Судимся с нерезидентом

Судимся с нерезидентом
Любая сделка, в том числе в сфере внешнеэкономической деятельности, влечет за
собой риски неисполнения сторонами своих обязательств. Как следствие, участники могут
столкнуться с необходимостью рассмотрения спора в судебной инстанции. Соответствующая
подготовка нередко помогает предприятию не только благополучно решить дело в свою
пользу, но и урегулировать спор в досудебном порядке. Кроме того, правильный выбор суда
может существенно повлиять на сроки рассмотрения дела и сумму дополнительных затрат.
Выбираем суд
Положением о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденным
приказом Министерства экономики Украины от б сентября 2001 г. № 201, предусмотрена
арбитражная оговорка - раздел «Урегулирование споров в судебном порядке». В нем
согласовываются условия и порядок решения споров относительно толкования,
невыполнения и/или ненадлежащего выполнения договора (контракта) и определяется
название суда (или даются четкие критерии его определения) в зависимости от предмета и
характера спора. Стороны также согласовывают выбор материального и процессуального
права, которое будет применяться этим судом, и правила процедуры судебного
урегулирования.
Нередко, соглашаясь на рассмотрение споров в суде по месту нахождения
нерезидента, украинское предприятие несет значительные финансовые потери, связанные с
необходимостью легализации документов в другом государстве, привлечения иностранных
адвокатов, переводчиков, судебных исполнителей и юридических фирм, стоимость услуг
которых может быть достаточно высокой.
А ведь, подписывая контракт, можно предусмотреть и согласовать с партнером выбор
суда, который не создаст дополнительных проблем. В тексте контракта обязательно
прописывается, какой именно суд будет рассматривать спор. Если постоянно действующий,
необходимо указать его полное наименование и местонахождение, если специально
создаваемый - оговорить способ образования.
Хотя Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» не
предусматривает возможности рассмотрения дел в специально создаваемом суде, и подача
искового требования в таковой не приведет к приостановлению начисления пени за
нарушение сроков поступления валютной выручки или осуществления поставки импортного
товара на таможенную территорию Украины.
Вместе с тем, Президиум Высшего Хозяйственного суда Украины в своих
рекомендациях от 17 декабря 2004 г. № 04-5/3360 «0 некоторых вопросах практики
применения Закона Украины «0 порядке осуществления расчетов в иностранной валюте»
разъясняет, что предусмотренный этим Законом перечень специальных юрисдикционных
органов не является исчерпывающим. Ч. 2 ст. 3 Соглашения о порядке решения споров,
связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, подписанного в Киеве 20 марта
1992 г. правительствами государств-участников СНГ, предусмотрено право хозяйствующих
субъектов каждого государства-члена СНГ на территории других государств-участников
Содружества беспрепятственно обращаться в суд, арбитражный суд, третейский суд и другие
органы, к компетенции которых относится рассмотрение дел, вытекающих из договорных и
других гражданско-правовых отношений.
Согласно ст. 4 Соглашения, компетентные суды государств-участников СНГ
рассматривают дела и в других случаях, если об этом есть письменное соглашение сторон. А
в ч. 2 ст. 12 Хозяйственно-процессуального кодекса Украины говорится, что
подведомственный хозяйственным судам спор может быть передан сторонами на решение в
третейский суд (арбитраж). Таким образом, по мнению Президиума Высшего
Хозяйственного суда Украины, законодательство Украины не исключает возможность
передачи имущественного спора, связанного с выполнением внешнеэкономического
соглашения, для решения в третейский суд.
Однако ГНАУ письмом от 8 октября 2003 г. № 15657/7/23-5317 разъясняет, что если
резидент Украины и обратится с исковым заявлением в третейский суд в связи с нарушением
сроков расчетов по внешнеэкономическому договору, применение финансовых санкций все
равно будет правомерным. Такая позиция основывается на том, что, согласно ст. 18 Закона
«0 судоустройстве в Украине», в систему судов общей юрисдикции входят местные суды,
апелляционные суды, Апелляционный суд Украины, Кассационный суд Украины, высшие
специализированные суды и Верховный Суд Украины.
Именно они понимаются под судебными органами, речь о которых идет в ст. 4 Закона
«О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», и решение которых является
основанием для приостановления начисления пени. Поскольку третейские суды в данном перечне отсутствуют, они, по мнению ГНАУ, не входят в систему судов общей юрисдикции и
хозяйственных судов, а значит, к понятию «суд» не относятся.
Чье право?
В разделе внешнеэкономического договора «Урегулирование споров в судебном
порядке» сторонами также согласовывается выбор материального и процессуального права,
которое будет применяться при судебном разбирательстве. Если не предусмотрено иного,
обычно нормы права определяются в соответствии с местом подписания договора или
страной, в которой основана, постоянно находится или работает сторона, являющаяся:
продавцом в договоре купли-продажи;
наймодателем в договоре имущественного найма;
лицензиаром в лицензионном договоре об использовании исключительных или
аналогичных прав;
хранителем в договоре хранения;
доверителем в договоре поручения;
комитентом (консигнантом) в договоре комиссии (консигнации);
перевозчиком в договоре перевозки;
экспедитором в договоре транспортно-экспедиторского обслуживания;
страхователем в договоре страхования;
кредитором в договоре кредитования;
дарителем в договоре дарения;
поручителем в договоре поручительства;
залогодателем в договоре залога.
Кроме того, ст. 6 Закона «О внешнеэкономической деятельности» установлено
следующее:
для
внешнеэкономических
договоров
(контрактов)
о
производственном
сотрудничестве, специализации и кооперации, выполнении строительно-монтажных работ
применяется право страны, где осуществляется такая деятельность или создаются
предусмотренные договором (контрактом) результаты, если стороны не согласовали иное;
для внешнеэкономического договора о создании совместного предприятия
применяется право страны, на территории которой совместное предприятие создается и
официально регистрируется;
для договора, заключенного на аукционе, в результате конкурса или на бирже,
применяется право страны, на территории которой проводится аукцион, конкурс или
находится биржа. В других случаях применяется право страны, в которой зарегистрирована,
находится или работает сторона, имеющая решающее значение для содержания договора.
Если в контракте нет ссылки относительно правового регулирования спорных
вопросов, а также по какой-либо причине не обозначено место его подписания, решение о
том, право какой из сторон применять, может быть принято судом или хозяйственным
судом.
В
качестве
примера
приведем
вариант
соответствующего
раздела
внешнеэкономического договора:
«10. Порядок разрешения споров
10.1. Споры, возникшие в связи с выполнением настоящего договора, стороны будут
пытаться разрешить путем соглашения.
10.2. Если стороны не придут к соглашению, возникший спор будет передан на
рассмотрение_______________суда, расположенного по адресу_____________________
(наименование суда)
(адрес суда)
10.3. Стороны согласны с тем, что для решения возникшего между ними спора будет
применяться право ___________________________
(указать страну)
10.4. Стороны согласны считать решение_______________ по спору между ними
(наименование суда)
окончательным и обязуются исполнить его в срок, суда установленный в самом
решении.
10.5. Язык разбирательства - русский.
10.6. Арбитражный суд состоит из одного арбитра (в случае рассмотрения дела в
арбитражном суде)»
Что украинцу хорошо
Украинским
бизнесменам
лучше
подписывать
арбитражную
оговорку,
предусматривающую рассмотрение спорной ситуации в Международном коммерческом
арбитражном суде (МКАС) или Морской арбитражной комиссии (МАК) при ТПП Украины.
Для этого в арбитражную оговорку необходимо добавить, например, следующее положение:
«Споры, возникающие в связи с выполнением настоящего договора, подлежат передаче в
Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины. В процессе рассмотрения и разрешения спора применяется Регламент
Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате
Украины». Практика показывает, что процедура рассмотрения дел именно в этом суде не
является слишком сложной и дорогостоящей и обеспечивает надлежащую защиту интересов
украинских резидентов.
В Украине деятельность МКАС регламентирована Законом Украины «О
международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г. № 4002-ХП, Положением о
Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате
Украины и Регламентом Международного коммерческого арбитражного суда при Торговопромышленной палате Украины. К компетенции МКАС относятся споры, вытекающие из
торговых отношений, в том числе по договорам купли-продажи или поставки товаров,
выполнения работ, предоставления услуг, бартерным соглашениям, контрактам на перевозку
пассажиров и грузов, торговое представительство и посредничество, аренду (в т.ч.
лизинговые сделки), инвестиции, лицензионные, кредитно-расчетные и другие операции.
Все по правилам
Исковые материалы принимаются в МКАС только при наличии заключенного в
письменном виде соглашения сторон о передаче ему на рассмотрение соответствующих
споров. Такое соглашение может быть оформлено как в виде арбитражной оговорки в тексте
основного договора, так и в виде отдельного документа. Производство по делу начинается
только после подачи оформленного должным образом искового заявления. В нем
обязательно должны быть указаны:
наименование арбитражного суда,
наименования сторон договора и их адреса,
сумма иска и ее обоснованный расчет,
требования истца,
обоснование компетенции арбитражного суда,
изложение обстоятельств,
на основании которых выдвигаются исковые требования,
ссылка на подтверждающие иск доказательства,
законодательство, на основании которого подается иск,
перечень документов и других доказательств, прилагаемых к исковому заявлению,
подпись истца.
Как показывает практика, субъекты ВЭД зачастую испытывают трудности при
подготовке материалов в судебные инстанции. Сказывается недостаток опыта,
неосведомленность о существующей процедуре, отсутствие квалифицированных
консультаций. Поэтому, вероятно, будет целесообразно привести образец искового
заявления в МКАС при ТПП Украины.
Международный коммерческий Арбитражный суд
при Торгово-промышленной палате Украины
03000, Украина, г. Киев, ул. Большая Житомирская
Истец:
Общество с ограниченной ответственностью «Металл-Сервис»
87500, Украина, Донецкая обл., г. Мариуполь, пр. Лунина, 121
Ответчик: Общество с ограниченной ответственностью «Вилигранд»
Юридический адрес: 2027, Молдавия, г. Кишинев, ул. Университетская, 35 Фактический адрес: 2012, Молдавия, г. Кишинев,
бульвар Дага, д. 22, кв. 15
Исковое заявление
на сумму 13254,15 дол. США
В соответствии с п. 3.1 Договора о поставках № 46/03 от 26 марта 2006 г., Истцом
со станции Мариуполь-Сортировочный Донецкой ж/д была осуществлена отгрузка
металлопроката листового Ст. Зпс, Зсп, 08 кп в количестве 67,97 т на сумму 13254,15 дол.
США, что подтверждается железнодорожной накладной № 42342204 от 28 мая 2006 г. и
грузовой таможенной декларацией № 70300/1/001076 от 28 мая 2006 г.
Согласно п. 2.1 Договора о поставках № 46/03, Ответчик должен был осуществить
оплату партии товара в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с даты отгрузки по
курсу ЦБ России на момент отгрузки.
Выставленный Истцом счет на оплату поставленного товара № 1/05 ЭМ от 28 мая
2006 г. на сумму 13254,15 дол. США до настоящего времени не оплачен, что
подтверждается справкой_____________________(ссылка на справку обслуживающего
банка).
Таким образом, задолженность по Договору о поставках № 46/03 по состоянию на
24 августа 2006 г. составляет 13254,15 дол. США.
Компетенция Международного коммерческого арбитражного суда при Торговопромышленной палате Украины и применение в процессе рассмотрения и разрешения
спора его Регламента, а также материального и процессуального права Украины определены Дополнительным соглашением № 2 от 15 августа 2006 г. к Договору о поставках
№ 46/03 от 26 марта 2006 г., а также п. 2 ст. 1 Закона Украины «О Международном
коммерческом арбитраже» и Положением «0 международном коммерческом арбитражном
суде при Торгово-промышленной палате Украины».
На основании изложенного и руководствуясь ГК Украины, ст. 53 и 59 Конвенции
Организации Объединенных наций «О договорах международной купли-продажи
товаров», ст. 31 Закона Украины «О Международном коммерческом арбитраже»:
ПРОШУ
Взыскать в пользу Истца с ООО «Вилигранд»:
стоимость поставленной продукции в сумме 13254,15 дол. США;
сумму регистрационного сбора, равную 400 дол. США;
сумму арбитражного сбора, определенную ответственным секретарем и указанную
в счете на оплату, выставленном Международным коммерческим арбитражным судом при
Торгово-промышленной палате Украины.
Приложения (ксерокопии):
1. Исковое заявление для отправки Ответчику в юридический адрес и адрес
фактического местонахождения (5 экз.)
2. Договор о поставках № 46/03 от 26 марта 2006 г. (5 экз.)
3. Грузовая таможенная декларация № 70300/1/001076 от 28 мая 2006 г. (5 экз.)
4. Железнодорожная накладная № 42342204 от 28 мая 2006 г. (5 экз.)
5. Счет № 1/05 ЭМ от 28 мая 2006 г. на оплату поставленного товара (5 экз.)
6. Справка банка (5 экз.)
7. Платежное поручение (квитанция) об оплате регистрационного сбора (1 экз.)
Оригиналы документов, прилагаемых к исковому заявлению, будут представлены на
заседании суда при рассмотрении дела.
Директор
Иванов И.И.
После принятия заявления, прилагаемых к нему документов и оплаты
регистрационного сбора МКАС в течение 10 дней направляет ответчику уведомление о
подаче иска, копию искового заявления и соответствующих документов, Регламент
Арбитражного суда и Рекомендованный список арбитров. Арбитры могут назначаться
сторонами внешнеэкономического договора или, при отсутствии договоренности сторон,
непосредственно Президентом ТПП Украины.
Время и деньги
Истцу следует быть готовым к тому, что рассмотрение спора в МКАС, как правило,
занимает не один месяц. Только после завершения всех необходимых процедур,
переписки и предоставления документов по делу выносится арбитражное решение или
постановление о прекращении арбитражного рассмотрения. Решение является
окончательным и обязательным для выполнения сторонами в установленный судом срок,
или, если такой не оговорен, немедленно. Правда, Закон Украины «0 международном
коммерческом арбитраже» предусматривает, что неудовлетворенная решением суда
сторона может подать ходатайство о его отмене в течение трех месяцев со дня получения.
В любом случае, при подготовке внешнеэкономического контракта следует
помнить, что возможное обращение в судебные инстанции является достаточно долгим и
трудоемким мероприятием, требующим значительных затрат. Поэтому лучше
предусмотреть рассмотрение спорных ситуаций именно в украинском суде и, по
возможности, одним арбитром (если речь идет, например, о рассмотрении дела в МКАС
при ТПП Украины). В этом случае сумма арбитражного сбора уменьшается на 20%.
Если нет соглашения сторон о количестве арбитров, назначают троих. Тогда сумма
арбитражного сбора определяется в следующих размерах:
Сумма иска ($)
Арбитражный сбор ($)
до 10000
1200
от 10001 до 50000
1200 + 6% от суммы иска свыше 10000
от 50001 до 100000
3600 + 4% от суммы иска свыше 50000
от 100001 до 200000
5600 + 3% от суммы иска свыше 100000
от 200001 до 500000
8600 + 2% от суммы иска свыше 200000
от 500001 до 1000000
14600 + 1% от суммы иска свыше 500000
от
1000001
5000000
до 19600 + 0,5% от суммы иска свыше 1000000
свыше 5000000
39600 + 0,3% от суммы иска свыше 5000000
Причем платить арбитражный и регистрационный сбор в размере $400 при подаче
искового заявления придется именно истцу.
Цель оправдывает средства
Нередко субъекты ВЭД обращаются в суд не с целью заставить виновную сторону
выполнить договорные обязательства, а чтобы избежать уплаты штрафных санкций за
несоблюдение сроков валютных расчетов.
Как известно, выручка резидентов подлежит зачислению на их счета в сроки,
указанные в контрактах, но не позднее 90 календарных дней с даты оформления ГТД или
подписания акта, удостоверяющего выполнение работ, предоставление услуг и т.п. Отсчет
этого срока начинается со следующего после оформления документа календарного дня.
Его нарушение влечет взыскание пени в размере 0,3% от суммы недополученной выручки
(таможенной стоимости недопоставленной продукции) за каждый день просрочки.
Однако, согласно ст. 4 Закона Украины «О порядке расчетов в иностранной
валюте», при принятии судом искового заявления резидента о взыскании с нерезидента
задолженности, на время его рассмотрения 90-дневный срок приостанавливается. Если
суд принял решение иск удовлетворить, пеня не платится со дня принятия дела к
рассмотрению. В случае полного или частичного отказа заявителю, приостановления
производства по делу или если иск оставлен без рассмотрения, отсчет срока
возобновляется, и пеня уплачивается за каждый день просрочки, включая период
приостановки.
Таким образом, если внешнеэкономический договор заключен со «своим»
иностранным партнером, или стороны достигли договоренности об увеличении сроков
расчетов, своевременное обращение в суд может помочь избежать санкций. В таком
случае, как правило, нерезидент не возражает против судебного разбирательства, с
готовностью предоставляет необходимые документы, а иногда, по согласованию с
арбитром, вообще может не явиться на судебное заседание, отправив официальное
подтверждение своего согласия на рассмотрение дела в его отсутствие.
Дорогая ошибка
Иногда стороны договора уже после принятия судом иска к рассмотрению, но до
вынесения решения приходят к соглашению о погашении задолженности. На первый
взгляд, все прекрасно. Но, во-первых, это может привести к необходимости постоянно
пересматривать сумму иска в суде, а во-вторых, в случае полной оплаты у суда не будет
оснований для разбирательства. Дело прекратится или будет вынесено решение о
мировом соглашении, а это приведет к начислению пени в полном объеме. Ведь для
налоговых
органов,
которые,
впрочем,
руководствуются
действующим
законодательством, абсолютно неважно, что валютная выручка поступила в Украину в
полном объеме благодаря активным действиям обратившегося в суд экспортера.
Установленная законом схема проста и безжалостна: нет положительного решения суда налагаются штрафные санкции.
Таким образом, чтобы избежать дополнительных расходов, в подобной ситуации
резиденту не остается ничего другого, как договариваться с нерезидентом о переносе
сроков погашения задолженности до вынесения судом положительного решения. А в результате значительные суммы валютных средств поступают в Украину как минимум с
трехмесячным опозданием. От такой ситуации страдают не только лишившиеся
оборотных средств предприятия, но и заинтересованное в притоке валюты государство.