Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение

Подготовлено на базе материалов БСС «Система Главбух»
Как заключить гражданско-правовой договор
Н.З. Ковязина
на выполнение работ (оказание услуг) с
заместитель директора
департамента заработной
гражданином
платы, охраны труда и
социального партнерства
Минздравсоцразвития России
Организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор
на выполнение работ или оказание услуг.
Гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых
нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса,
компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры
регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных
сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию (ст. 11 ТК РФ).
Ситуация: должно ли казенное (бюджетное) учреждение при заключении гражданско-правовых
договоров на выполнение работ (оказание услуг) с гражданами руководствоваться положениями
Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ
Да, должно.
Закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ регулирует отношения, связанные с размещением заказов на
поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для государственных (муниципальных)
нужд и нужд бюджетных учреждений.
При этом под государственными (муниципальными) нуждами понимаются оплачиваемые за счет
бюджетных средств (внебюджетных источников финансирования) потребности заказчика (в т.
ч. казенного учреждения) в товарах (работах, услугах), необходимых для реализации его функций
и полномочий. Под нуждами бюджетных учреждений понимаются их потребности в товарах
(работах, услугах) независимо от источника финансового обеспечения этих потребностей. Об этом
сказано в статье 3 Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
При заключении договоров, в том числе и с гражданами, выполненные работы (оказанные услуги)
учреждение оплачивает за счет:


средств целевого финансирования (бюджетные ассигнования, бюджетные субсидии);
средств от деятельности, приносящей доход (собственных доходов учреждения).
То есть такое выполнение работ (оказание услуг) является закупкой либо для государственных
(муниципальных) нужд, либо для нужд бюджетных учреждений, а значит, должно регулироваться
положениями Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
В соответствии с положениями Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ выполнение работ (оказание
услуг) для обеспечения государственных (муниципальных) нужд (нужд бюджетных учреждений)
осуществляется на основе государственного (муниципального) контракта или гражданскоправового договора бюджетного учреждения (далее – контракты) (ч. 1 ст. 9 Закона от 21 июля
2005 г. № 94-ФЗ, п. 1 ст. 525 ГК РФ). Для государственных (муниципальных) заказчиков и
бюджетных учреждений заключение таких контрактов является обязательным (абз. 2 п. 1 ст. 527
ГК РФ, ч. 2 ст. 1 Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ). Исключения составляют случаи,
предусмотренные пунктами 14 и 14.1 части 2 статьи 55 Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
Во-первых, исключение распространяется на случай размещения заказа стоимостью до
100 000 руб. у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). При этом если учреждение
заключает несколько договоров на поставку одноименных товаров (работ, услуг), то в течение
квартала общая сумма по таким договорам не должна превышать 100 000 руб. Это следует из
пункта 14 части 2 статьи 55 Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ, указания Банка России от 20 июня
2007 г. № 1843-У.
Во-вторых, при размещении заказа стоимостью до 400 000 руб. у единственного поставщика
(исполнителя, подрядчика) для нужд учреждений, перечисленных в пункте 14.1 части 2 статьи 55
Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ. При этом если учреждение заключает несколько договоров на
поставку одноименных товаров (работ, услуг), то в течение квартала общая сумма по таким
договорам не должна превышать 400 000 руб. Это следует из пункта 14.1 части 2 статьи 55 Закона
от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
В вышеприведенных случаях (при соблюдении перечисленных условий) учреждение вправе
заключить как государственный (муниципальный) контракт, так и обычный (иной) гражданскоправовой договор.
Такой вывод следует из положений пунктов 14 и 14.1 части 2 статьи 55 Закона от 21 июля 2005 г.
№ 94-ФЗ, указаний Банка России от 20 июня 2007 г. № 1843-У.
Таким образом, при оформлении договоров с гражданами казенное (бюджетное) учреждение
должно руководствоваться положениями Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ. При этом заключить
обычный (иной) гражданско-правовой договор учреждение вправе только в случаях,
предусмотренных пунктами 14 и 14.1 части 2 статьи 55 Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
Ситуация: можно ли заключить с человеком гражданско-правовой договор, связанный с
выполнением работ (оказанием услуг). В штатном расписании организации есть вакантная
должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций
Да, можно.
Гражданский кодекс РФ устанавливает свободу договора. Это означает, что:



стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству;
запрещено принудительное заключение договоров;
стороны самостоятельно определяют содержание договора.
Об этом сказано в статье 421 Гражданского кодекса РФ.
Трудовой кодекс РФ регулирует только трудовые отношения (ст. 9 ТК РФ). При заключении
гражданско-правового договора трудовые отношения между сторонами не возникают. Принятый
сотрудник не зачисляется в штат. Следовательно, даже если в организации есть вакантная
должность, предусмотренная штатным расписанием, она может заключить с гражданином
гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг).
Такой вывод согласуется с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в определении
от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. Из пункта 2.1 этого документа, в частности, следует, что
организация, предоставляющая работу, и гражданин, претендующий на работу, по согласованию
между собой могут выбрать любую не противоречащую их взаимным интересам договорноправовую форму взаимоотношений.
Однако, если судом будет установлено, что за гражданско-правовым договором фактически
скрываются трудовые отношения, такой договор будет признан трудовым (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).
Следует отметить, что казенные (бюджетные) учреждения при заключении гражданско-правовых
договоров должны руководствоваться положениями Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.
К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:








договор подряда (ст. 702 ГК РФ);
договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ);
договор перевозки (ст. 784 ГК РФ);
договор транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ);
договор хранения (ст. 886 ГК РФ);
договор поручения (ст. 971 ГК РФ);
договор комиссии (ст. 990 ГК РФ);
агентский договор (ст. 1005 ГК РФ).
Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный
гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Поэтому в указанную группу гражданскоправовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых
является выполнение работ (оказание услуг).
С выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем
с вознаграждений по трудовым договорам. При проверке налоговые инспекции и отделения ФСС
России анализируют условия гражданско-правовых соглашений и проверяют, не содержат ли они
признаки трудовых.
При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть такие особенности.
1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной
специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). Работы выполняются на протяжении
всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданскоправового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать
организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека
перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Наличие такого критерия,
отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика
(см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О,
постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, Восточно-
Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 г.
№ А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского
округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А311340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 г. № КА-А40/11940-07, от 28 сентября 2006 г.
№ КА-А40/7292-06, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. № Ф04-2632/2007(33808-А70-25).
«Главбух» советует
В гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем
выполняемых работ. Например, не пишите, что человека берут водителем, укажите лишь его
задачу: доставка груза по установленному маршруту.
В гражданско-правовом договоре не указывайте, что гражданин приглашен на определенную
должность. Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики
работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для
признания такого договора трудовым (см., например, п. 2.2 определения Конституционного
суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа
2002 г. № А05-4374/02-275/18).
2. Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться
Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам
организации: приказам, распоряжениям руководителя (см., например, письмо УФНС России
по г. Москве от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742, постановления ФАС Московского округа от
19 июня 2009 г. № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А266637/2008, от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, от 1 ноября 2008 г. № А13-4592/2007,
Поволжского округа от 7 мая 2009 г. № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от
3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф024147/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа
2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019,
от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).
3. Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд
исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел
к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или
оказание услуг результата, организация может не оплачивать (см., например, постановления ФАС
Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа
от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф021640/08, от 11 июля 2006 г. № А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1, Уральского округа от 18 августа
2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Северо-Западного округа от 10 октября 2005 г. № А13-4118/2005-11).
«Главбух» советует
В гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ.
Предусмотрите в нем сдельную оплату, то есть оплату за выполненную работу. Иначе гражданскоправовой договор может быть переквалифицирован в трудовой (см., например, постановление
ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1).
Так, например, в гражданско-правовом договоре не пишите, что деньги выплачиваются за 8 часов
работы гражданина. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен
выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.
4. На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные
гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату
больничных и т. п.) (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая
2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 г. № А49-18/08, от
18 марта 2008 г. № А55-11216/07, Уральского округа от 6 октября 2008 г. № Ф09-7106/08-С2, от
18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А333511/08-Ф02-4255/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Московского округа от
28 августа 2008 г. № КА-А40/7019-08, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/200715).
5. Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть
подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку
(см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А266637/2008).
«Главбух» советует
Если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданскоправового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую
систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных
ежемесячных выплат. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от
11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).
6. Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39
Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не
включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте
слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием
«вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха»,
«отпуск» и т. п.
Сравнение трудового и гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг),
заключенного с гражданином, см. в таблице.
Внимание!
В ходе проверки налоговые инспекции и отделения ФСС России могут проанализировать условия
гражданско-правовых договоров и проверить, не содержат ли они признаки трудовых. Кроме того,
проанализировать условия гражданско-правового договора может трудовая инспекция, если
сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним такого договора.
Если подтвердится, что за гражданско-правовым договором скрываются трудовые отношения,
сделка может быть признана притворной (п. 2 ст. 170 ГК РФ). В этом случае налоговые (трудовые)
инспекции, отделения ФСС России, а также сотрудники организации могут добиться
переквалификации гражданско-правового договора в трудовой (см., например, определение
Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Волго-Вятского
округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Северо-Западного округа от 14 апреля 2004 г.
№ А66-6278-03). Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных налогов и взносов,
поскольку с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов
(взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ). Кроме того,
организация и ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности
за нарушение трудового законодательства (подмену трудовых отношений гражданско-правовыми)
(ст. 5.27 КоАП РФ).
Ситуация: могут ли налоговые (трудовые) инспекции или отделения ФСС России при проверке
переквалифицировать гражданско-правовой договор, заключенный с гражданином, в трудовой
договор
Нет, не могут.
Самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой инспекторы
контролирующих ведомств в ходе проверки не могут. Однако они могут добиться такой
переквалификации в судебном порядке. Для этого материалы, полученные в ходе проверки,
инспекторы направляют в суд. И уже суд по итогам рассмотрения дела принимает решение о
необходимости переквалификации договора. Такое правило установлено частью 4 статьи 11
Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения
Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, п. 8 постановления Верховного суда РФ
от 17 марта 2004 г. № 2).
Ситуация: можно ли направить в командировку гражданина, с которым заключен гражданскоправовой договор
Нет, нельзя.
Трудовое законодательство не распространяется на граждан, с которыми заключен гражданскоправовой договор (ст. 11 ТК РФ). Поэтому их поездки, связанные с исполнением заключенных
договоров, командировками не являются. Это следует из положений статьи 166 Трудового
кодекса РФ.
Если для выполнения задания человека нужно направить в другую местность, условия поездки
следует обязательно прописать в договоре. И самое главное – в нем нужно оговорить порядок
возмещения затрат, связанных с такой поездкой. Если заранее предусмотреть необходимость
поездки нельзя, необходимые условия нужно внести в договор после того, как он заключен
(ст. 450 ГК РФ). Дополнения оформите в виде письменного соглашения и приложите к договору.
Ситуация: нужно ли оформить приказ о приеме на работу гражданина по договору гражданскоправового характера (подряда)
Нет, не нужно.
Трудовое законодательство не распространяется на граждан, с которыми заключен гражданскоправовой договор (ст. 11 ТК РФ). Поэтому организации не нужно:



оформлять приказ о приеме на работу таких граждан;
вносить записи в их трудовые книжки;
вести табель учета рабочего времени по ним.
Указанные действия необходимы только в том случае, когда с сотрудником заключен трудовой
договор (ст. 66 ТК РФ, разделы 1 и 2 указаний, утвержденных постановлением Госкомстата
России от 5 января 2004 г. № 1).
Пример заключения с гражданином гражданско-правового договора на оказание услуг
А.С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 1 июля по 18 ноября 2011 года. На время
декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. Дежнева.
При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданскоправового характера на оказание консультационных услуг.
Так, 4 августа 2011 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить гражданско-правовой договор на оказание
консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в
Республику Беларусь.
Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке
документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по
поставкам в Республику Беларусь.
Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.
15 августа 2011 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали акт об
оказании услуг.
Подготовлено на базе материалов БСС «Система Главбух»