и материалов либо у покупателя отсутствуют денежные средства для оплаты поставленных ему товаров). 27 Таким образом, по общему правилу ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, наступает независимо от вины, т.е. как при ее наличии, так и при ее отсутствии. В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ исключения из указанного правила могут устанавливаться законом или договором. По отдельным видам договорных обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, такие исключения предусмотрены самим ГК РФ. По некоторым видам обязательств основания ответственности определяются с учетом вины контрагента лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Так, профессиональный хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещи, о которых хранитель, принимая ее на хранение, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя (ст. 901 ГК РФ). По договорам хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа (п. 3 ст. 922 ГК РФ) и хранения ценностей в предоставленном гостиницей сейфе (п. 2 ст. 925 ГК РФ) соответственно банк или гостиница освобождаются от ответственности за сохранность ценностей, если докажут, что по условиям хранения доступ коголибо к сейфу без ведома клиента был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы. Доверительного управляющего освобождают от ответственности за убытки, причиненные выгодоприобретателю и учредителю управления, непреодолимая сила либо действия выгодоприобретателя или учредителя управления (п. 1 ст. 1022 ГК РФ). Исключения из принципа ответственности по обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, независимо от вины могут устанавливаться не только законом, но и договором. Включение в договор иных правил по сравнению с общим правилом об ответственности независимо от вины по обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, ограничено. Первое ограничение касается недопущения устранения или ограничения ответственности за умышленное нарушение обязательства, предусмотренного соглашением сторон, которое достигнуто до нарушения обязательства (п. 4 ст. 401 ГК РФ). Такое соглашение признается ничтожным по ст. 168 ГК РФ как не соответствующее закону. Из этой нормы следуют по крайней мере два вывода. Представляется, что это ограничение распространяется как на предпринимательские договоры, которые заключены обеими сторонами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, так и на предпринимательские договоры, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности только одной стороной. Правила п. 4 ст. 401 ГК РФ подлежат применению как в случае установления ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ), так и в случае, когда ответственность за нарушение таких обязательств наступает в соответствии с законом при наличии вины. Второе ограничение касается договоров присоединения (ст. 428 ГК РФ), в отношении которых предусмотрены два правила в зависимости от сторон такого договора. Если договор присоединения для одной стороны связан с осуществлением предпринимательской деятельности, а для другой - нет, то последняя, присоединившись к условиям договора, разработанным первой стороной, вправе требовать расторжения или изменения договора, хотя этот договор и не противоречит закону (как в случае, предусмотренном п. 4 ст. 401 ГК РФ), но исключает или ограничивает ответственность стороны, осуществляющей предпринимательскую деятельность. Если обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность, то требование о расторжении или изменении договора стороны, присоединившейся к договору, не подлежит 28 удовлетворению, если она знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор. Третье ограничение касается договоров, одной из сторон которых является потребитель-гражданин. Так как нормы Закона о защите прав потребителей об основаниях ответственности продавца, изготовителя, исполнителя независимо от вины являются императивными, то в договоре эти нормы не могут быть изменены. Следует обратить внимание на то, что ГК РФ предусматривает условия, при которых за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств применяются санкции, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, не являющиеся гражданско-правовой ответственностью. Так, покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования о безвозмездном устранении недостатков товара, а в случае существенного нарушения требований к качеству товара о замене такого товара либо отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за него денежной суммы (ст. ст. 518 и 475 ГК РФ) при наличии условий, предусмотренных ст. 476 ГК РФ, которая различает их в зависимости от наличия или отсутствия договорной гарантии качества. По общему правилу лицо, не исполнившее или ненадлежаще исполнившее обязательство, обязано возместить своему контрагенту причиненные в связи с этим убытки в полном объеме (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Под убытками понимаются расходы, которые контрагент произвел или должен будет произвести для восстановления ущерба в своей имущественной сфере, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые контрагент получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы обязательство было исполнено надлежаще. При рассмотрении дел, связанных с возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, необходимо учитывать, что, если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товара) или выполнения работ (оказания услуг), стоимость таких вещей (товаров), работ или услуг должна определяться по правилам п. 3 ст. 393 ГК РФ и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены (п. 49). По отдельным видам обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, ГК РФ предусматривает порядок определения таких убытков. Так, ст. 524 ГК РФ закрепила порядок исчисления убытков при расторжении договора поставки вследствие нарушения обязательства поставщиком или покупателем. Если договор поставки расторгнут из-за нарушения обязательства поставщиком и покупатель в разумный срок после этого купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, то покупатель имеет право на возмещение убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке. Если же основанием расторжения договора поставки послужило нарушение обязательства покупателем и поставщик продал товар другому лицу по более низкой цене, чем установлена в договоре, то убытки в виде разницы в ценах возмещаются покупателем. В отношении определения размера неполученного дохода (имущественной выгоды) разъяснено, что при его расчете необходимо учитывать разумные затраты, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода следует определять исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортнозаготовительных расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров (п. 11 Постановления). 29 В соответствии с п. 1 ст. 400 ГК РФ по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). ГК РФ допускает ограничение ответственности в различных формах, в частности установления исключительной неустойки, когда взысканию подлежит только неустойка, но не убытки (абз. 2 п. 1 ст. 394), возможности возмещения только реального ущерба. Исключительная неустойка может предусматриваться законом или договором. Так, транспортными уставами и кодексами установлена исключительная неустойка за просрочку доставки грузов, а также за неподачу перевозчиком транспортных средств и неиспользование отправителем поданных транспортных средств. В соответствии со ст. 547 ГК РФ энергоснабжающая организация, не исполнившая или ненадлежащее исполнившая обязательство, обязана возместить только реальный ущерб. По некоторым видам обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, даже реальный ущерб не возмещается полностью. Например, согласно п. 2 ст. 777 ГК РФ исполнитель по договору на выполнение научно-исследовательских, опытноконструкторских и технологических работ по общему правилу обязан возместить причиненные убытки в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору, а ст. 923 ГК РФ предусматривает, что в случае утраты, недостачи или повреждения вещей, сданных в камеру хранения, транспортная организация отвечает в пределах суммы их оценки поклажедателем при сдаче на хранение. Пункты 2 и 3 ст. 796 ГК РФ ограничивают ответственность перевозчика за утрату или недостачу груза (багажа) размером стоимости утраченного или недостающего груза (багажа); за его повреждение (порчу) размером суммы, на которую понизилась стоимость груза (багажа). При невозможности восстановить поврежденный груз (багаж) перевозчик возмещает ущерб в размере его стоимости. В случае утраты груза (багажа), сданного к перевозке с объявлением его ценности, ответственность перевозчика ограничивается размером объявленной ценности. Помимо возмещения убытков в указанных размерах на перевозчика возлагается обязанность возвратить провозную плату за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза. На воздушном и морском транспорте действуют иные правила. Так, воздушный перевозчик несет ответственность за утрату, недостачу, повреждение (порчу) груза (багажа), принятого к перевозке без объявленной ценности, в размере стоимости груза (багажа), но не более двух установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда за килограмм веса груза (багажа), а за вещи, находящиеся при пассажире, если невозможно установить их стоимость, - в размере их стоимости, но не более чем 10 установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. Пункт 2 ст. 400 ГК РФ содержит еще одно важное правило для защиты прав гражданина-потребителя. Соглашение об ограничении размера ответственности лица, для которого обязательство по договору присоединения связано с осуществлением предпринимательской деятельности, является ничтожным в двух случаях: либо когда размер ответственности для данного вида обязательства или за данное нарушение определен законом, либо когда указанное соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Определение понятия договора поставки. Договор поставки - один из наиболее применяемых в предпринимательской деятельности договоров. Он направлен на возмездное перенесение права собственности (иного вещного права) на товар от продавца (поставщика) на покупателя. Этот договор является одним из основных видов договора купли-продажи. Договор поставки широко применяется в промышленности, сельском хозяйстве при реализации произведенных товаров. Торговые, сбытовые, снабженческие организации используют этот договор при продвижении товаров от изготовителей к потребителям. По договору поставки приобретают товары организации-потребители всех отраслей экономики. 30 Гражданский кодекс договором поставки признает договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или покупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. В этом определении закреплены признаки, позволяющие отграничить договор поставки от других видов договора купли-продажи. К ним прежде всего относятся: состав сторон договора (правовой статус поставщика) и цель покупки товара. В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель. Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, купленные для продажи. Второй основной признак - цель приобретения товара. Договором поставки признается договор, по которому товар приобретается либо для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и другой профессиональной деятельности), либо для иной деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным и иным подобным использованием товара (поставки в мобилизационные ресурсы, армию, детские сады и др.). Из цели покупки следует, что и вторая сторона договора - покупатель чаще всего является предпринимателем. Гражданин как физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, стороной договора поставки быть не может. Наряду с основными признаками важны вторичные признаки договора поставки, содержащиеся в определении договора поставки, закрепленном в ст. 506 ГК РФ. Эти особенности заключаются в следующем: - во-первых, по договору поставки возможна передача товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки), а также передача либо одной вещи, в том числе индивидуально-определенной (машины, прибора индивидуального исполнения и др.), либо большого количества вещей; - во-вторых, момент заключения договора и срок его исполнения, как правило, не совпадают; - в-третьих, изготовителем часто заключается договор на будущие вещи, поставщик же - посредник не всегда является собственником продаваемых вещей; - в-четвертых, для договора поставки характерны длящиеся отношения и исполнение обязательства частями (отдельными партиями); - в-пятых, в структуре договорных связей по поставкам часто участвуют посреднические организации, поэтому потребитель в этих случаях не является стороной договора поставки, заключаемого изготовителем товара. Из сказанного вытекает, что договор поставки с учетом характерных для него черт является возмездным, двусторонним, консенсуальным. Лекция 3. Договор лизинга как один из видов инвестиционных договоров. Договоры в сфере транспорта. План: Значение лизинга для осуществления предпринимательской деятельности. Становление лизинга. Зарубежный и российский опыт. Понятие лизинга (лизинговой деятельности). Виды лизинга. Понятие и правовая природа договора лизинга как формы инвестиционного соглашения. Участники лизингового правоотношения. Предмет договора лизинга. Изменение и расторжение договора лизинга. Договор перевозки грузов. Понятие и виды договоров перевозки. Основания для заключения договора перевозки. Договор перевозки грузов. Права и обязанности сторон по договору перевозки грузов. Договор буксировки. Понятие договора буксировки. Виды договоров буксировки. Форма договора буксировки и его условия. Права и обязанности сторон. Ответственность сторон при буксировке буксируемого объекта. 31 Претензии и иски, связанные с перевозкой грузов и буксировкой. Успешная реализация всех экономических реформ в стране напрямую зависит от того, насколько оперативно удастся преодолеть существующее научно-техническое и технологическое отставание от мировых лидеров в вопросе инфраструктуры и техники. Первостепенным вопросом для решения поставленной задачи является вопрос обеспечения процесса реформирования значительными объемами ресурсов, и в первую очередь финансовыми. Совершенно очевидно, что использование только собственных средств: выручки от реализации у коммерческих организаций или налоговых поступлений у государства - явно недостаточно. В то же время необходимо учитывать, что задействование традиционного (экстенсивного) механизма инвестирования масштабных проектов, когда финансовые ресурсы напрямую направляются на приобретение основных средств (например, привлечение заемных средств в инвестиционный проект в виде прямого долгосрочного инвестиционного кредита), не позволяет говорить о высоком темпе и эффективности бизнес-процессов. Решение указанных задач лежит в плоскости использования, с одной стороны, эффективных бизнес-процессов, а с другой - эффективных инвестиций. Анализ передового мирового опыта показал, что наиболее адаптированным к решению подобного рода задач является финансовый лизинг. Данная форма инвестиционной деятельности позволяет предприятию обеспечить одновременное улучшение состояния активов, технологической базы и общего финансово-экономического состояния. Это происходит за счет возможности экономии оборотных средств и координации затрат на финансирование капитальных вложений, что обеспечивает большую стабильность финансовых потоков, в отличие от покупки за счет собственных или заемных средств. Лизинг широко распространен за рубежом и в последнее время активно развивается и в нашей стране. Он может стать мощным импульсом технического перевооружения производства, насыщения рынка высококачественными товарами. Совершенствование правового регулирования договора лизинга имеет огромное значение для оптимизации "реального сектора" экономики России. В настоящее время лизинг в России постепенно принимает все более четкие организационные и правовые формы. Формируются необходимые законодательные, нормативные, методические, организационно-экономические предпосылки деятельности участников лизинговых операций. На протяжении трех последних десятилетий резко возросла популярность лизинга в нашей стране. Вместо того чтобы занимать деньги на покупку самолета, компьютера или иных дорогостоящих вещей, берут это в лизинг. Многие фирмы берут в лизинг свое же имущество. Распространение лизинга объясняется его низкой, по сравнению с простым обладанием вещью, ценой. Лизингополучатель (арендатор) получает возможность использовать дорогостоящую технику без больших начальных затрат (именуемых в экономической литературе капитальными вложениями) для ускорения темпов обновления основных фондов. Арендатору нет необходимости накапливать значительные средства или брать банковские кредиты. Для лизинга привлекается не заемный капитал, а оборудование, которое не является собственностью предприятия и, соответственно, не облагается налогом на имущество. Лизинг особенно выгоден для малого и среднего бизнеса, так как позволяет не только провести оперативно реконструкцию предприятия, но и направить сэкономленные средства на иные цели. В таких условиях анализ правовой природы, сущности, преимуществ, функций лизинга, его влияния на развитие экономики, перспектив, путей и форм лизинговых сделок, нормативно-правового регулирования лизинговых отношений в России и зарубежных странах представляется особо актуальным. Для исследования инвестиционной природы лизинговых правоотношений основное значение имеет исследование вопросов об участниках лизингового правоотношения как участниках инвестиционной деятельности, о предмете лизинга, лизинговых платежах, а так- 32 же о мерах государственной поддержки лизинга как формы инвестиционной деятельности. Мы последовательно рассмотрим эти и другие вопросы. Отношения между участниками инвестиционной деятельности регулируются на основе договора, заключаемого в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Примером такого договора является и договор лизинга. Правовая природа договора лизинга, его место в системе гражданско-правовых обязательств являются одним из самых спорных вопросов в юридической литературе. Гражданский кодекс определяет договор лизинга (финансовой аренды) как договор, при котором арендодатель обязуется приобрести в собственность выбранное арендатором имущество во временное владение, пользование для предпринимательских целей. Таким образом, рассматривая его как вид аренды. Как уже указывалось ранее, на договор финансовой аренды распространяются нормы ГК РФ, регулирующие общие вопросы для всех видов арендных отношений, если иное не установлено Гражданским кодексом. Отнесение договора лизинга к разновидности договора аренды является прямым следствием применения Конвенции УНИДРУА о том, что правовые нормы, регулирующие договор аренды, нуждаются в адаптации к самостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделки финансового лизинга. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге исходит из рассмотрения лизинга как трехсторонней сделки. При этом подчеркивается центральное место пользователя (лизингополучателя) в трехсторонней лизинговой сделке. Нормы о договоре лизинга расположены в § 6 гл. 34 ГК РФ, посвященном договору аренды, в связи с чем, как отмечает В.В. Витрянский, договор лизинга следует рассматривать "в качестве отдельного вида договорных арендных обязательств", поскольку "с другими видами аренды договор лизинга объединяет то, что имущество передается арендодателем арендатору во временное возмездное владение и пользование", но "вместе с тем договору лизинга присущи определенные характерные особенности, выделяющие его в отдельный вид договора аренды". Можно отметить следующие основные особенности договора лизинга. Исходя из анализа правовой природы договора лизинга можно выделить его следующие характерные черты. Во-первых, в отличие от обычного договора аренды, который, согласно части первой ст. 606 ГК РФ, включает только обязанность по передаче имущества во временное пользование, неотъемлемым элементом договора лизинга является также обязанность лизингодателя приобрести имущество в собственность. Установление такой обязанности отличает договор лизинга от обычного договора аренды, поскольку последний заключается с лицом, уже имеющим в собственности имущество, в то время как первый заключается с лицом, у которого такого имущества нет, но есть финансовые возможности для его приобретения. Во-вторых, ст. 665 ГК РФ прямо указывает на то, что имущество по договору лизинга передается для пользования им в предпринимательских целях, в то время как общие положения об аренде не ограничивают круг целей, для которых имущество может передаваться в аренду. В-третьих, в качестве обязанного лица по договору лизинга помимо лизингодателя и лизингополучателя выступает продавец объекта лизинга, являющийся его собственником, но не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны. В-четвертых, по договору лизинга, в отличие от договора аренды, при его заключении арендодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду. На арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее продавцу. В-пятых, по договору лизинга активная роль принадлежит арендатору. Арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для передачи его в аренду. В свою очередь, арендодатель освобождается от ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Исключение составляют случаи, когда договором лизинга обязанности по определению продавца и выбору возложены на арендодателя (ст. 665 ГК РФ). 33 И в-шестых, специальным, по сравнению с общими правилами об аренде, является также изложенное в ГК РФ в виде диспозитивной нормы положение о том, что передача арендованного по договору лизинга имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Но ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обязательствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на последнего. В данном случае в соответствии с п. 2 ст. 668 ГК РФ арендатор вправе потребовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков. Также интересным представляется рассмотреть, в чем состоит основное отличие договора лизинга от иных договоров, с которыми зачастую связывают договор лизинга. Наиболее схожие черты договор лизинга имеет с договором аренды, поскольку является одним из его видов. Однако содержание и объем прав и обязанностей участников по договору лизинга (лизингодателя и лизингополучателя) не совпадают с правами и обязанностями арендодателя и арендатора по договору аренды. Как мы уже упоминали, по договору лизинга арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для передачи его в аренду. В свою очередь, арендодатель освобождается от ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Кроме того, лизингополучатель не только получает предмет договора в пользование, но также на него возлагаются и традиционные обязанности, связанные с правом собственности (лизингодатель берет на себя риск случайной гибели имущества). В договоре перевозки грузов участвуют транспортная организация, которая осуществляет перевозку, и грузоотправитель-предприниматель, сдающий груз для перевозки и уплачивающий провозную плату (ст. 785 ГК РФ). Обычно грузоотправитель-предприниматель сдает груз транспортной организации, называя третьего участника транспортного процесса грузополучателя, с которым он связан обязательством и которому груз должен быть выдан в пункте назначения. Таким образом, договор перевозки груза можно определить как договор, в соответствии с которым одна сторона - перевозчик обязуется доставить вверенный ей предпринимателем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (грузополучателю), а вторая сторона - отправитель груза обязуется уплатить за перевозку установленную плату. Из приведенного определения можно сделать вывод, что договор перевозки по своему характеру является возмездным и взаимным. Он является возмездным, так как за перевозку перевозчик получает вознаграждение, выдаваемое предпринимателем, и взаимным, поскольку перевозчик обязан перевезти груз и имеет право на провозную плату, а грузоотправитель обязан внести эту провозную плату и имеет право на перевозку сданного груза. Договор перевозки грузов считается заключенным с момента принятия перевозчиком груза и, следовательно, относится к числу реальных договоров. Вместе с тем в отдельных случаях этот договор может быть консенсуальным. Договор перевозки считается консенсуальным, когда перевозчик обязуется предоставить транспортные средства раньше вручения груза для перевозки. Например, на морском транспорте договор перевозки, именуемый договором фрахтования или чартером, является консенсуальным. Кроме того, договор перевозки грузов носит публичный характер. Однако для признания договора перевозки грузов публичным договором необходимо соблюдение определенных условий, предусмотренных ст. 789 ГК РФ. К числу таких условий относится перевозка грузов транспортом общего пользования, в качестве которой признается перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, если из закона, иных правовых актов или выданного этой организации разрешения (лицензии) вытекает, что она обязана осуществлять перевозки грузов по обращению любого юридического лица. И второе не менее важное условие: перечень организаций, обязанных осуществлять перевозки грузов, признаваемые перевозками транспортом общего пользования, должен быть обязательно опубликован в установленном порядке. Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному юридическому лицу перед другим в отношении заключения договора. Цена услуг, работ, оказываемых ком- 34 мерческой организацией при перевозке грузов, устанавливается одинаковая для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ коммерческой организации от заключения договора при наличии такой возможности не допускается (ст. 426 ГК). В зависимости от того, каким видом транспорта перевозятся грузы, перевозки подразделяются на железнодорожные, морские, речные, воздушные и автомобильные. Такая классификация обусловлена тем, что отношения, связанные с перевозкой грузов предпринимателями, регулируются законодательством, которое применяется к соответствующему виду перевозки. Различают перевозки, осуществляемые в местном, прямом и прямом смешанном сообщении. Местными называются перевозки в пределах одного транспортного предприятия (железной дороги, пароходства и т.д.). Прямыми признаются перевозки, в выполнении которых по одному документу участвуют несколько предприятий одного вида транспорта. Так, прямой будет перевозка грузов железной дорогой по одному документу (накладной) из Москвы в Иркутск, поскольку груз в этом случае перевозится несколькими предприятиями железнодорожного транспорта (Московской, Свердловской, Иркутской и другими филиалами ОАО "РЖД"). Прямой смешанной перевозкой считается перевозка, при которой на основе одного документа груз перевозится различными предприятиями нескольких видов транспорта. Примером такой перевозки может служить доставка груза от Москвы до Астрахани по железной дороге, а от Астрахани до одного из портов на Каспийском море (на территории России) морским транспортом. На морском транспорте различают перевозки в малом каботаже, в большом каботаже и в заграничном сообщении. Под малым каботажем понимают перевозку грузов между российскими портами одного и того же моря. К большому каботажу относятся перевозки груза, осуществляемые между российскими портами разных морей, даже если судно при этом проходит через иностранные воды. Перевозка из российских портов в иностранные порты или обратно признается перевозкой в заграничном сообщении. Воздушный кодекс не подразделяет перевозки грузов на отдельные виды, однако содержит некоторые особые правила для международных перевозок (гл. XI ВК). Международные полеты воздушных судов выполняются на основе международных договоров Российской Федерации или разрешений, выдаваемых в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила международных полетов воздушных судов и другая информация, необходимая для осуществления международных воздушных сообщений, публикуются в сборнике аэронавигационной информации Российской Федерации. На автомобильном транспорте перевозки грузов подразделяются на городские, пригородные, междугородные и международные. К городским перевозкам относятся перевозки в пределах черты города (другого населенного пункта); к пригородным - перевозки за пределы черты города (другого населенного пункта) на расстояние до 50 км включительно; к междугородным - перевозки за пределы черты города (другого населенного пункта) на расстояние более 50 км и к международным перевозки за пределы или из-за пределов Российской Федерации с пересечением Государственной границы Российской Федерации. Городские, пригородные, междугородные и международные перевозки грузов предпринимателями осуществляются перевозчиком на основании лицензии, выданной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Применяемые в законодательстве понятия "транспортирование грузов" и "перевозка грузов", безусловно, не идентичны, так как означают различные формы перемещения предпринимателями грузов (продукции, товаров). Хотя может создаться впечатление, что эти понятия тождественны, поскольку и транспортирование грузов, и перевозка грузов подразумевают перемещение их из одной точки в другую. Однако это не так. Следует иметь в виду, что не всякое территориальное перемещение грузов (их транспортирование) с помощью транс- 35 портных средств, как это предусмотрено в Федеральном законе "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", можно назвать перевозкой. Так называемое технологическое транспортирование грузов, выполняемое собственным транспортом какоголибо юридического лица (перевозка сырья со склада в цех, готовой продукции на склад и т.д.), не порождает обязательств по перевозке грузов. Не порождает обязательств по перевозке грузов, например, транспортирование оружия, осуществляемое не только внутри своего производства, но и за его пределами. Отличие транспортирования грузов от их перевозки состоит прежде всего в том, что последняя всегда осуществляется на основании договора перевозки и, самое главное, всегда строится на эквивалентно-возмездных началах. При транспортировании грузов этого может не быть, поскольку само транспортирование может осуществляться транспортным средством, принадлежащим юридическому лицу, без заключения договора и уплаты определенной суммы за транспортировку. Таким образом, понятия "транспортирование грузов" и "перевозка грузов" не тождественны. Перевозкой считается такое перемещение грузов, которое осуществляется в соответствии с положениями гл. 40 ГК РФ, т.е. с обязательным заключением договора перевозки и соблюдением всех правил, установленных на том виде транспорта, на котором осуществляется эта перевозка. При транспортировании грузов соблюдение этих положений не обязательно. Лекция 4. Договор коммерческой концессии. План. Понятие и значение договора. Предмет договора коммерческой концессии. Оформление договора коммерческой концессии. Права и обязанности сторон. Коммерческая субконцессия. Взаимная ответственность сторон за нарушение договора и их ответственность перед третьими лицами. Изменение договорных обязательств. Прекращение договорных отношений. Договору коммерческой концессии посвящена гл. 54 ГК РФ. Он относится к группе договорных институтов, впервые легализованных и кодифицированных Гражданским кодексом, появление которых было обусловлено потребностями правового обслуживания новых экономических отношений. Термин "коммерческая концессия" достаточно условен, он был избран разработчиками части второй ГК как наиболее близкий по смыслу к английскому "franchising" - широко распространенному в западном законодательстве понятию "франчайзинг" (или "франшиза"), обозначающему определенную систему коммерческих отношений на постоянной договорной основе в самых разных областях экономического оборота. Одно из основных условий таких договоров - предоставление франчайзером франшизору разрешения на использование исключительных прав. Опыт применения этого нового для российского рынка типа договорных связей показал: чтобы успешно их развивать, необходимо существенно скорректировать правовое регулирование договора коммерческой концессии и прежде всего отдельные положения гл. 54 ГК РФ. В связи с чем при принятии части четвертой ГК РФ, посвященной правам на результаты интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации, в гл. 54 ГК были внесены соответствующие изменения (см. п. п. 4 - 11 ст. 25 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Они вступили в силу 1 января 2008 г. Договор коммерческой концессии заключается с целью создать новые хозяйственные комплексы (магазины, рестораны, гостиницы и т.п.), расширить сеть рынков сбыта товаров и услуг на базе апробированной системы ведения дела правообладателем с использованием его опыта и известности в сфере этой деятельности. Исходя из системы классификации договоров в Гражданском кодексе следует признать, что договор коммерческой концессии отнесен к числу самостоятельных договорных типов. Об этом свидетельствует и то, что он включен в число поименованных гражданско-правовых договоров наряду с лицензионными договорами, которые содержатся в разд. VII ГК РФ. Правила о лицензионных договорах могут субсидиарно применяться к договору коммерче- 36 ской концессии, если в этом возникает необходимость и если это не противоречит положениям правил гл. 54 и существу договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии рассчитан на обслуживание сферы предпринимательской деятельности. Согласно п. 3 ст. 1027 ГК его участниками могут быть коммерческие организации и граждане, получившие право на индивидуальное предпринимательство. Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонним. Он заключается на определенный срок или без указания срока. По договору коммерческой концессии одна сторона - правообладатель обязуется предоставить другой стороне - пользователю право использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а другая сторона обязуется использовать полученные права в своей предпринимательской деятельности в обусловленном договором объеме и выплачивать вознаграждение (ст. 1027 ГК). В части четвертой ГК РФ установлено, что юридическое лицо, обладатель фирменного наименования, вправе сам использовать наименование в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (в частности, указав его на вывесках, бланках, на товаре и упаковке, в рекламе). Но распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования) обладатель фирменного наименования не может (ст. 1474). Отменяются нормы первой (п. 2 ст. 132) и второй частей ГК РФ, допускавшие такое распоряжение. Во второй части это изменение затрагивает предмет договора коммерческой концессии. Из него исключается фирменное наименование. Согласно новой редакции ст. 1027 ГК РФ обязательным условием договора становится предоставление права использовать комплекс исключительных прав, включающий права на товарный знак (и (или) знак обслуживания), коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Как и в прежней редакции, этот перечень является открытым. Стороны могут включить в договор и другие объекты исключительных прав. Соответственно - изобретения, промышленные образцы, программы ЭВМ. Следует отметить, что в сложившейся практике и ранее было типичным для этого договора включение в предмет договора предоставления права на товарный знак (знак обслуживания) для товаров, которые будет выпускать (продавать) пользователь, или для оказываемых им услуг. Хотя договор мог охватывать и другие объекты интеллектуальной собственности, например изобретения, промышленные образцы (охраняемую внешнюю форму изделия) или программу для ЭВМ. В частности, первый договор коммерческой концессии, зарегистрированный в российском патентном ведомстве в 1996 г., - между компаниями "Колгейт-Палмолив" США (правообладатель) и АО "Колгейт-Палмолив" РФ (пользователь) - помимо прав на использование фирменного наименования и товарных знаков предусматривал также предоставление прав на использование 35 изобретений и семи промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены. Этот договор действует и сегодня. Оценивая изменения правового регулирования договора коммерческой концессии, нельзя не отметить, что они продиктованы требованиями рыночного оборота. Концепция, согласно которой в комплекс предоставляемых по договору прав обязательно включалось право на фирменное наименование, не оправдала себя в практике формирования реальных договорных отношений. Можно сказать, это стало определенным тормозом в их развитии, что обусловлено прежде всего правовыми особенностями использования фирменного наименования в коммерческом обороте в качестве средства индивидуализации самого правообладателя, т.е. субъекта, а не объекта гражданских прав. Заключая договор коммерческой концессии, его участники должны выполнить все необходимые требования. Во-первых, для этого договора установлена обязательная письменная форма (ст. 1028 ГК РФ). Во-вторых, договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. 37 Ранее такая регистрация требовалась не всегда, а лишь в том случае, если по договору предоставлялись права на использование объектов промышленной собственности (товарных знаков, полезных моделей, изобретений), охраняемых соответственно свидетельством или патентом, зарегистрированным в патентном ведомстве. В Правилах патентного ведомства от 29 апреля 2003 г. N 64 (с изм. от 11 декабря 2003 г.), устанавливающих порядок регистрации договоров об уступке исключительных прав и предоставлении лицензий на их использование, содержится специальная гл. V - "Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)". Имеются также специальные приложения N 11 и 12, в которых даны образцы заявлений о регистрации этих договоров и о регистрации изменений, касающихся зарегистрированных договоров. Договор вносится в этот реестр, а если несколько объектов - то в те реестры, где регистрируется предоставление лицензий на использование соответствующих объектов. Необходимость данной процедуры оформления рассматриваемых договорных отношений обусловлена особыми правилами гражданского оборота тех исключительных прав, которые возникают и охраняются в силу государственной регистрации (речь идет о товарных знаках, изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах). Реестр лицензионных договоров отражает реальный объем прав обладателя свидетельства или патента, имеющиеся обременения правами других лиц на использование охраняемых объектов, что может затрагивать интересы других участников имущественного оборота. Несоблюдение письменной формы, так же как и требования о государственной регистрации договора в патентном ведомстве, влечет его недействительность. Договор признается ничтожным, и наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК РФ. И еще одно существенное новшество состоит в отмене обязательной государственной регистрации договора коммерческой концессии территориальным органом ФНС России. Необходимость в такой регистрации отпала (что значительно облегчило процедуру заключения договора). Она диктовалась обязательным включением в предмет договора права на использование фирменного наименования, которое вносится в Государственный реестр юридических лиц, где зарегистрирован правообладатель. На практике к основным обязанностям пользователя обычно относят: соблюдение графика развития концессии, уплату предусмотренных договором платежей, обеспечение условий для осуществления правообладателем контроля за деятельностью пользователя, а также неразглашение предоставленной ему правообладателем конфиденциальной коммерческой информации, в частности содержания методик по управлению бизнесом и других инструктивных материалов о системах и методах ведения дела, переданных правообладателем пользователю. Нарушение этой обязанности может нанести весьма серьезный ущерб правообладателю, так как сохранение информации в тайне служит необходимой предпосылкой ее коммерческой ценности и условием защиты прав ее обладателя. Во избежание утечки такой информации пользователь, как правило, обязуется заключить соглашение со своими работниками (обычно по форме, согласованной с правообладателем) о неразглашении сведений, отнесенных сторонами к секретам производства (ноу-хау), к которым имеют доступ эти работники. Условия о неразглашении работником соответствующей информации могут быть включены в трудовой договор (ст. 57 Трудового кодекса). Обязанность работника сохранять конфиденциальность полученных сведений сохраняется до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470). Пользователь обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности и т.п. В рамках этой деятельности он обязан использовать коммерческое обозначение, товарный знак (знак обслуживания) правообладателя на ярлыках товаров, в документации, рекламных материалах, на вывесках и другим обусловленным в договоре образом. 38 Однако пользователь во избежание нарушения правил о защите конкурентного рынка должен информировать потребителя о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой концессии. Следует также отметить, что ранее ГК предусматривал обязанность правообладателя "выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке" (абз. 3 п. 1 ст. 1031). Данная норма была излишней: по сути она дублировала обязанность правообладателя зарегистрировать договор в патентном ведомстве. Теперь она отменена. Договор коммерческой концессии является возмездным договором, пользователь обязан выплатить правообладателю вознаграждение за пользование предоставленным ему комплексом исключительных прав. Применяются различные формы вознаграждения: фиксированные единовременные или периодические платежи, процент отчислений от выручки, наценка на оптовую цену товара и др. Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (так называемого вступительного взноса), которая выплачивается сразу после заключения договора, с выплатой периодических (чаще всего годовых) платежей (так называемых роялти) в виде отчислений в определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг, работ). Выводы: Безусловным основанием для прекращения договора является утрата правообладателем исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение. Правовая охрана товарного знака может быть оспорена и признана недействительной, если она была предоставлена в нарушение установленных требований, предъявляемых Кодексом к охраноспособным обозначениям. Решение о признании недействительным (полностью или частично) свидетельства об охране товарного знака принимает по заявлению заинтересованного лица патентное ведомство. Если решение патентного ведомства было оспорено в судебном порядке, то окончательное решение по такому спору принимает суд. Правовая охрана товарного знака может также прекратиться по другим основаниям, предусмотренным в ст. 1514 Кодекса. Договорные отношения прекращаются также в случае смерти правообладателя - физического лица, если его права на предпринимательскую деятельность не переходят к наследникам. Права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя или зарегистрируется в течение шести месяцев со дня открытия наследства. Договор, заключенный на определенный срок, прекращается по общим основаниям, предусмотренным ГК для расторжения договоров. Во всех случаях досрочное прекращение договорных отношений, а также расторжение договора, в котором не указывался срок его действия, должны быть оформлены в том же порядке, в каком был заключен договор (в письменной форме), и зарегистрированы в патентном ведомстве. Лекция 5. Договоры, направленные на внедрение инноваций. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. План: Понятие инновационной деятельности, инноваций, их виды. Виды инновационной деятельности. Договоры, направленные на внедрение инноваций. Понятие и признаки договоров, направленных на внедрение инноваций. Отдельные виды инновационных договоров. Срочные договоры как разновидность биржевых сделок. Фьючерсный договор. Расчетный форвардный контракт. Основания отграничения срочных договоров от сделок типа игр и пари. Опционный договор. Любая предпринимательская деятельность в первую очередь направлена на извлечение максимальной прибыли. Однако в условиях жесткой конкуренции этого сложно достичь, ко- 39 гда тысячи предпринимателей в разных сферах деятельности поставляют одинаковые товары, выполняют одинаковые работы или услуги. Чтобы приобрести решающее конкурентное преимущество, обеспечивающее получение сверхприбыли, нужно разработать и вывести на рынок принципиально новую или усовершенствованную продукцию, аналогов которой нет ни у кого или по крайней мере у большинства участников рынка. Таким образом, содержание инновационной деятельности составляет создание и внедрение инноваций с целью получения максимальной прибыли. Это характеризует инновационную деятельность как разновидность предпринимательской деятельности, которой присущи все основные признаки этой деятельности (самостоятельность, риск, направленность на систематическое получение прибыли). Несмотря на то что инновационная деятельность по своей сути направлена на извлечение сверхприбыли, она остро нуждается в государственной поддержке, поскольку создание нового продукта требует привлечения дополнительных материальных и интеллектуальных ресурсов. При этом нет никаких гарантий, что соответствующие вложения окупят себя и вновь разработанный продукт будет приносить соответствующую прибыль. Поэтому инновационная деятельность отличается повышенным риском по сравнению с остальными видами предпринимательской деятельности. В свою очередь, государство также заинтересовано в направленном стимулировании инновационной деятельности, поскольку она, в отличие от торгово-посреднической деятельности или добывающих отраслей, обеспечивает прогрессивное научно-технологическое развитие общества и в конечном счете - улучшение качества жизни и общественного благосостояния. Таким образом, поскольку инновационная деятельность является высокорисковой и затратной, для ее эффективного развития необходимо сочетать усилия бизнеса и финансовоорганизационную поддержку со стороны государства. Именно поэтому особенно актуальным является создание нормативно-правового механизма, направленного на стимулирование инновационной деятельности. При этом для создания правовых условий предоставления государственной поддержки, налоговых и иных льгот необходимо определить основные понятия в данной сфере, такие как инновационная деятельность и инновация. Инновации могут создаваться в самых разных сферах деятельности и касаться различных объектов (товаров, работ, услуг, процессов). Поэтому можно выделить огромное количество видов инноваций и классифицировать их по различным признакам. Наибольшее значение, однако, имеет деление инноваций на технологические и нетехнологические. К технологическим инновациям относятся те нововведения, которые используют научно-технические достижения и содействуют развитию научно-технического прогресса. К нетехнологическим относятся все остальные инновации: социальные, организационные, управленческие и т.п. Таким образом, инновационная деятельность в общем виде направлена на создание и внедрение инноваций. В отличие от научных исследований и разработок, в ходе которых создаются новые научно-технические знания (фундаментальные исследования) и определяются возможные пути их практического использования (прикладные исследования) или разрабатываются принципиально новые материалы, продукты, процессы, устройства, услуги, системы или методы (экспериментальные разработки), при осуществлении инновационной деятельности уже готовые результаты научных исследований и экспериментальных разработок используются при создании конкретных новых продуктов или процессов, внедряемых на рынок. Поэтому научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы могут входить в инновационную деятельность лишь как дополнительные работы постольку, поскольку они направлены на доведение уже имеющихся результатов научно-технической деятельности до стадии практического применения. Как указывалось выше, основным содержанием инновационной деятельности является использование готовых научно-технических достижений для создания инноваций и внедрение инноваций на рынок и в практическую деятельность. При этом субъекты предпринима- 40 тельской деятельности могут либо самостоятельно разработать и внедрить новые виды продукции или оборудования, либо привлечь для разработки и внедрения инноваций иных лиц, обладающих необходимой квалификацией и опытом. Соответствующие отношения с третьими лицами оформляются самыми разными гражданско-правовыми договорами, конечной экономической целью которых является внедрение инноваций и получение максимальной прибыли от реализации инновационной продукции, работ или услуг. При этом юридическая цель (causa) этих договоров может быть совершенно разная. Это могут быть договоры на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, направленных на доведение научно-технических достижений до стадии практического применения; договоры на приобретение исключительных прав на использование новых технологий, а также лицензионные договоры; договоры подряда на изготовление опытных образцов изделий; договоры поставки и наладки новейшего оборудования, с помощью которого будет произведена инновационная продукция; договоры оказания услуг по обучению персонала правилам работы с новым оборудованием; договоры на оказание маркетинговых услуг по изучению рынка сбыта новой продукции; договоры на оказание рекламных услуг; организационные договоры об исключительной продаже и организации сбыта инновационной продукции и т.д. Очень часто соответствующие договоры являются смешанными, т.е. содержат элементы разных по юридической природе договоров, поименованных в ГК РФ (п. 3 ст. 421). Например, договор о поставке нового высокотехнологичного оборудования может содержать элементы договора подряда (например, условие об обязанности поставщика своими силами произвести монтаж оборудования и пусконаладочные работы), договора на оказание услуг (например, условие об обучении персонала покупателя навыкам работы с новым оборудованием), договора о передаче ноу-хау (например, одновременно с оборудованием передаются чертежи и технологии, охраняемые в режиме коммерческой тайны). Среди договоров на внедрение инноваций встречаются так называемые непоименованные договоры, т.е. не предусмотренные законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Например, непоименованным является договор об исключительной продаже инновационной продукции, заключаемый производителями с торговыми сетями (ритейлерами). У договоров, направленных на внедрение инноваций, отсутствует общий субъектный признак, поскольку применительно к разным договорным типам, к которым могут относиться соответствующие договоры, закон предъявляет разные требования к субъектному составу участников. Например, субъектами договора поставки новейшего технологического оборудования, договора коммерческой концессии могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (ст. 506, ч. 1 ст. 1027 ГК РФ). Однако в подавляющем большинстве случаев в законодательстве не содержится императивное требование о том, что сторонами соответствующих договоров должны быть только определенные участники гражданских правоотношений. В то же время нельзя не отметить некие общие признаки, присущие рассматриваемым договорам и позволяющие их так или иначе выделять среди других гражданско-правовых договоров. Во-первых, в предмете таких договоров всегда присутствует инновационная составляющая, т.е. элемент новизны. Каким бы ни было имущественное благо, по поводу которого складываются правоотношения (товар, имущественное право, работа, услуга), оно или само должно быть инновационным, или должно быть непосредственно связано с приобретением, использованием, реализацией инновационных продуктов (товаров, работ, услуг). Важно отметить, что новизна не обязательно должна быть абсолютной, т.е. впервые внедряемой на рынок. Главное, чтобы новизна касалась непосредственно той организации, которая внедряет инновацию. Как указывается в разъяснениях Федеральной службы государственной статистики, "инновации должны быть новыми для Вашей организации. Они не обязательно должны быть новыми для рынка. Не имеет значения, были разработаны инновационные продукты Вашей организацией или другими организациями". 41 Во-вторых, соответствующие договоры должны быть направлены на внедрение инноваций, т.е. на их коммерциализацию и практическое применение. В зависимости от степени готовности инновационного продукта и наличия его у лица, внедряющего инновации, к инновационным договорам можно относить договоры на выполнение научноисследовательских и опытно-конструкторских работ, направленных на доведение научнотехнических результатов до стадии практического применения; договоры о приобретении исключительных прав на использование уже готовых результатов НИОКР при создании инновационного продукта; договоры о приобретении новейшего технологического оборудования, позволяющего производить инновационную продукцию; договоры о приобретении секретов производства (ноу-хау) и опытных образцов инновационных изделий; договоры оказания маркетинговых услуг, по которым проводятся маркетинговые исследования перспектив реализации инновационной продукции; договоры на рекламу инновационной продукции; договоры, направленные на организацию сбыта инновационной продукции. В-третьих, конечной экономической целью соответствующих договоров является получение конкурентных преимуществ и извлечение максимальной прибыли от внедрения инноваций. То есть по своей сути инновационные договоры заключаются в процессе осуществления предпринимательской деятельности и прямо или косвенно направлены на извлечение прибыли. Следует, однако, отметить, что большинство инновационных договоров, взятых по отдельности, в отрыве от всей цепочки создания и внедрения инноваций, не только являются бесприбыльными, но, более того, влекут дополнительные затраты для организации, внедряющей инновации (например, организация несет дополнительные затраты на лицензионные платежи за право пользования новыми технологиями, на оплату услуг по установке и монтажу нового оборудования, на оплату маркетинговых, рекламных услуг и т.д.). Несмотря на это, в случае успешного завершения данного цикла организация, безусловно, рассчитывает получить максимальную сверхприбыль от коммерциализации инноваций, и именно в этом смысле можно говорить о предпринимательском характере всех инновационных договоров. Таким образом, договоры, направленные на внедрение инноваций, - это гражданскоправовые договоры, имеющие разную юридическую цель (каузу) и относящиеся к разным договорным типам, но имеющие следующие общие признаки: 1) наличие инновационной составляющей в предмете договора; 2) направленность договора на внедрение (практическое применение); 3) конечной экономической целью договора является получение конкурентных преимуществ и извлечение максимальной прибыли. Выводы: Таким образом, инновационные договоры можно охарактеризовать как особую группу разных по своей юридической природе гражданско-правовых договоров, объединенных в связи с наличием у них указанных выше признаков. Учитывая, что все приведенные признаки носят по большей части экономический характер, инновационные договоры необходимо рассматривать в первую очередь как экономическую категорию. Биржевые сделки являются разновидностью гражданско-правовых сделок. Биржевые сделки, так же как и любые другие, направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Но указанные действия совершаются только в отношении биржевого товара не его собственниками, а профессиональными участниками биржевого рынка. По своей правовой природе срочные сделки являются куплей-продажей или поставкой. Вместе с тем биржевые сделки имеют особенности, связанные с субъектами, заключающими такие сделки, их объектом и способом заключения. Следовательно, одной из особенностей биржевого рынка является то, что при совершении сделки стороны устанавливают непосредственный контакт не друг с другом, а с биржей, участниками биржевого рынка, которые уполномочены совершить сделку. Строгая регламентация биржевого рынка проявляется также и в определении ценностей, которые будут впоследствии служить объектом биржевых торгов. Биржевым товаром может выступать разного рода имущество: ценные бумаги, валюта и т.д., а также неимущественные ценности, например биржевые индексы. 42 Однако не всякий товар может быть объектом сделок на товарной бирже, как и не всякая ценная бумага подлежит котировке на фондовой бирже. На разных биржевых площадках объектом торгов являются различные товары, которые можно встретить только на данной бирже, поскольку биржевым является только тот товар, который включен в котировочный список данной биржи. Например, совокупность ценных бумаг, прошедших государственную регистрацию и соответствующий отбор, включаются в котировочный список данной биржи. К биржевому товару на фондовых биржах относятся ценные бумаги, которые прошли государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Зачисление ценных бумаг в котировочный список называется листингом. Листинг подтверждает ценность и ликвидность ценных бумаг, включенных в котировочные списки известных бирж. Листинг, состоящий в зачислении той или иной ценной бумаги в котировочный список данной биржи, представляет определенную гарантию эффективности инвестирования в данную ценную бумагу и в первую очередь их доходности и ликвидности. В свою очередь, листинг характеризует и саму биржу, которая включает те или иные ценные бумаги в котировочный список. Вместе с тем представляется возможным выделить общие свойства биржевого товара. Так, Закон о товарных биржах США (Commodity Exchange Act) 1922 г. (новая редакция 1974 г.) признает товар биржевым, если он соответствует ряду требований: цена товара должна быть подвержена ценовым колебаниям; кроме этого, товар должен обладать признаками взаимозаменяемости и однородности, позволяющими выработать стандартные условия фьючерсного контракта, что способствует увеличению ликвидности товара. Помимо этих признаков необходимо наличие сложившегося рынка товара, что возможно при наличии широкого круга производителей и потребителей, заинтересованных в страховании своих экономических рисков. Таким образом, отбор товара, в отношении которого могут быть заключены биржевые сделки, составляет вторую особенность: сделки заключаются только с биржевым товаром, т.е. с товаром, включенным в котировочный список. Правила торговли включают следующие основные положения: порядок и условия допуска участников рынка к торгам; порядок выставления на торги объекта торговых сделок; механизм проведения торгов; условия исполнения сделок; порядок осуществления расчетов, разрешения споров биржевым арбитражем либо биржевой арбитражной комиссией; другие условия. Все участники торгов должны быть зарегистрированы. На время проведения биржевой сессии участникам торгов присваиваются персональные коды, которые фиксируются электронной торговой системой при заключении каждой сделки, что позволяет владельцам и покупателям биржевого товара общаться с брокерами и контролировать их деятельность. Биржа непосредственно не покупает и не продает, но регистрирует заявки и таким образом находит вторую сторону контракта, когда имеются схожие заявки, но с обратной направленностью. Биржа выступает профессиональным участником торгов. Она организует торги, устанавливает требования, предъявляемые к участникам торгов на основании Правил биржевой торговли. Правила являются обязательным приложением к договору участника торгов с биржей. Присоединение к Правилам служит необходимым условием доступа участника к торговле на бирже. Выводы: Таким образом, срочные биржевые сделки обладают следующими основными признаками: - срочная биржевая сделка является видом гражданско-правовых сделок; - срочная биржевая сделка заключается с помощью биржи в течение торговой сессии времени, когда на бирже проводятся торги; 43 - предметом срочной биржевой сделки является только биржевой товар, т.е. включенный в котировочный список данной биржи, а торговля осуществляется стандартизированным по количеству и качеству товаром; - срочные биржевые сделки заключают профессиональные участники рынка; - срочная биржевая сделка заключается в письменной форме путем отбора совпадающих встречных заявок, отправленных на биржу посредством электронной связи, позволяющей достоверно установить сторону, подписавшую заявки, в соответствии с требованиями п. 2 ст. 434 и ст. 438 ГК РФ, а также Правил биржевой торговли на срочном рынке; - срочная биржевая сделка должна быть зарегистрирована биржей. Более подробную регламентацию заключения срочных биржевых сделок можно проследить на примере фьючерсных договоров. 44 3 ПРАКТИЧЕСКИЕ ЗАНЯТИЯ 3.1 Планы семинарских занятий Семинар 1. Тема: Предпринимательский договор как институт предпринимательского права. Особенности заключения предпринимательских договоров. Понятие предпринимательского договора в российском гражданском праве. Применение принципа свободы договора в предпринимательской деятельности. Документы, оформляющие договорные отношения в предпринимательской деятельности. Согласование договорных условий. Момент заключения договора. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. Форма договора в предпринимательской деятельности. Подписание договора уполномоченным лицом. Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. Семинар 2. Тема: Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. Особенности условий ответственности за нарушение предпринимательского договора. Объем ответственности за нарушение предпринимательского договора. Виды ответственности за нарушение предпринимательского договора. Семинар 3. Тема: Договоры о передаче имущества. Договор поставки. Понятие договора поставки. Особенности заключения договора поставки. Содержание договора. Права и обязанности сторон. Условия договора поставки при возложении исполнения договорных обязательств на третьих лиц. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора поставки. Ответственность сторон за нарушение обязательств по поставке. Основания и порядок изменения и расторжения договора поставки. Договор энергоснабжения. Сфера применения договора энергоснабжения. Понятие и признаки договора энергоснабжения. Субъекты договора энергоснабжения. Заключение договора энергоснабжения. Существенные условия договора энергоснабжения. Ответственность по договору энергоснабжения. Расторжение и изменение договора энергоснабжения. Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии. Применение правил о договоре энергоснабжения к иным договорам. Договоры, заключаемые на оптовом рынке электроэнергии. Договоры, заключаемые на розничных рынках электроэнергии. Договор купли-продажи предприятия. Понятие и предмет договора продажи предприятия. Преддоговорные отношения сторон договора продажи предприятия. Заключение договора продажи предприятия. Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия. Изменение, расторжение и признание недействительным договора купли-продажи предприятия. Особенности продажи предприятия в ходе приватизации и процедур банкротства. Семинар 4. Тема: Договор лизинга как один из видов инвестиционных договоров. Значение лизинга для осуществления предпринимательской деятельности. Становление лизинга. Зарубежный и российский опыт. Понятие лизинга (лизинговой деятельности). Виды лизинга. Понятие и правовая природа договора лизинга как формы инвестиционного соглашения. Участники лизингового правоотношения. Предмет договора лизинга. Изменение и расторжение договора лизинга. Семинар 5. Тема: Договоры в сфере транспорта. 45 Договор перевозки грузов. Понятие и виды договоров перевозки. Основания для заключения договора перевозки. Договор перевозки грузов. Права и обязанности сторон по договору перевозки грузов. Договор буксировки. Понятие договора буксировки. Виды договоров буксировки. Форма договора буксировки и его условия. Права и обязанности сторон. Ответственность сторон при буксировке буксируемого объекта. Претензии и иски, связанные с перевозкой грузов и буксировкой. Семинар 6. Тема: Договоры об оказании услуг. Страхование - защита интересов предпринимателя и вид предпринимательской деятельности. Договоры о посредничестве. Договор об оказании информационных услуг, заключаемый между кредитной организацией и бюро кредитных историй. Форма и содержание договора. Стороны договора. Права и обязанности сторон договора. Договор финансирования под уступку денежного требования. Понятие договора. Виды договора финансирования под уступку денежного требования. Характеристика договора финансирования под уступку денежного требования. Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования. Стороны договора. Права и обязанности сторон в договоре финансирования под уступку денежного требования. Ответственность участников договора финансирования под уступку денежного требования. Изменение и расторжение договора финансирования под уступку денежного требования. Договор хранения на товарном складе. Понятие договора хранения на товарном складе. Заключение договора хранения на товарном складе. Права и обязанности сторон договора хранения на товарном складе. Прекращение договора хранения на товарном складе. Ответственность сторон за нарушение обязательств. Интерес и риск. Страховая защита интересов и основные свойства страхового интереса и страхового риска. Виды страхования. Формы страхования. Заключение договора страхования, его действие и прекращение. Договоры страхования с участием третьих лиц. Договоры перестрахования. Рынок страховых услуг и его участники. Субъекты страхового дела. Участники страховых отношений и субъекты страхового дела. Страховая организация и общество взаимного страхования. Государственный страховой надзор. Договор поручения. Договор комиссии. Агентский договор. Семинар 7. Тема: Договор коммерческой концессии. Понятие и значение договора. Предмет договора коммерческой концессии. Оформление договора коммерческой концессии. Права и обязанности сторон. Коммерческая субконцессия. Взаимная ответственность сторон за нарушение договора и их ответственность перед третьими лицами. Изменение договорных обязательств. Прекращение договорных отношений. Семинар 8. Тема: Договоры, направленные на внедрение инноваций. Понятие инновационной деятельности, инноваций, их виды. Виды инновационной деятельности. Договоры, направленные на внедрение инноваций. Понятие и признаки договоров, направленных на внедрение инноваций. Отдельные виды инновационных договоров. Семинар 9. Тема: Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. Срочные договоры как разновидность биржевых сделок. Фьючерсный договор. Расчетный форвардный контракт. Основания отграничения срочных договоров от сделок типа игр и пари. Опционный договор. 46 3.2 Содержание практических работ Семинар 1. Тема: Предпринимательский договор как институт предпринимательского права. Особенности заключения предпринимательских договоров. 1. Составить схему «Этапы заключения договора». 2. Составить таблицу особенности заключения договора путем проведения торгов. 3. Определить основные отличия заключения договора путем проведения конкурса и аукциона. 4. Составить сравнительную таблицу отличий публичного договора. 5. Со ссылками на статьи ГК РФ привести примеры ограничения принципа свободы договора. Семинар 2. Тема: Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора. 1. Охарактеризовать основные виды ответственности. 2. Составить исковое заявление, помимо основной суммы долга обосновать взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. 3. Составить схему «Понятие и виды неустойки». В отношении каждого вида неустойки указать примеры статей ГК РФ, предусматривающие ее взыскание. Семинар 3. Тема: Договоры о передаче имущества. 1. Составить презентацию на тему: «Порядок заключения договора поставки для государственных нужд» (15-20 слайдов). 2. Составить сравнительную таблицу договора купли-продажи и договора куплипродажи предприятия. Указать, какие документы являются обязательным приложением к договору купли-продажи предприятия. Определить порядок государственной регистрации договора купли-продажи предприятия и перехода прав на него. Указать основные отличия, возникающие в правах покупателя в случае продажи товара и предприятия ненадлежащего качества. 3. Составить презентацию на тему: «Порядок приватизации государственного и муниципального имущества» (15-20 слайдов). Семинар 4. Тема: Договор лизинга как один из видов инвестиционных договоров. 1. Изучить основные проблемы, рассматриваемые судами, связанные с договором лизинга. 47 2. Составить сравнительную таблицу «Правовое регулирование договора лизинга в РФ и международном праве». 3. Составить схему, отражающую особенности заключения и исполнения договора лизинга. Семинар 5. Тема: Договоры в сфере транспорта. 1. Составить договор перевозки груза автомобильным транспортом. 2. Составить договор перевозки груза железнодорожным транспортом. 3. Составить договор перевозки груза речным транспортом. 4. Составить договор перевозки груза воздушным транспортом. 5. Составить договор буксировки груза. 6. Составить претензию по урегулированию спора, вытекающего из договора перевозки груза автомобильным транспортом. Семинар 6. Тема: Договоры об оказании услуг. Страхование - защита интересов предпринимателя и вид предпринимательской деятельности. Договоры о посредничестве. 1. Составить сравнительную таблицу гражданско-правового регулирования договоров поручения, комиссии, агентирования. 2. Изучить особенности договора страхования. Составить письменный конспект, в котором отразить виды договоров страхования (1); порядок определения и структуру страховой премии (2); особенности правового статуса сторон договора страхования (3). 3. Раскрыть определения следующих понятий: страховая организация; страхователь; страховой случай; страховая премия; риск; страховое возмещение; страховая сумма. Семинар 7. Тема: Договор коммерческой концессии. 1. Указать основные изменения правового регулирования коммерческой концессии, связанные с вступлением в силу 4 части Гражданского кодекса РФ. 2. Составить сравнительную таблицу правового регулирования договора коммерческой концессии и других договоров, связанных с передачей прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. 3. Раскрыть содержание понятий: фирменное наименование; товарный знак, знак обслуживания; наименование места происхождения товаров; коммерческое обозначение. 4. Раскрыть правовой статус Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. 48 Семинар 8. Тема: Договоры, направленные на внедрение инноваций. Составить доклад и сопровождающую его презентацию (18-25 слайдов) на одну из предложенных тем: 1. Гражданско-правовые механизмы регулирования инновационной деятельности. 2. Охрана объектов интеллектуальных прав как механизм стимулирования инновационной деятельности. 3. Проблемы инновационной деятельности в России и привлечение иностранных инвестиций в сферу научных разработок. 4. Особенности правового статуса субъектов инновационной деятельности. 5. Информационные технологии и их роль в регулировании гражданских правоотношений. 6. Право интеллектуальной промышленной собственности в контексте стратегии РФ в области развития науки и инноваций. 7. Гражданско-правовые договоры, опосредующие инновационную деятельность. 8. Секреты производства (ноу-хау) как средство повышения эффективности производства. Семинар 9. Тема: Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. Изучить Федеральный закон «О рынке ценных бумах». Ответить на следующие вопросы: 1. Особенности правового статуса фондовой биржи. 2. Особенности правового статуса участников торгов на фондовой бирже. 3. Составить схему, отражающую особенности договоров, заключаемых на бирже. Задачи ко всем семинарам. Задача № 1. Лосев подарил своему родственнику Сидорову дорогие швейцарские часы. Вскоре отношения между родственниками резко ухудшились, и во время очередной ссоры Сидоров грубо оскорбил Лосева, а также нанес телесные повреждения водителю последнего, за что и был осужден к лишению свободы. В отсутствие Сидорова Лосев забрал у него из дома часы, заявив, что отказывается от исполнения договора дарения. Жена Сидорова обратилась в суд с требованием возвратить ей подарок. Решите спор. Задача № 2. Гражданин Никаноров передал в аренду гражданке Лапиной имевшиеся у него десять акций открытого акционерного общества. Лапина пришла на очередное годовое собрание общества, была допущена к участию в нем, голосовала по всем вопросам повестки дня, получила дивиденды и в тот же день истратила их на свои нужды. Когда Никаноров потребовал передать полученные дивиденды ему, Лапина отказалась сделать это, сославшись на то, что до- 49 ходы от использования арендованного имущества должны принадлежать арендатору, даже если об этом ничего не сказано в договоре. Никаноров обратился в суд. Какое решение должен вынести суд? Изменится ли решение, если в аренду были переданы не акции, а векселя? Задача № 3. Общество с ограниченной ответственностью обратилось в бюро проката автомобилей при акционерном обществе «Второй таксопарк» и получило в возмездное пользование на 11 месяцев автомобиль «Волга». Через две недели общество передало указанный автомобиль в субаренду своему сотруднику Косолапову. В процессе эксплуатации обнаружилось, что двигатель автомобиля нуждается в капитальном ремонте. Косолапое потребовал от общества произвести капитальный ремонт, а общество решило переложить исполнение соответствующей обязанности на бюро проката. Последнее производить капитальный ремонт отказалось, ссылаясь на то, что арендатор нарушил условия договора проката и сдал автомобиль в субаренду. Кто должен произвести капитальный ремонт автомобиля? Задача № 4. Бондарев с женой и двумя несовершеннолетними детьми занимал двухкомнатную квартиру, относящуюся к государственному фонду. После расторжения брака он в квартире не проживал, денег на оплату квартиры не предоставлял и сам ее не оплачивал, от уплаты алиментов на несовершеннолетних детей уклонялся. Его бывшая жена не имела сведений о его местонахождении, розыск и обращение к судебному приставу-исполнителю не привели к положительному результату. Бондарева обратилась к юристу за консультацией, полагая, что можно поставить в суде вопрос о выселении Бондарева в принудительном порядке в связи с длительной неуплатой квартплаты. Какой ответ должен дать юрист? Задача № 5. Попова купила на рынке у индивидуального предпринимателя нарядное платье и показала его подруге. Последняя сообщила ей, что в соседнем магазине такое же платье стоит значительно дешевле. Попова отправилась на рынок, нашла предпринимателя и потребовала возвратить ей часть покупной цены или взять платье обратно, а ей возвратить деньги. Предприниматель отказался, и Попова обратилась с жалобой в юридический отдел администрации рынка. Какие разъяснения она должна получить? Каким будет разъяснение, если Попова, придя домой, обнаружила плохо обработанные швы, а продавец отказался принять платье обратно, сославшись на то, что качество обработки швов является обычным для подобных вещей турецкого производства? Задача № 6. В адрес покупателя, заказавшего 300 кг мясных полуфабрикатов и оплатившего в соответствии с договором 50% их стоимости, от поставщика поступило 500 кг неразделанного мяса. В соответствии с приложенным сертификатом срок реализации мяса истекал через две недели. Какие нарушения условий договора поставки допустил поставщик (количество, качество, ассортимент и др.)? Какие действия может предпринять покупатель? Задача № 7. Директор ресторана обратился к садоводческому товариществу с предложением заключить договор, по которому в течение июня, июля и августа садоводческое товарищество должно будет передать ресторану продукцию, выращенную членами садоводческого товарищества (зеленый лук - 200 кг, укроп - 200 кг, петрушка - 200 кг, черная смородина -500 кг). На заседании правления садоводческого товарищества возникли вопросы о том, к какому виду договоров относится договор, предлагаемый рестораном, а также о том, какую ответственность будет нести товарищество, если из-за погодных условий не удастся собрать такой урожай. Как бы Вы ответили на эти вопросы? 50 Задача № 8. ООО "Заря" согласно решению учредителя ОАО "Свет" передает все свое имущество ему на баланс по акту. ОАО "Свет", в свою очередь, передает принятое имущество ООО "Заря" в доверительное управление учрежденному им другому ООО "ТИМ". В отношении имущества ООО "Заря" возбуждено исковое производство. Законны ли вышеописанные действия? Квалифицируйте их. Каков порядок внесения не денежных вкладов в уставный капитал ООО? Задача № 9. Администрация района - N, несмотря на введение налога с продаж на территории Приморского края, продолжала взимать местные сборы, в частности, лицензионный сбор на право торговли винно-водочными и табачными изделиями. Каковы ошибки администрации? Каков механизм возврата излишне уплаченных сумм из бюджета? Задача № 10. Предприниматель без образования юридического лица, имея Федеральную лицензию на производство и реализацию корригирующих очков и реализацию очковой оптики, осуществлял торговлю очковой оптики через принадлежащую ему торговую точку, адрес которой указан в лицензии, другими видами деятельности не занимался. При этом администрация города обязала предпринимателя приобрести разрешение на право торговли. Правомерны ли требования администрации? Задача № 11. Подрядчик ООО «Ремстрой» обратился в суд с иском о взыскании с заказчика ЗАО «Квадрат» стоимости работ, принятых заказчиком и отраженных в актах приемки выполненных работ формы 2. Заказчик исковые требования не признал, в обосновании своей позиции сослался на договор, где был согласован порядок определения цены и подтвердил платежными документами, что обусловленная договором стоимость работ, оплату которых требует подрядчик, оплачена им полностью в соответствии со сметой, а отраженная в актах стоимость работ превышает смету строительства. Как следует разрешить дело? Каковы условия оплаты дополнительных, не обусловленных проектом и предварительно не согласованных с заказчиком работ? Задача № 12. Возможно ли физическому лицу-резиденту РФ использовать валютный банковский вексель в качестве не инфлирующего инвестиционного взноса застройщику-резиденту РФ в строительстве дачи, коттеджа, квартиры и прочее? Какой договор необходимо заключить для этого? Как будет осуществляться передача и хранение указанного векселя? как будет осуществляться оплата по векселю? Задача № 13. Коммерческая организация А при заключении гражданско-правового договора по требованию своего контрагента Б в раздел «Порядок расчетов» включила условие о перечислении денежных средств на банковский счет третьей организации В, с которой у контрагента заключен договор простого товарищества. Правомерно ли перечисление денежных средств на счет организации В, с которой сторона А не имеет договорных отношений? Является ли такой договор действительным с точки зрения законодательства? Влияет ли на действительность сделки вид договора, заключенного между сторонами А и Б? Задача № 14. В соответствии с договором торговая компания «Старт» должна была поставить ООО «Краун» офисную мебель с последующей сборкой на площадях покупателя. Покупатель предварительно оплатил стоимость, транспортировку и сборку мебели, перечислив поставщику денежные средства платежными поручениями. Вскоре поставщик сообщил, что денежные средства получены, но с опозданием, поэтому и поставка будет осуществлена позднее. Эти обстоятельства послужили поводом для обращения с иском о взыскании стоимости оплачен- 51 ной , но не поставленной мебели, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. Решите дело. Какие документы необходимо представить сторонам для обоснования и подтверждения своей позиции? Назовите условия надлежащего исполнения обязательств по договору поставки. Задача № 15. ООО "Тира" и ООО "Климат" заключили между собой договор лизинга, не указав в качестве существенных условий обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. Кроме этого, лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что приобретаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг. Чем необходимо руководствоваться при определении существенных условий договора лизинга? Как следует квалифицировать вышеназванный договор? Возможно ли и при каких условиях признать договор не заключенным? Что изменится, если стороны приступили к фактическому исполнению обязательств по указанном договору? Задача № 16. В ООО введена процедура банкротства – наблюдение. Хотя руководитель арбитражным судом от должности не отстранен, фактического руководства предприятием он не осуществляет. Назначен временный управляющий. ООО является должником по исполнительному производству. Гражданин К. (взыскатель по исполнительному листу) подал жалобу на действия судебного пристава. Кого должен привлечь суд в качестве представителя ответчика: руководителя или временного управляющего? В каком порядке и с какими процессуальными правами может участвовать в деле временный управляющий? Какими правами обладает временный управляющий при фактическом не осуществлении руководителем своих полномочий как исполнительного органа юридического лица? Задача № 17. ЗАО «Омега» заключило с ООО «Альфа» договор на оказание посреднических услуг в приобретении импортного оборудования. ООО перечислило на расчетный счет ЗАО 100 млн. рублей, обусловленные договором, но в указанные в договоре сроки поставка оборудования не состоялась, т.к. перечисленная сумма была потрачена ЗАО на собственные нужду. Руководители указанных предприятий (они же – собственники), находясь в приятельских отношениях, решили, что в счет стоимости неосновательно приобретенных денежных средств ЗАО передаст ООО пакет своих акций на указанную сумму. Уставный капитал на момент принятия решения о передаче пакета акций составлял 100 млн. рублей, объявленный капитал – 25 млн. рублей, из чего следовало, что при погашении задолженности перед ООО ЗАО должно полностью перейти в собственность ООО. Такое положение , конечно же, не устраивало собственника ЗАО, поэтому было решено, что ЗАО осуществляет дополнительный выпуск акций в пределах объявленного капитала (25 млн. рублей), а затем все акции ЗАО конвертируются в акции с большей номинальной стоимостью, при этом новая номинальная стоимость определялась из расчета оставшейся части долга ЗАО. Таким образом, вся сумма долга была погашена акциями ЗАО, переданными ООО. Сумма долга по первичным бухгалтерским документам была проведена в два этапа: 25 млн. рублей в счет оплаты дополнительного выпуска акций в пределах объявленного капитала, оставшиеся 75 млн. рублей – в счет конвертации в акции с большей номинальной стоимостью. В результате этой операции ООО оказалось акционером стабильно и прибыльно работающего ЗАО, само ЗАО сохранило за собой пакет акций, более чем достаточный для полного контроля за деятельностью ЗАО. Более того, учредителю ЗАО не пришлось вносить дополнительные денежные суммы на увеличение номинальной стоимости акций, т.к. оно произошло в рамках обязательной переоценки основных фондов. Спустя полгода, налоговый орган, проводя плановую проверку ЗАО, обнаружил грубые нарушения при проведении операций с ценными бумагами. 52 В чем, по-вашему, выражаются эти нарушения? Каков порядок осуществления дополнительного выпуска акций? Что такое конвертация и условия ее проведения Как правильно оформить реализацию предложенного проекта по возмещению стоимости неосновательно полученных денежных средств? Задача № 18. В адрес Гр. Ивановой поступил товар на самолете из ОАЭ в РФ. Таможенное оформление было произведено таможней по таможенному приходному ордеру. Размер платежей 2670руб. Согласно таможенного досмотра и заявлению гражданки таможеннаястоимость равна 1500. Считая решение таможни незаконным, гражданка подала жалобу. Какое решение необходимо принят? Задача № 19. Житель Москвы обращается в газету "Известия": "Перед выездом за границу зашел в Таможенное управление, что на улице Неглинной в Москве, чтобы прочесть инструкцию о том, что разрешается вести через границу. До последнего времени эта инструкция висела на стенах всех таможен Москвы. Теперь все консультации можно получить только на Неглинной и только за 40000 рублей". Вправе ли таможенные органы по вопросам перемещения товаров через таможенную границу РФ осуществлять платные консультации и как это согласуется с общим законодательством РФ, в т.ч. с п. 9 ст. 10 ТК РФ? Каков порядок предоставления бесплатной таможенной информации физическим и юридическим лицам? Задача № 20. Из Болгарии в адрес ООО "Корон" (Россия) прибыло 15 тонн репчатого лука. Лук был обозначен в накладной как сухая приправа и переправлялся в неприспособленном для этого контейнере. За два месяца пути он испортился, и "Коронд" отказался от товара. Были ли основания для отказа от поступившего товара? Каковы последствия отказа? Каково правовое положение возможного таможенного режима? За чей счет осуществляется уничтожение товара, и производятся другие организационные и правовые действия? Задача № 21. Гражданка РФ Семенова С.С. направляясь в туристическую поездку в Турцию, не внесла в таможенную декларацию серебряные серьги, доставшиеся ей от бабушки, Манукян Ш.Ю., 1900 года рождения. Серьги были обнаружены в ее багаже (в сумочке), при проведении процедуры таможенного досмотра. Кроме того, были обнаружены денежные средства: 75 000 руб и 8000 долларов США, а также кредитные карточки VISA, не внесенные в таможенную декларациюю. Каков разрешенный размер перемещения через таможенную границу валютных ценностей? Что необходимо было сделать гражданке Семеновой С.С. для того, чтобы беспрепятственно перевезти серебряные серьги? Квалифицируйте нарушения Семеновой С.С. по уголовному и административному законодательству. Задача № 22. Серовское металлургическое предприятие (Россия) заключило контракт купли продажи с одной из фирм находящейся в Ю. Корее. Предметом контракта является продажа Российским предприятием 180 тонн чугуна. Условия поставки порт Владивосток. Кем и в какой момент товар будет помещаться под таможенный режим? Какой таможенный режим необходимо применить? Какие условия необходимо соблюдать при помещении товара под таможенный режим? Задача № 23. Екатеринбургская фирма «УРАЛ» экспортер заключила контракт купли продажи на поставку товара с одной из фирм находящейся на территории Казахстана. Доставка товара производилась в г.Астана «Казахстан» из г.Екатеринбурга (Екатеринбургская таможня) через пункт пропуска на границе Петухово (Курганская таможня) железнодорожным транспортом. Какие таможенные операции необходимо провести в месте отправления товара до места убытия применительно к данной ситуации? 53 Задача № 24. При досмотре сопровождаемого багажа в аэропорту («Кольцово») у гражданина Комарова, выезжающего по частному приглашению в Германию было обнаружено 7000 долларов США и миниатюрное издание избранных стихов А.С.Пушкина 1950 г.издания. На предложение сотрудника ОТО и ТК Кольцовской таможни пройти в отдельное помещение для дальнейшего личного досмотра, Комаров в категоричной форме отказался. Правомерны ли требования сотрудника ОТО и ТК таможни? Задача № 25. ОАО «Технопрог» приобрело у казахской фирмы автомобиль МАЗ, который был ввезен на территорию РФ без уплаты таможенных пошлин. ОАО «Технопрог» реализовало автомобиль ООО «Услуга»,которое продало его коммерческому центру «Айр». Какие нарушения таможенного законодательства были допущены и кем? Какие санкции могут быть применены к нарушителям? Можно ли обжаловать действия таможенных органов? Если да, то в каком порядке? Задача № 26. Оренбургский филиал Автовазбанка заключил договор с кипрской фирмой «Киатко» на поставку офисного оборудования, которое было поставлено из Словении и согласно сертификатам произведено на 70 % в Словении. По мнению истца, Кипр и Словения являются развивающимися странами, пользующимися преференциями, и на данные товары должны быть представлены тарифные преференции при уплате ввозной таможенной пошлины. В соответствии с заключенным контрактом торгующей страной был определен Кипр, поставка осуществлялась из Словении, а оплата за товар производилась в Германии. По мнению таможни правила непосредственной закупки и прямой отгрузки не были соблюдены, что исключало возможность получения Автовазбанком тарифных преференций. На основании этого был произведен перерасчет импортной таможенной пошлины по ставке 20%, а также увеличен размер НДС. В результате образовалась задолженность по уплате таможенных платежей в федеральный бюджет. Оцените правильность принятого решения. Задача № 27. Предприниматель Ю., будучи декларантом, представил таможенному брокеру недействительные товаротранспортные накладные для представления их в таможенный орган при таможенном оформлении товаров о количестве грузовых мест. В ходе таможенного контроля оказалось, что количество грузовых мест было уменьшено на сумму 150 тысяч рублей,т.е. повлекло за собой сообщение таможенному органу недостоверных сведений. Как решается вопрос о привлечении к ответственности иностранных лиц, передающих недействительные документы о количестве мест для представления в таможенный орган за пределами территории РФ? 54 4 № п/п 1 2. 3. 4. ПЛАН САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЫ СТУДЕНТОВ 4.1 Содержание самостоятельной работы Составление конспектов по темам, указанным в УМК (раздел 8 «Контроль») Решение задач по вариантам, указанным в УМК (раздел 5 «Контрольные работы») Подготовка презентаций и докладов по темам, указанным в УМК (раздел 4 «План самостоятельной работы студентов») Кол. часов О/З/С 20 20 10 Выполнение практических заданий к семинарам по 20 темам, указанным в УМК (раздел 3 «Практика») ИТОГО: 70 Форма контр. проверка конспектов проверка заданий публичная защита рефератов и проектов проверка заданий 4.2 Темы для самостоятельного изучения 1. Гражданско-правовое регулирование смешанных договоров. 2. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. 3. Ответственность за нарушения «предпринимательского договора». 4. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств. 5. Новеллы законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга). 6. Понятие инновационной деятельности и инноваций. 7. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. 8. Общая характеристика законодательства о рынке ценных бумаг. Правовые основы рынка ценных бумаг. 9. Биржевые сделки с ценными бумагами. 10. Проблема отграничения срочных биржевых договоров от сделок типа игр и пари. 11. Гражданско-правовая характеристика биржевых сделок с ценными бумагами. 12. Гражданско-правовые механизмы регулирования инновационной деятельности. 13. Охрана объектов интеллектуальных прав как механизм стимулирования инновационной деятельности. 14. Проблемы инновационной деятельности в России и привлечение иностранных инвестиций в сферу научных разработок. 15. Особенности правового статуса субъектов инновационной деятельности. 16. Информационные технологии и их роль в регулировании гражданских правоотношений. 17. Право интеллектуальной промышленной собственности в контексте стратегии РФ в области развития науки и инноваций. 18. Гражданско-правовые договоры, опосредующие инновационную деятельность. 19. Секреты производства (ноу-хау) как средство повышения эффективности производства. 55 5 КОНТРОЛЬНЫЕ РАБОТЫ (для студентов ЗО) 5.1 Методические рекомендации по выполнению и оформлению контрольных работ Подготовка контрольной работы по данному предмету является формой самостоятельной работы над содержанием курса. В соответствии с учебным планом студенты должны выполнять контрольную работу. Цель выполнения работы состоит в том, чтобы закрепить полученные знания и научить пользоваться соответствующими нормативными актами, а также специальной литературой в практической деятельности. Контрольная работа выполняется до начала экзаменационной сессии. Студент, не представивший контрольную работу в установленный срок, или в случае если работа не зачтена, к экзамену не допускается. Контрольная работа со значительными недостатками зачету не подлежит и с рецензией преподавателя возвращается студенту. Повторно написанная работа по первоначальному варианту направляется для проверки вместе с не зачтенной. Контрольная работа должна иметь поля для пометок преподавателя. Контрольное задание включает в себя практическое задание и задачу. Контрольная работа выполняется в соответствии с заданным вариантом. Варианты работы определяются по последней цифре зачетной книжки (например, № книжки 1340, следовательно, вариант 10). Рассмотрение теоретических вопросов задания должно основываться на изучении материалов учебников, учебных пособий, нормативных актов, регулирующих соответствующие правоотношения, с учётом последующих изменений и дополнений. В связи с вышеизложенным рекомендуется использовать правовые программы систем «Консультант-Плюс», «Гарант». При раскрытии теоретического вопроса обязательно использование материалов судебной практики (в том числе обобщающих Постановлений Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ, практики судов по конкретным делам). Решение практических задач обязательно должно включать ссылки на соответствующе статьи нормативных актов, в противном случае, задача зачтена не будет. Студентом также может быть использован материал, полученный в ходе его практической деятельности. В конце работы автору следует указать список используемой литературы в следующем порядке: 1.Нормативные акты. 2.Дополнительная литература (учебники, комментарии, статьи). 3. Судебная практика. Объём работы определяется полнотой выполнения задания. 5.2 Перечень рекомендуемой литературы 5.2.1 Основная литература Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993. Вступила в силу 25 декабря 1993 г.//Российская газета. 25 декабря 1993 г. № 237. 56 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ» от 30 ноября 1994 г. 51-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ» от 26 января 1996 г. 14-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, Ст. 410. Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский [и др.]; отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. – М.: Статут, 2008. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. – 2-е изд., испр. – М.: Статут, 2000. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). С использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. О.Н. Садиков. – 3-е изд., испр., доп. и перераб. – М.: Юридическая фирма «Контракт»; ИНФРА-М, 2009. Рубцова Н.В. Место предпринимательского договора в системе договоров // Налоги. – 2009. – № 38. – С. 18 – 21. Копьев А.В. О свободе гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства // Налоги. – 2008. – № 19. – С. 3. Илюшина М.Н. Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2009. – № 1. – С. 15–19. Токар Е.Я. Предпринимательство и представительство: тенденции и проблемы правового регулирования. – М.: Юрист, 2008. 5.2.2 Дополнительная литература Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года № 122ФЗ с изм. и доп. от 27 декабря 2009 года // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1997. – № 30. –Ст. 3594. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. – 2003. – № 1. Постановление Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» // Вестник ВАС РФ. – 1998. – № 3. Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. – М.: Статут, 2000. Беляева О.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства (комментарий к информационному письму Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 101) // Цивилист. – 2006. – № 2. – С. 87 – 92. 57 Конюхова Т.В. К вопросу о проекте Федерального закона «Об инновационной деятельности в Российской Федерации» // Реформы и право. – 2009. – № 3. – С. 3 – 6. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. – М.: Проспект, 2009. Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие / под ред. В.Б. Ляндреса. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. Иванов А.В. Государственному регулированию предпринимательства - правовую основу // Юрист. – 2002. – № 7. – С. 2–7. Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. – М.: Статут, 2008. Концепция гражданского законодательства РФ // Материалы Межд. научнопрактической конференции «Гражданское законодательство РФ: проблемы, перспективы». Тез. доклад. – М., 2009. 5.3 Варианты контрольных работ Вариант 1. Составить проект договора поставки сельскохозяйственной продукции. Задача № 1. Лосев подарил своему родственнику Сидорову дорогие швейцарские часы. Вскоре отношения между родственниками резко ухудшились, и во время очередной ссоры Сидоров грубо оскорбил Лосева, а также нанес телесные повреждения водителю последнего, за что и был осужден к лишению свободы. В отсутствие Сидорова Лосев забрал у него из дома часы, заявив, что отказывается от исполнения договора дарения. Жена Сидорова обратилась в суд с требованием возвратить ей подарок. Решите спор. Задача № 2. Гражданин Никаноров передал в аренду гражданке Лапиной имевшиеся у него десять акций открытого акционерного общества. Лапина пришла на очередное годовое собрание общества, была допущена к участию в нем, голосовала по всем вопросам повестки дня, получила дивиденды и в тот же день истратила их на свои нужды. Когда Никаноров потребовал передать полученные дивиденды ему, Лапина отказалась сделать это, сославшись на то, что доходы от использования арендованного имущества должны принадлежать арендатору, даже если об этом ничего не сказано в договоре. Никаноров обратился в суд. Какое решение должен вынести суд? Изменится ли решение, если в аренду были переданы не акции, а векселя? Вариант 2. Составить проект договора купли-продажи предприятия. Задача № 1. Общество с ограниченной ответственностью обратилось в бюро проката автомобилей при акционерном обществе «Второй таксопарк» и получило в возмездное пользование на 11 месяцев автомобиль «Волга». Через две недели общество передало указанный автомобиль в субаренду своему сотруднику Косолапову. В процессе эксплуатации обнаружилось, что двигатель автомобиля нуждается в капитальном ремонте. Косолапое потребовал от общества произвести капитальный ремонт, а общество решило переложить исполнение соответствующей обязанности на бюро проката. Последнее производить капитальный ремонт отказалось, 58 ссылаясь на то, что арендатор нарушил условия договора проката и сдал автомобиль в субаренду. Кто должен произвести капитальный ремонт автомобиля? Задача № 2. Бондарев с женой и двумя несовершеннолетними детьми занимал двухкомнатную квартиру, относящуюся к государственному фонду. После расторжения брака он в квартире не проживал, денег на оплату квартиры не предоставлял и сам ее не оплачивал, от уплаты алиментов на несовершеннолетних детей уклонялся. Его бывшая жена не имела сведений о его местонахождении, розыск и обращение к судебному приставу-исполнителю не привели к положительному результату. Бондарева обратилась к юристу за консультацией, полагая, что можно поставить в суде вопрос о выселении Бондарева в принудительном порядке в связи с длительной неуплатой квартплаты. Какой ответ должен дать юрист? Вариант 3. Составить проект договора аренды складского помещения. Задача № 1. Попова купила на рынке у индивидуального предпринимателя нарядное платье и показала его подруге. Последняя сообщила ей, что в соседнем магазине такое же платье стоит значительно дешевле. Попова отправилась на рынок, нашла предпринимателя и потребовала возвратить ей часть покупной цены или взять платье обратно, а ей возвратить деньги. Предприниматель отказался, и Попова обратилась с жалобой в юридический отдел администрации рынка. Какие разъяснения она должна получить? Каким будет разъяснение, если Попова, придя домой, обнаружила плохо обработанные швы, а продавец отказался принять платье обратно, сославшись на то, что качество обработки швов является обычным для подобных вещей турецкого производства? Задача № 2. В адрес покупателя, заказавшего 300 кг мясных полуфабрикатов и оплатившего в соответствии с договором 50% их стоимости, от поставщика поступило 500 кг неразделанного мяса. В соответствии с приложенным сертификатом срок реализации мяса истекал через две недели. Какие нарушения условий договора поставки допустил поставщик (количество, качество, ассортимент и др.)? Какие действия может предпринять покупатель? Вариант 4. Составить проект договора аренды транспортного средства с экипажем. Задача № 1. Директор ресторана обратился к садоводческому товариществу с предложением заключить договор, по которому в течение июня, июля и августа садоводческое товарищество должно будет передать ресторану продукцию, выращенную членами садоводческого товарищества (зеленый лук - 200 кг, укроп - 200 кг, петрушка - 200 кг, черная смородина -500 кг). На заседании правления садоводческого товарищества возникли вопросы о том, к какому виду договоров относится договор, предлагаемый рестораном, а также о том, какую ответственность будет нести товарищество, если из-за погодных условий не удастся собрать такой урожай. Как бы Вы ответили на эти вопросы? Задача № 2. ООО "Заря" согласно решению учредителя ОАО "Свет" передает все свое имущество ему на баланс по акту. ОАО "Свет", в свою очередь, передает принятое имущество ООО "Заря" в доверительное управление учрежденному им другому ООО "ТИМ". В отношении имущества ООО "Заря" возбуждено исковое производство. 59 Законны ли вышеописанные действия? Квалифицируйте их. Каков порядок внесения не денежных вкладов в уставный капитал ООО? Вариант 5. Составить проект договора снабжения юридического лица электрической энергией. Задача № 1. Администрация района - N, несмотря на введение налога с продаж на территории Приморского края, продолжала взимать местные сборы, в частности, лицензионный сбор на право торговли винно-водочными и табачными изделиями. Каковы ошибки администрации? Каков механизм возврата излишне уплаченных сумм из бюджета? Задача № 2. Предприниматель без образования юридического лица, имея Федеральную лицензию на производство и реализацию корригирующих очков и реализацию очковой оптики, осуществлял торговлю очковой оптики через принадлежащую ему торговую точку, адрес которой указан в лицензии, другими видами деятельности не занимался. При этом администрация города обязала предпринимателя приобрести разрешение на право торговли. Правомерны ли требования администрации? Вариант 6. Составить проект договора лизинга автобуса. Задача № 1. Подрядчик ООО «Ремстрой» обратился в суд с иском о взыскании с заказчика ЗАО «Квадрат» стоимости работ, принятых заказчиком и отраженных в актах приемки выполненных работ формы 2. Заказчик исковые требования не признал, в обосновании своей позиции сослался на договор, где был согласован порядок определения цены и подтвердил платежными документами, что обусловленная договором стоимость работ, оплату которых требует подрядчик, оплачена им полностью в соответствии со сметой, а отраженная в актах стоимость работ превышает смету строительства. Как следует разрешить дело? Каковы условия оплаты дополнительных, не обусловленных проектом и предварительно не согласованных с заказчиком работ? Задача № 2. Возможно ли физическому лицу-резиденту РФ использовать валютный банковский вексель в качестве не инфлирующего инвестиционного взноса застройщику-резиденту РФ в строительстве дачи, коттеджа, квартиры и прочее? Какой договор необходимо заключить для этого? Как будет осуществляться передача и хранение указанного векселя? как будет осуществляться оплата по векселю? Вариант 7. Составить проект договора комиссии. Задача № 1. Коммерческая организация А при заключении гражданско-правового договора по требованию своего контрагента Б в раздел «Порядок расчетов» включила условие о перечислении денежных средств на банковский счет третьей организации В, с которой у контрагента заключен договор простого товарищества. Правомерно ли перечисление денежных средств на счет организации В, с которой сторона А не имеет договорных отношений? Является ли такой договор действительным с точки зрения законодательства? Влияет ли на действительность сделки вид договора, заключенного между сторонами А и Б? Задача № 2. В соответствии с договором торговая компания «Старт» должна была поставить ООО «Краун» офисную мебель с последующей сборкой на площадях покупателя. Покупатель предварительно оплатил стоимость, транспортировку и сборку мебели, перечислив поставщику де- 60 нежные средства платежными поручениями. Вскоре поставщик сообщил, что денежные средства получены, но с опозданием, поэтому и поставка будет осуществлена позднее. Эти обстоятельства послужили поводом для обращения с иском о взыскании стоимости оплаченной, но не поставленной мебели, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. Решите дело. Какие документы необходимо представить сторонам для обоснования и подтверждения своей позиции? Назовите условия надлежащего исполнения обязательств по договору поставки. Вариант 8. Составить проект договора агентирования. Задача № 1. ООО "Тира" и ООО "Климат" заключили между собой договор лизинга, не указав в качестве существенных условий обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. Кроме этого, лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что приобретаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг. Чем необходимо руководствоваться при определении существенных условий договора лизинга? Как следует квалифицировать вышеназванный договор? Возможно ли и при каких условиях признать договор не заключенным? Что изменится, если стороны приступили к фактическому исполнению обязательств по указанном договору? Задача № 2. В ООО введена процедура банкротства – наблюдение. Хотя руководитель арбитражным судом от должности не отстранен, фактического руководства предприятием он не осуществляет. Назначен временный управляющий. ООО является должником по исполнительному производству. Гражданин К. (взыскатель по исполнительному листу) подал жалобу на действия судебного пристава. Кого должен привлечь суд в качестве представителя ответчика: руководителя или временного управляющего? В каком порядке и с какими процессуальными правами может участвовать в деле временный управляющий? Какими правами обладает временный управляющий при фактическом не осуществлении руководителем своих полномочий как исполнительного органа юридического лица? Вариант 9. Составить проект договора банковского счета. Задача № 1. ЗАО «Омега» заключило с ООО «Альфа» договор на оказание посреднических услуг в приобретении импортного оборудования. ООО перечислило на расчетный счет ЗАО 100 млн. рублей, обусловленные договором, но в указанные в договоре сроки поставка оборудования не состоялась, т.к. перечисленная сумма была потрачена ЗАО на собственные нужду. Руководители указанных предприятий (они же – собственники), находясь в приятельских отношениях, решили, что в счет стоимости неосновательно приобретенных денежных средств ЗАО передаст ООО пакет своих акций на указанную сумму. Уставный капитал на момент принятия решения о передаче пакета акций составлял 100 млн. рублей, объявленный капитал – 25 млн. рублей, из чего следовало, что при погашении задолженности перед ООО ЗАО должно полностью перейти в собственность ООО. Такое положение , конечно же, не устраивало собственника ЗАО, поэтому было решено, что ЗАО осуществляет дополнительный выпуск акций в пределах объявленного капитала (25 млн. рублей), а затем все акции ЗАО конвертируются в акции с большей номинальной стоимостью, при этом новая номинальная стоимость определялась из расчета оставшейся части долга ЗАО. Таким образом, вся сумма долга была погашена акциями ЗАО, переданными ООО. Сумма долга по первичным бухгалтерским документам была проведена в два этапа: 25 млн. рублей в счет оплаты дополнительного 61 выпуска акций в пределах объявленного капитала, оставшиеся 75 млн. рублей – в счет конвертации в акции с большей номинальной стоимостью. В результате этой операции ООО оказалось акционером стабильно и прибыльно работающего ЗАО, само ЗАО сохранило за собой пакет акций, более чем достаточный для полного контроля за деятельностью ЗАО. Более того, учредителю ЗАО не пришлось вносить дополнительные денежные суммы на увеличение номинальной стоимости акций, т.к. оно произошло в рамках обязательной переоценки основных фондов. Спустя полгода, налоговый орган, проводя плановую проверку ЗАО, обнаружил грубые нарушения при проведении операций с ценными бумагами. В чем, по-вашему, выражаются эти нарушения? Каков порядок осуществления дополнительного выпуска акций? Что такое конвертация и условия ее проведения Как правильно оформить реализацию предложенного проекта по возмещению стоимости неосновательно полученных денежных средств? Задача № 2. В адрес Гр. Ивановой поступил товар на самолете из ОАЭ в РФ. Таможенное оформление было произведено таможней по таможенному приходному ордеру. Размер платежей 2670руб. Согласно таможенного досмотра и заявлению гражданки таможеннаястоимость равна 1500. Считая решение таможни незаконным, гражданка подала жалобу. Какое решение необходимо принят? Вариант 10. Составить проект договора строительного подряда. Задача № 1. Житель Москвы обращается в газету "Известия": "Перед выездом за границу зашел в Таможенное управление, что на улице Неглинной в Москве, чтобы прочесть инструкцию о том, что разрешается вести через границу. До последнего времени эта инструкция висела на стенах всех таможен Москвы. Теперь все консультации можно получить только на Неглинной и только за 40000 рублей". Вправе ли таможенные органы по вопросам перемещения товаров через таможенную границу РФ осуществлять платные консультации и как это согласуется с общим законодательством РФ, в т.ч. с п. 9 ст. 10 ТК РФ? Каков порядок предоставления бесплатной таможенной информации физическим и юридическим лицам? Задача № 2. Из Болгарии в адрес ООО "Корон" (Россия) прибыло 15 тонн репчатого лука. Лук был обозначен в накладной как сухая приправа и переправлялся в неприспособленном для этого контейнере. За два месяца пути он испортился, и "Коронд" отказался от товара. Были ли основания для отказа от поступившего товара? Каковы последствия отказа? Каково правовое положение возможного таможенного режима? За чей счет осуществляется уничтожение товара, и производятся другие организационные и правовые действия? 62 6 УЧЕБНЫЕ ПРОЕКТЫ 6.1 Тематика 1. Гражданско-правовое регулирование смешанных договоров. 2. Особенности заключения предпринимательских договоров путем проведения торгов. 3. Ответственность за нарушения «предпринимательского договора». 4. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств. 5. Новеллы законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга). 6. Понятие инновационной деятельности и инноваций. 7. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. 8. Общая характеристика законодательства о рынке ценных бумаг. Правовые основы рынка ценных бумаг. 9. Биржевые сделки с ценными бумагами. 10. Проблема отграничения срочных биржевых договоров от сделок типа игр и пари. 11. Гражданско-правовая характеристика биржевых сделок с ценными бумагами. 12. Гражданско-правовые механизмы регулирования инновационной деятельности. 13. Охрана объектов интеллектуальных прав как механизм стимулирования инновационной деятельности. 14. Проблемы инновационной деятельности в России и привлечение иностранных инвестиций в сферу научных разработок. 15. Особенности правового статуса субъектов инновационной деятельности. 16. Информационные технологии и их роль в регулировании гражданских правоотношений. 17. Право интеллектуальной промышленной собственности в контексте стратегии РФ в области развития науки и инноваций. 18. Гражданско-правовые договоры, опосредующие инновационную деятельность. 19. Секреты производства (ноу-хау) как средство повышения эффективности производства. 6.2 Методические рекомендации по выполнению Дисциплина «Проблемы заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности» относится к числу специальных дисциплин составляющих специализацию гражданско-правового направления, предусмотренных Государственным образовательным стандартом высшего профессионального образования. Эта дисциплина является не только сложной, но и интересной, и полезной. В последние два года, нормы права, регулирующие предпринимательскую деятельность, претерпели значительные изменения. В законах закреплены новые нормы, отражающие изменения в общественных отношениях. Приняты новые законы, касающиеся особенностей правового режима отдельных видов недвижимого имущества. Предлагаемые темы учебных проектов призваны оказать студентам учебнометодическую помощь в изучении предмета, обеспечить более детальное изучение особенностей правового регулирования «предпринимательских договоров», выработать теоретикопознавательные способности и навыки, необходимые для будущей практической работы. 63 Важную роль в процессе обучения играет самостоятельная работа студента. Это, прежде всего, работа не только с лекционным материалом (его заучивание), но и самостоятельное прочтение и анализ учебников, специальной монографической литературы, научных статей, опубликованных в периодических изданиях, самостоятельное изучение нормативноправовых актов и судебной практики. Изучение этих источников и их анализ помогает выработать свою точку зрения. Самостоятельная работа рассматривается как учебная деятельность, выполняемая по индивидуальным заданиям преподавателя, или предусмотренная учебно-методическим комплексом. При этом преподаватель осуществляет руководство и контроль, а студент выполняет задание самостоятельно. В ходе самостоятельной работы осуществляются все виды активной познавательной и научной деятельности, поэтому самостоятельную работу студента можно представить и как единство форм самостоятельной научной деятельности, аудиторной работы и самоподготовки. Учебный проект представляет собой подготовку доклада на выбранную тему с обязательным показом презентации (18-25 слайдов). Для выступления дается 10-15 мин. Студент не должен дублировать в речи положения, указанные на слайде. При подготовке проекта необходимо разработать проблему с использованием нормативных актов, научной литературы, в т.ч. статей и монографий. Всего рекомендуется использовать не менее 20 источников, в т.ч. не менее 5 примеров из судебной практики (если тема исследования не исключает такой возможности). 6.3 Указания по оформлению Оформление работы должно соответствовать требованиям, предъявляемым к оформлению дипломных работ и курсовых работ. Методические указания находятся на официальном сайте ИУБиП: www.iubip.ru 6.4 Перечень рекомендуемой литературы 1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993. Вступила в силу 25 декабря 1993 г.//Российская газета. 25 декабря 1993 г. № 237. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ» от 30 ноября 1994 г. 51-ФЗ (с посл. изм. и доп.)//Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301. 3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ» от 26 января 1996 г. 14-ФЗ (с посл. изм. и доп.) //Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, Ст. 410. 4. Градостроительный кодекс РФ от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, № 1 (часть 1), ст. 16; 2005, № 30 (часть 2), ст. 3128. 5. Земельный кодекс РФ от 25.10.2001 № 136-ФЗ (с посл. изм. и доп.) 64 6. Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 № 188-ФЗ (с посл. изм. и доп.) 7. Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ (с посл. изм. и доп.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, № 30, ст. 3594. 8. Федеральный закон РФ от 25.06.2002 № 73-ФЗ (с посл. изм. и доп.) «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов РФ» 9. Постановление Правительства РФ от 17.09.2003 № 580 (с посл. изм. и доп.) «Об утверждении положения о принятии на учет бесхозяйных недвижимых вещей». 10.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.08.1997 г. № 13 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» 11.Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"//"Бюллетень Верховного Суда РФ", N 9, 1996, N 5, 1997, //"Вестник ВАС РФ", N 9, 1996. 12.Сборник постановлений Пленума Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ по гражданским делам. (Составитель Сергеев А.М.), Проспект, 1999. 13.Сборник постановлений Конституционного Суда РФ (гражданское и налоговое право). Авторы составители: С.Г. Ласточкина, Н.Н. Хохлова. М.: Проспект, 2000. 14.Мурзин Д.В. Гражданский кодекс с постатейными приложениями материалов судебной практики. М.: НОРМА, 2004. 15.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 года № 8 " О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" // Хозяйство и право, 1998, № 12 16.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.11.1997 г. № 21 «Обзор практики рассмотрения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости» 17.Информационное письмо ВАС РФ от 27.02.2001 № 61 «Обзор практики применения арбитражными судами земельного законодательства» 18.Информационное письмо ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» 19.Информационное письмо ВАС РФ от 17.02.2004 № 76 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение» 20.Информационное письмо ВАС РФ от 28.01.2005 № 90 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке» 21.Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав. Письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 апреля 1997 года № 13 // Сборник постановлений 65 Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по гражданским делам. Составитель – А.П.Сергеев. М.: Проспект, 1999. 22.Садиков О., Чубаров В., Гутников В. "Рассмотрение споров о признании сделок недействительными и применение последствий недействительности сделок" // "Комментарий судебно-арбитражной практики. Выпуск 11", ГУ издательство "Юридическая литература", 2004. 23.Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1. – 6-е изд., перераб. и доп./ Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др.; Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект. 2004, - 776 24.Гражданское право: В 2 т. Том I: Учебник/Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. – 2е изд., перераб. и доп. – И.: Издательство БЕК, 2000. – 816 с. 25.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный). – Изд. 3-е, испр., доп. и перераб. с использованием судебноарбитражной практики/Рук. авт. коллектива и отв. ред. д-р юрид. наук, проф. О.Н. Садиков. – М.: Юридическая фирма «Контракт»: ИНФРА-М, 2005. – 1062 с. 26.Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей/М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П. Звеков и др.; 2-е изд., доп. и перераб. - М: Издательство «Спарк», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1999. 27.Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса РФ / Гуев А.Н. – М.: ИНФРА-М. 2000. 66 7 МОДУЛИ 7.1 Описание дисциплины Институт Управления, Бизнеса и Права Описание дисциплины Название дисциплины Проблемы заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности Специальность Код Юриспруденция учебного плана Преподаватель Кулик Татьяна Юрьевна, к.ю.н, доцент кафедры Семестр Зимний семестр, 5 курс Предварительные условия Краткое описа- ние, актуальность Цели и задачи Успешное завершение дисциплины: российское предпринимательское право Дисциплина рассматривает особенности предпринимательских отношений, их субъектный состав; отдельные виды хозяйствующих субъектов, порядок их создания, реорганизации, ликвидации; лицензирование отдельных видов деятельности; подтверждение соответствия качества товаров, работ, услуг; специальные налоговые режимы, применяемые предпринимателями; ценовое регулирование предпринимательской деятельности; особенности внешнеэкономической и инвестиционной деятельности предпринимателей. Цель дисциплины - изучение и анализ правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения и практики их применения. Задача дисциплины – научить студентов самостоятельно применять теоретические положения на практике. 67 Содержание Модуль 1. Особенности предпринимательских отношений, их субъектный состав; отдельные виды предпринимательских договоров. Модуль 2. Регулирование предпринимательской деятельности; особенности внешнеэкономической и инвестиционной деятельности предпринимателей. Контактные часы, число 28, 2, 18/10 часов в модуле/часов в неделю модулей, недельная нагрузка Посещаемость Обязательное посещение ECTS Кредиты 1 Аттестация Устный опрос, зачет Базовая литература Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Введен в действие Федеральным законом РФ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ» от 26 января 1996 г. 14ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, Ст. 410. Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. – М.: Статут, 2008. Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский [и др.]; отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. – М.: Статут, 2008. Рубцова Н.В. Место предпринимательского договора в системе договоров // Налоги. – 2009. – № 38. – С. 18 – 21. Дополнительная литература Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ с изм. и доп. от 27 декабря 2009 года // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1997. – № 30. –Ст. 3594. Информационное письмо Президиума ВАС 68 РФ от 4 ноября 2002 г. № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. – 2003. – № 1. Постановление Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» // Вестник ВАС РФ. – 1998. – № 3. Конюхова Т.В. К вопросу о проекте Федерального закона «Об инновационной деятельности в Российской Федерации» // Реформы и право. – 2009. – № 3. – С. 3 – 6. Иванов А.В. Государственному регулированию предпринимательства - правовую основу // Юрист. – 2002. – № 7. – С. 2–7. Информацион- СДО Прометей/Библиотека ные ресурсы 7.2 План изучения дисциплины Институт управления, бизнеса и права План изучения дисциплины Название дисциплины Специ- Проблемы заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности Юриспруденция альность Код учебного плана Лектор Препода- Кулик Татьяна Юрьевна, к.ю.н. доцент кафедры 69 ватель Се- Зимний семестр/5 курс местр/год Краткое описание темы/цели/работы Модуль/Неделя Модуль 1 Определение понятия и особенностей договоров в сфере предпринимательской деятельности. Понятие и особенности общего порядка заключения договоров и особенности заключения договоров на торгах. Неделя 1 Тема: Общая характеристика предпринимательских договоров. Ответственность за нарушение обязательств в сфере предпринимательской деятельности. (4 часа) Тема лекции: Предпринимательский договор как институт предпринимательского права. Особенности заключения предпринимательских договоров. Тема лекции: Договоры о передаче имущества. Договор лизинга как один из видов инвестиционных договоров. Неделя 2 Тема: Рассматриваются основные договоры, связанные с предпринимательской деятельностью. (4 часа) Тема лекции: Договоры в сфере транспорта. Договоры об оказании услуг. Страхование - защита интересов предпринимателя и вид предпринимательской деятельности. Договоры о посредничестве. Тема практического занятия: Предпринимательский договор как институт предпринимательского права. Неделя 3 Тема практического занятия: Особенности заключения предпринимательских договоров. (6 часов) Тема лекции: Договор коммерческой концессии. Тема практического занятия: Договоры о передаче имущества. Неделя 4 Тема: Договоры, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. (4 часа) Тема практического занятия: Договор лизинга как один из видов инвестиционных договоров Тема практического занятия: Договоры в сфере транспорта. Неделя 5 Проектная неделя. o Контрольная работа o Устный опрос 70 Модуль 2 Особенности правового регулирования отдельных видов договоров в предпринимательской сфере. Неделя 6 Тема лекции: Договоры, направленные на внедрение инноваций. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. (2 часа) Тема практического занятия: Договоры в сфере транспорта. Неделя 7 Тема практического занятия: Договоры об оказании услуг. (4 часа) Страхование - защита интересов предпринимателя и вид предпринимательской деятельности. Договоры о посредничестве. Неделя 8 Тема практического занятия: Договор коммерческой концессии. (2 часа) Неделя 9 (2 часа) Неделя 10 Тема практического занятия: Договоры, направленные на внедрение инноваций. Договоры, заключаемые на срочном биржевом рынке. Проектная неделя. Контрольная работа Зачет Примечание: 7.3 План аттестации дисциплины Институт управления, бизнеса и права План аттестации дисциплины Название дисциплины Проблемы заключения и исполнения договоров в предпринимательской деятельности Лектор Кулик Татьяна Юрьевна, к.ю.н., доцент кафедры Преподава- Кулик Татьяна Юрьевна, к.ю.н., доцент кафедры 71 тель Семестр/год Зимний семестр/5 курс М Форма аттестации одуль Неделя Мини- Баллы мальное количество баллов Аттестация 1 Рейтинг 1 30 50 30 50 60 100 Неделя 5 Аттестация 2 Рейтинг 2 Неделя 10 Итоговая аттестация Контрольная рабо- 2 та Зачет Неделя 10 Примечание. Аттестационные мероприятия проводятся очно. 72 8 КОНТРОЛЬ 8.1 Структура и бальная оценка каждого модуля Структура модулей Максимальный балл Стартовый рейтинг Тестирование (по контрольным вопросам стартового рейтинга) Первый модуль - посещение лекций и семинаров - систематическая работа на лекциях и семинарах - тестирование в форме выбора правильного ответа из предложенных вариантов - практическое задание в форме контрольной работы - домашнее задание 5 45 10 10 5 10 10 Второй модуль 50 - посещение лекций и семинаров 10 - систематическая работа на лекциях и семинарах 10 - контрольное собеседование 20 - тестирование 10 Всего 100 Дополнительные баллы за активное участи в студенческой НИР: публикация статей (5), выступление с докладами на конференциях (5), написание рефератов (5) 15 8.1.1 Оценка каждого вида работ Для получения итоговой оценки «3» (удовлетворительно) - студенту необходимо свободно владеть нормативной базой по корпоративному праву. Для получения итоговой оценки «4» (хорошо) – студенту необходимо свободно владеть нормативной базой по корпоративному праву, практикой применения норм права судами общей юрисдикции, учебной литературой. Для получения итоговой оценки «5» (отлично) – студенту необходимо свободно владеть нормативной базой нормативной базой по корпоративному праву, практикой применения норм права судами общей юрисдикции, учебной и дополнительной литературой. Дисциплина относится к числу специальных дисциплин составляющих специализацию гражданско-правового направления, предусмотренных Госу- 73 дарственным образовательным стандартом высшего профессионального образования. Эта дисциплина является не только сложной, но и интересной, и полезной. В последние два года, нормы права, регулирующие правовой статус корпораций, претерпели значительные изменения. В законах закреплены новые нормы, отражающие изменения в общественных отношениях. Приняты новые законы, касающиеся особенностей правового статуса корпораций и корпоративных объединений. Предлагаемый учебно-методический комплекс призван оказать студентам учебно-методическую помощь в изучении предмета, обеспечить более детальное изучение особенностей правового статуса корпораций и корпоративных объединений, выработать теоретико-познавательные способности и навыки, необходимые для будущей практической работы. Данная папка содержит программу курса «Корпоративное право», темы семинарских занятий, контрольные задания и вопросы, задачи, перечень тем для рефератов, а так же вопросы для подготовки к экзамену. В приложении дан примерный перечень нормативных актов и литературы, который будет пополняться на лекционных и семинарских занятиях с учетом изменения законодательства. Процесс обучения включает в себя: лекции, семинары, решение задач имеющих практическое значение, самостоятельную работу студента, подготовку и защиту рефератов, написание и выступление с докладами на научных студенческих конференциях или научных кружках. Важную роль в процессе обучения играет самостоятельная работа студента. Это, прежде всего, работа не только с лекционным материалом (его заучивание), но и самостоятельное прочтение и анализ учебников, специальной монографической литературы, научных статей, опубликованных в периодических изданиях, самостоятельное изучение нормативно-правовых актов и судебной практики. Изучение этих источников и их анализ помогает выработать свою точку зрения. Целью данного курса является: 1. формирование у студентов базовых знаний, относящихся к корпоративному праву; 2. развитие юридического мышления и навыков аргументации; 3. формирование основных понятий; 4. обучение применению теоретических правовых знаний в самостоятельной практической деятельности; 5. обучение студентов анализу действующего законодательства и практики его применения. Для контроля знаний и умений используются следующие формы: 1) устные опросы студентов; 2) письменные теоретические контрольные задания; 3) письменные тесты и контрольные задания; 74 4) решение конкретных правовых ситуаций (задач) с использованием нормативно-правовых актов; 5) письменные задания по темам самостоятельной работы; 6) внутрисеместровая рейтинговая система контроля знаний и умений студентов, которая возможна с использованием информационных технологий; 7) написание и защита докладов и (или) рефератов; 8) подготовка и участие с докладом в студенческих научно-практических кружках или конференциях; 9) экзамен по результатам семестра (итоговый контроль). Целью итогового контроля, бесспорно, является проверка теоретических знаний студентов и навыков применения полученных знаний при решении практических ситуаций на материалах судебной и арбитражной практики. Итоговый контроль может проводиться в различных формах: устной, письменной или с использованием информационных технологий. Совокупная оценка складывается из следующих показателей: основных: 1) устные опросы студентов; 2) письменные теоретические контрольные задания; 3) письменные тест - контрольные задания; 4) решение конкретных правовых ситуаций (задач) с использованием нормативно-правовых актов; 5) внутрисеместровые рейтинговые задания; 6) посещаемость занятий и участие в дискуссиях; 7) зачет по результатам семестра. дополнительных: 1) письменные задания по темам самостоятельной работы; 2) задания повышенной трудности; 3) написание и защита докладов и (или) рефератов; 4) подготовка доклада и участие с ним в студенческих научно-практических кружках или конференциях. Пропущенные студентами занятия не зависимо от причины, должны быть обязательно отработаны в устной или письменной форме. При подготовке к семинарским занятиям студент не должен ограничиваться только списком рекомендуемой литературы, но и осуществлять ее самостоятельный поиск. Основной задачей семинарских занятий является обучить студентов понимать смысл закона и правильно применять нормы права к конкретным жизненным ситуациям. Целью подготовки студентами рефератов (докладов) и выступлений с ними на конференциях или научных кружках является привитие навыков самостоятельной работы с нормативно-правовыми актами, судебной практикой и дополнительной литературой, что бы на основе их анализа и обобщения студенты могли делать собственные выводы теоретического и практического характера. 75 Важнейшим условием высокого качества подготовки юриста является активная самостоятельная познавательная деятельность студентов. Именно в процессе самостоятельного труда наиболее успешно осуществляются изучение, осмысление и запоминание учебного материала. Знания, получаемые студентами на лекциях, семинарах, нуждаются в закреплении и углублении. Поэтому учебным планом предусмотрена значительная часть учебного времени на самостоятельную работу. Самостоятельная работа рассматривается как учебная деятельность, выполняемая по индивидуальным заданиям преподавателя, или предусмотренная учебно-методическим комплексом. При этом преподаватель осуществляет руководство и контроль, а студент выполняет задание самостоятельно. В ходе самостоятельной работы осуществляются все виды активной познавательной и научной деятельности, поэтому самостоятельную работу студента можно представить и как единство форм самостоятельной научной деятельности, аудиторной работы и самоподготовки. Стартовый рейтинг: 1. Тестирование в форме теоретического вопроса: полный ответ с практическими примерами – 5 баллов; полный ответ без практических примеров – 3 балла; неполный ответ – 2 балла. Первый модуль: 1. Посещение лекций и семинаров: - за посещение каждого занятия – 1 балл; 2. Систематическая работа на лекциях и семинарах: ответ на семинарском занятии – от 3 до 5 баллов; дополнение на семинарском занятии – от 1 до 3 баллов; заданный вопрос – от 1 до 3 баллов. 3. Тестирование в форме выбора правильного ответа – 5 баллов. 4. Практическое занятие в форме контрольной работы: правильный ответ с применением научных источников и законодательной практики – 10 баллов; правильный ответ без применения научных источников и законодательной практики – 5 баллов. 5. Домашнее задание: выполнение домашнего задания с привлечением дополнительной литературы и публичным выступлением, за каждый вопрос – 5 баллов; выполнение домашнего задания без привлечения дополнительной литературы и публичного выступления, за каждый вопрос – 2 балла. Второй модуль: Контрольное собеседование (состоит из двух теоретических вопросов курса, на которые студент отвечает без предварительной подготовки): 76 правильный ответ на первый вопрос – 5 баллов; правильный ответ на второй вопрос – 5 баллов. СТАРТОВЫЙ РЕЙТИНГ Стартовый рейтинг включает в себя один теоретический вопрос в ходе ответа на который студент должен продемонстрировать качество знаний по отраслям права (остаточные знания) и суметь подтвердить теорию вопроса практическими примерами. Вопросы стартового рейтинга: 1. Дайте понятие сделки, договора. 2. Назовите виды договоров. 3. Раскройте понятия: публичный договор; договор присоединения, предварительный договор; реальный договор; консенсуальный договор; возмездный договор. 4. С какого момента договор считается заключенным. 5. Раскройте понятия: оферта; акцепт; публичная оферта; встречная оферта. 6. Дайте классификацию условий договора. 7. Какие условия договора являются существенными. 8. В какой форме и в каких случаях могут быть заключены договоры. В какой форме заключаются договоры, связанные с предпринимательской деятельностью. 9. Раскройте понятие гражданско-правовой ответственности. В чем ее отличие от других видов ответственности. 10.Назовите виды гражданско-правовой ответственности. 11.Дайте понятие обязательства. Назовите основные принципы исполнения обязательств. 12.Раскройте понятия: солидарные обязательства, солидарные требования, солидарная ответственность, субсидиарная ответственность. 13.Назовите и охарактеризуйте способы обеспечения исполнения обязательств. 14.Назовите основные договоры, связанные с передачей права собственности на имущество. 15.Назовите договоры, связанные с передачей имущества во владение и пользование. ПЕРВЫЙ МОДУЛЬ 1. Компьютерное или аудиторное тестирование. Предлагаемый вид заданий предназначен для изучения и усвоения основных положений данной дисциплины, расширения и укрепления знаний, приобретаемых в процессе прослушивания лекционного курса и самостоятельной работы с основной и дополнительной литературой. 2. Тематика практических заданий для контрольной работы 77 Вопросы к этой части рейтингового контроля знаний составлены с учетом оценки умений и навыков студентов пользоваться научной литературой и текущим законодательством, применяя к теории юридическую практику. Студентам предлагается 10 задач, которые должны показать умение работать с научной литературой, анализировать положение различных отраслей законодательства. Студенты должны уметь делать выводы на основании изученного материала. Варианты контрольной работы. Задача 1. В адрес покупателя, заказавшего 300 кг мясных полуфабрикатов и оплатившего в соответствии с договором 50% их стоимости, от поставщика поступило 500 кг неразделанного мяса. В соответствии с приложенным сертификатом срок реализации мяса истекал через две недели. Какие нарушения условий договора поставки допустил поставщик (количество, качество, ассортимент и др.)? Какие действия может предпринять покупатель? Задача 2. Директор ресторана обратился к садоводческому товариществу с предложением заключить договор, по которому в течение июня, июля и августа садоводческое товарищество должно будет передать ресторану продукцию, выращенную членами садоводческого товарищества (зеленый лук - 200 кг, укроп 200 кг, петрушка - 200 кг, черная смородина -500 кг). На заседании правления садоводческого товарищества возникли вопросы о том, к какому виду договоров относится договор, предлагаемый рестораном, а также о том, какую ответственность будет нести товарищество, если из-за погодных условий не удастся собрать такой урожай. Как бы Вы ответили на эти вопросы? Задача 3. ООО "Заря" согласно решению учредителя ОАО "Свет" передает все свое имущество ему на баланс по акту. ОАО "Свет", в свою очередь, передает принятое имущество ООО "Заря" в доверительное управление учрежденному им другому ООО "ТИМ". В отношении имущества ООО "Заря" возбуждено исковое производство. Законны ли вышеописанные действия? Квалифицируйте их. Каков порядок внесения не денежных вкладов в уставный капитал ООО? Задача 4. Предприниматель без образования юридического лица, имея Федеральную лицензию на производство и реализацию корригирующих очков и реализацию очковой оптики, осуществлял торговлю очковой оптики через принадлежащую ему торговую точку, адрес которой указан в лицензии, другими видами деятельности не занимался. При этом администрация города обязала предпринимателя приобрести разрешение на право торговли. 78 Правомерны ли требования администрации? Задача 5. Подрядчик ООО «Ремстрой» обратился в суд с иском о взыскании с заказчика ЗАО «Квадрат» стоимости работ, принятых заказчиком и отраженных в актах приемки выполненных работ формы 2. Заказчик исковые требования не признал, в обосновании своей позиции сослался на договор, где был согласован порядок определения цены и подтвердил платежными документами, что обусловленная договором стоимость работ, оплату которых требует подрядчик, оплачена им полностью в соответствии со сметой, а отраженная в актах стоимость работ превышает смету строительства. Как следует разрешить дело? Каковы условия оплаты дополнительных, не обусловленных проектом и предварительно не согласованных с заказчиком работ? Задача 6. Коммерческая организация А при заключении гражданско-правового договора по требованию своего контрагента Б в раздел «Порядок расчетов» включила условие о перечислении денежных средств на банковский счет третьей организации В, с которой у контрагента заключен договор простого товарищества. Правомерно ли перечисление денежных средств на счет организации В, с которой сторона А не имеет договорных отношений? Является ли такой договор действительным с точки зрения законодательства? Влияет ли на действительность сделки вид договора, заключенного между сторонами А и Б? Задача 7. В соответствии с договором торговая компания «Старт» должна была поставить ООО «Краун» офисную мебель с последующей сборкой на площадях покупателя. Покупатель предварительно оплатил стоимость, транспортировку и сборку мебели, перечислив поставщику денежные средства платежными поручениями. Вскоре поставщик сообщил, что денежные средства получены, но с опозданием, поэтому и поставка будет осуществлена позднее. Эти обстоятельства послужили поводом для обращения с иском о взыскании стоимости оплаченной , но не поставленной мебели, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. Решите дело. Какие документы необходимо представить сторонам для обоснования и подтверждения своей позиции? Назовите условия надлежащего исполнения обязательств по договору поставки. Задача 8. ООО "Тира" и ООО "Климат" заключили между собой договор лизинга, не указав в качестве существенных условий обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. Кроме этого, лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что приобретаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг. 79 Чем необходимо руководствоваться при определении существенных условий договора лизинга? Как следует квалифицировать вышеназванный договор? Возможно ли и при каких условиях признать договор не заключенным? Что изменится, если стороны приступили к фактическому исполнению обязательств по указанном договору? Задача 9. ЗАО «Омега» заключило с ООО «Альфа» договор на оказание посреднических услуг в приобретении импортного оборудования. ООО перечислило на расчетный счет ЗАО 100 млн. рублей, обусловленные договором, но в указанные в договоре сроки поставка оборудования не состоялась, т.к. перечисленная сумма была потрачена ЗАО на собственные нужду. Руководители указанных предприятий (они же – собственники), находясь в приятельских отношениях, решили, что в счет стоимости неосновательно приобретенных денежных средств ЗАО передаст ООО пакет своих акций на указанную сумму. Уставный капитал на момент принятия решения о передаче пакета акций составлял 100 млн. рублей, объявленный капитал – 25 млн. рублей, из чего следовало, что при погашении задолженности перед ООО ЗАО должно полностью перейти в собственность ООО. Такое положение , конечно же, не устраивало собственника ЗАО, поэтому было решено, что ЗАО осуществляет дополнительный выпуск акций в пределах объявленного капитала (25 млн. рублей), а затем все акции ЗАО конвертируются в акции с большей номинальной стоимостью, при этом новая номинальная стоимость определялась из расчета оставшейся части долга ЗАО. Таким образом, вся сумма долга была погашена акциями ЗАО, переданными ООО. Сумма долга по первичным бухгалтерским документам была проведена в два этапа: 25 млн. рублей в счет оплаты дополнительного выпуска акций в пределах объявленного капитала, оставшиеся 75 млн. рублей – в счет конвертации в акции с большей номинальной стоимостью. В результате этой операции ООО оказалось акционером стабильно и прибыльно работающего ЗАО, само ЗАО сохранило за собой пакет акций, более чем достаточный для полного контроля за деятельностью ЗАО. Более того, учредителю ЗАО не пришлось вносить дополнительные денежные суммы на увеличение номинальной стоимости акций, т.к. оно произошло в рамках обязательной переоценки основных фондов. Спустя полгода, налоговый орган, проводя плановую проверку ЗАО, обнаружил грубые нарушения при проведении операций с ценными бумагами. В чем, по-вашему, выражаются эти нарушения? Каков порядок осуществления дополнительного выпуска акций? Что такое конвертация и условия ее проведения Как правильно оформить реализацию предложенного проекта по возмещению стоимости неосновательно полученных денежных средств? Задача 10. Американский бизнесмен, являющийся единственным владельцем фирмы "Джон Вуд, Лтд.", обратился к адвокату за консультацией по вопросу об оптимальной форме ведения бизнеса в России. Фирма, которую намерен создать бизнесмен, должна удовлетворять следующим требованиям: 80 1) возможность заниматься любой коммерческой и благотворительной деятельностью без каких-либо ограничений; 2) обеспечение наиболее полного контроля за действиями руководства фирмы; 3) сохранение конфиденциальности основной финансовой информации о деятельности фирмы (бухгалтерский отчет, баланс и т.п.); 4) ограничение пределов ответственности по обязательствам такой фирмы суммой вклада в ее капитал. Также адвокату были заданы вопросы: 1) должна ли фирма обязательно быть юридическим лицом? 2) как понимается термин "юридическое лицо" в российском праве? 3) можно ли привлечь в фирму в качестве соучредителей российских граждан, а также государственные и муниципальные органы? Дайте консультацию от имени адвоката. Какое предприятие Вы посоветуете создать? 8.2 Тестовые задания 8.2.1 Для самопроверки 1. С предпринимательской деятельностью не связаны: предпринимательские отношения; отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства; отношения по охране нематериальных благ. 2. Видом правосубъектности субъектов предпринимательской деятельности является: специальная; индивидуальная; альтернативная. 3. К нормативным признакам предпринимательской деятельности относится: новаторский характер; рисковый характер; инновационный характер. 4. Государственная регистрация юридического лица или индивидуального предпринимателя должна быть осуществлена налоговым органом в срок….. дней: 5; 8; 81 10. 5. Государственная пошлина за государственную регистрацию юридического лица составляет …. тысячи рублей: 4 000; 3 000; 2 000. 8.2.2 Промежуточное итоговое тестирование 1. Конкуренция - ……….. хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке: соревнование; соперничество; спор. 2. Лицензия – специальное …….. на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю: разрешение; право; полномочие. 3. Признаками эмиссионной ценной бумаги НЕ является: размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. является бездокументарной. 4. Реклама – ………, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке: информация; пропаганда; агитация. 5. К видам цен НЕ относятся: свободные; контролируемые; регулируемые. 82 8.2.3 Проверка остаточных знаний 1. Особенностью публичного договора является: одной из сторон является коммерческая организация договор нельзя признать недействительным затрагивает права неограниченного круга лиц 2. Способом обеспечения исполнения обязательств является: неустойка недействительность сделки реституция 3. Предложение заключить договор называется: оферта акцепт делькредере 4. Условие о предоставление кредита по договору банковского счета называется: делькредере овердрафт реституция 5. Договор кредита является: реальным консенсуальным 8.2.4 Итоговое тестирование 1. Расчеты по предпринимательским обязательствам производятся в форме: наличной безналичной в безналичной, но в предусмотренных законом пределах могут и в наличной 2. По предпринимательским обязательствам сторона несет ответственность: только при наличии вины независимо от вины, если не докажет, что имела место непреодолимая сила всегда, независимо от вины 83 3. По договору коммерческой концессии НЕ могут передаваться права на: коммерческое обозначение фирменное наименование товарный знак 4. К средствам индивидуализации товаров относится: фирменное наименование коммерческое обозначение товарный знак 5. Если иное не предусмотрено в договоре, договор займа предполагается беспроцентным в случае: если он не связан с предпринимательской деятельностью если хотя бы одной из сторон является гражданин всегда 84 9 КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ ПРЕПОДАВАТЕЛЯ Кулик Татьяна Юрьевна, к.ю.н., доцент кафедры «Гражданско-правовые дисциплины» (а. 402) тел. 292-43-76, 292-43-74 (доб. 115)
