2.3. Правовой режим закрытой информации

Министерство образования и науки РФ
Г.В. Алексеев
А.В. Сорокин
АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ
Учебное пособие
2010
3
Оглавление
Введение. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .5
Глава 1. Понятие и система права массовых коммуникаций
§ 1.1. Информационные правоотношения. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .6
§ 1.2. Понятие и источники права массовых коммуникаций. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . .17
§ 1.3. Информационный правопорядок в России. . . . . . . . . . . . . 28
Глава 2. Свобода массовой информации и её правовые пределы
§ 2.1. Права и свободы человека в информационной сфере. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .38
§ 2.2. Правовое обеспечение информационной безопасности. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .49
§ 2.3. Правовой режим закрытой информации. . . . . . . . . . . . . . . .62
Глава 3. Правовое регулирование деятельности средств массовой информации
§ 3.1. Понятие и виды средств массовой информации. . . . . . . . .78
§ 3.2. Свобода средств массовой информации. . . . . . . . . . . . . . . .84
§ 3.3. Правовой статус редакции и журналистов . . . . . . . . . . . . . .97
§ 3.4. Правовая ответственность за деятельность средств массовой информации . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .108
Глава 4. Правовое регулирование рекламной деятельности
§ 4.1. Понятие и допустимость рекламы по российскому законодательству. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . .118
§ 4.2. Рекламные правоотношения и виды рекламы. . . . . . . . .127
§ 4.3. Контроль и ответственность в сфере коммерческой рекламы. . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .138
§ 4.4 Правовое регулирование предвыборной агитации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .144
4
Глава 5. Организационно-правовые аспекты массовых коммуникаций
§ 5.1. Правовое регулирование услуг связи. . . . . . . . . . . . . . . . . .172
§ 5.2. Правовые аспекты организации массовой коммуникации. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .189
Глава 6. Авторское право и массовые коммуникации
§ 6.1. Произведения авторского права и массовые коммуникации. . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .199
§ 6.2. Правовые основания использования интеллектуальных прав. . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . .217
Заключение. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .250
Список литературы. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .2515
Введение
Информационное право как комплексная отрасль находится на стадии своего
становления, и было бы неоправданно как сводить предмет отрасли к регулированию
документооборота или средств массовой информации, так и предавать информационным
отношениям всеобъемлющий, всепроникающий характер. Отношения по получению-передаче
информации стали предметом самостоятельного правового анализа совсем недавно и
представляют большой интерес в связи с разнообразием подходов к проблемам
информационного обмена в современном мире.
Настоящая монография призвана способствовать развитию институтов информационного
права
и
направлена
на
совершенствование
систематизации
информационных
правоотношений. Становление отрасли информационного права, по мнению автора, должно
сопровождаться обоснованием совокупности специфичного предметно-методологического
единства отрасли.
Неуклонно возрастающее социальное значение информационного обмена – всего лишь
общая тенденция развития цивилизации, в то время как формирование представления об
информационном праве удел последней четверти ХХ века. И причиной тому являются не
компьютеризация и телевидение, а системная трансформация коммуникативно-го
взаимодействия в постиндустриальном обществе.
Административные и запретительные меры применительно к информационным системам
становятся в глобальном информационном пространстве всё более инертным архаизмом
сдерживающим развитие национальной экономики и институтов гражданского общества,
провоцирующими правовой нигилизм во всех сферах жизни общества, и вместе с тем отказ от
любых форм императивного регулирования информационной сферы жизни общества есть
деструктивный радикальный либерализм, проявления которого заставляют людей сомневаться
в самой возможности строительства гражданского общества.
В представленной работе, с целью эффективного правового регулирования деятельности
информационных систем, предлагается рассматривать распространение информации по
неопределённому кругу лиц как особое общественное отношение, получившее широкое
распространение при переходе общества на постиндустриальную стадию своего развития, и
требующее особого подхода к своему правовому регулированию.6
Глава 1. Понятие и система права массовых
коммуникаций
§ 1.1. Информационные правоотношения
Развитие современных информационных технологий повлекло за собой становление нового
направления юридической науки изучающего правовое регулирование общественных информационных отношений. Информационные отношения в комплексном понимании обычно
характеризуются как информационный обмен, включающий в себя процессы создания, сбора,
обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации.
Информационные отношения неизбежно взаимосвязаны с процессами создания и применения
информационных систем, информационных технологий и средств информационной безопасности
1.
Информационное право, как комплексная отрасль права и законодательства, сталкивается
с проблемами неопределённости предмета правового регулирования и стремится объединить
в себе правовые институты, по отношению к которым крайне сложно выработать
единообразный правовой подход и общие принципы регулирования. Представляется, что у
традиционных информационно-правовых институтов, таких как: защита государственной
тайны и распространение продукции средств массовой информации, больше принципиальных
отличий, чем предметного сходства.
Информационные
правоотношения
не
однородны
и
могут
неоднозначно
квалифицироваться различными участниками рынка и государственными органами. При
регулировании информационных отношений сочетаются императивные и диспозитивные
методы
правового
воздействия,
выработанные
в
рамках
конституционного,
административного и гражданского права. В основании информационных действий могут
лежать как административно-правовые акты, так и гражданско-правовые договоры,
достаточно часто необходимо их сочетание в сложном юридическом составе.
В правовом государстве императивное воздействие органов власти на социальные
отношения осуществляется за счёт создания
Копылов В.А. О структуре и составе информационного законодательства // Государство и право. 1996.
№6. С.102.7
1
юридических норм соответствующих ценностно-нравственной основе общества.
Проблематика правого регулирования информационных отношений изначально обусловлена
тем, что сама нравственно-ценностная основа общества имеет информационную природу и
неоправданное публично-правовое вмешательство в процессы информационного обмена есть
попытка отойти от принципов правового государства, где публичная власть ограничена
справедливым законом.
Вместе с тем, самоустранение государства от регулирования информационного обмена, равно
как и попытки регулировать массовые информационные отношения диспозитивным методом таят
в себе ряд критических угроз безопасности общества, среди которых пропаганда различного рода
экстремизма и введение общественности в заблуждение. В условиях демократии, где народ
является носителем государственного суверенитета и имеет возможности определять судьбу
страны, введение группами давления в заблуждение широких слоёв общественности имеет
конкретные политические последствия, представляющие угрозу национальным интересам страны.
Особым видом информационных отношений являются массовые информационные
отношения. Массовое информирование в современном обществе получило широкое
распространение, как вследствие эффективности массово-информационных технологий при
достижении политических целей в условиях демократии, так и благодаря потенциальной
возможности получения экономического эффекта за счёт привлечения внимания к
собственным начинаниям со стороны больших аудиторий и вовлечения их в
коммуникативный процесс.
Правовое регулирование общественных отношений, предметом которых является
информация, неразрывно связано с закономерностями развития процессов передачи-получения
информации в постиндустриальном обществе. Процессы передачи-получения информации
профессор А.Н. Кокотов называет «информотоком», 2 данный термин отражает непрерывность
информационных отношений, и соответственно невозможность вычленения отдельного
фрагментарного акта коммуникации в ноосфере. Термин «информоток» являясь новым, хорошо
отражает специфику современной социальной среды, в которой происходит распространение
массовой информации.
Сторонами информационного отношения являются распространитель информации –
информатор и получатель информации – реципиент.
2 Кокотов А.Н. Свобода мысли и слова. // Конституционное право России. С. 224.8
Информационное отношение это конкретное общественное отношение с передачей
информации реципиенту, которое можно считать завершенным только после восприятия
сообщения 3. В рамках коммуникативных процессов информатор и реципиент могут меняться
местами, между ними могут появляться посредники - коммуникаторы, непосредственное
участие которых в информационном обмене определяет его содержание.
Специфика содержания информационного правоотношения определяется отсутствием
физического, материального результата при информационном взаимодействии субъектов
информационного права. Под отсутствием материального результата понимается отсутствие
изменений в объективной реальности, в том числе экономической, при реализации
информационных прав и обязанностей. Целью и прямым результатом информационного
отношения является знание о чем-то, возникающее у субъектов информационного взаимодействия, но при этом изменение в объеме их субъективных прав может не происходить. Такая
правовая конструкция, где результат субъективен и недоказуем, создаёт определённые трудности
всякий раз, когда для правовой характеристики деяния юридическое значение в силу закона или
договора имеют последствия как элемент объективной стороны юридического факта.
Предметом информационного отношения является информация, объектом права на
информацию и её распространение. Понятие «информация» встречается достаточно часто, как
в международном праве,4 так и во внутригосударственном законодательстве различных стран.
В России применительно к информации действуют такие законы как: Федеральный закон от
27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите
информации»,5 Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О Государственной тайне»,6 Федеральный закон от 27 декабря 1991 года № 2124-1 «О средствах массовой
информации»,7 другие нормативные акты.
3 Шевердяев С.Н. Вопросы становления отрасли российского информационного права // Проблемы
социально-экономической стабилизации в условиях рынка: Сб. статей. науч-практ. конференции. –
Воронеж, 2002. С. 112.
4 См. например: Окинавская Хартия глобального информационного общества от 22 июля 2000 г.
5 Собрание законодательства Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I), ст. 3448.
6 Собрание законодательства Российской Федерации от 13 октября 1997 г. № 41, ст. 4673.
7 Собрание законодательства Российской Федерации от 23 октября 2006 г. № 43, ст. 4412. 9
Информационное законодательство регулярно изменяется и дополняется. Понятийный
аппарат информационного права законодательно закреплён и широко используются, как в
национальном праве России, так и в международных соглашениях, однако легальные и
доктринальные определения терминов информационного права не всегда окончательно
сложились и законодательная политика в их отношении не всегда последовательна.
Статья 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации,
информационных технологиях и о защите информации» определяет информацию как
«сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления». Ряд учёных
полагает, что информация как феномен социальной среды относится к области естественного
права 8. Доктриной информационного права признаётся факт того, что «пользование
информацией и средствами ее передачи первоначально складывалось произвольно и лишь
постепенно стало обычаем, предметом обычного права…»9 . По словам О.А.Городова, «благо,
представленное информацией, особого рода: оно материально в том смысле, что материя
способна переносить, отражать или содержать информацию, и нематериально, поскольку не
является особым видом материи»10 .
По определению ЮНЕСКО информация – это «универсальная субстанция,
пронизывающая все сферы человеческой деятельности, служащая проводником знаний и
мнений, инструментом общения, взаимопонимания и сотрудничества, утверждения
стереотипов мышления и поведения»11 .
В рамках социальных наук информация – это понимание (представление, интерпретация),
которое возникает в аппарате мышления человека, после получения им данных,
взаимоувязанных с предшествующими знаниями и понятиями. Такое представление об
информации переносит информационные отношения в сферу субъективизма и ограничивает
возможности императивного воздействия на них со стороны законодателя, так как полностью
относит информацию в область естественно правовой свободы мысли.
8 Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право, учебник под ред. Б.Н. Топорнина.,
Юридический центр пресс, СПб 2001. С.139.
9 там же
10 Городов О.А. Информация как объект гражданских прав. // Правоведение. 2000. № 5, С. 32.
11 Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право, учебник под ред. Б.Н. Топорнина.,
Юридический центр пресс, СПб 2001. С. 38.10
Анализ социальной природы и физических свойств информации в юридической науке
характеризует возможность применения механизмов правового регулирования к объектам
информационной сферы, по аналогии с объектами гражданского и административного права,
и открывает перспективы использования приёмов и способов правового воздействия на
общественные отношения сформировавшихся в течение всей истории развития правовой
науки.
Особое значение для применения к информации приемов и способов правового
регулирования имеют следующие физические и социальные свойства информации.
1. Свойство идеальности информации выражается в способности информации существовать в
форме идей, мыслей и образов. Лишь через действия субъектов правоотношений информация
может фиксироваться на носителе, без которого не может существовать самостоятельно и
независимо от человека. Теоретически верным будет являться признание человека универсальным
носителем информации, однако такое признание связано с определением информации как части
субъекта правоотношений неразрывно с ним связанной. Вместе с тем, существует «динамическая
информация – информация, передаваемая по каналам связи или в пространстве»,12 и её носителем
является само пространство, в котором она перемещается в форме сигнала-сообщения.
Юридическое значение свойства идеальности заключается в дву-единстве информации и
материального носителя, на котором эта информация закрепляется. Профессор В.А.Копылов
говорил
о
совокупности
свойств
«обособляемости»,
«информационной
вещи
(информационного объекта)» и «экземплярности»13 . Информацию как предмет правоотношений целесообразно рассматривать во взаимосвязи с её носителем, взаимосвязь
носителя и информации в конечном счёте определяют содержание информационного
правоотношения.
2. Свойство неисчерпаемости проявляется в возможности использования сообщений
неограниченным числом субъектов неограниченное количество раз, в том числе из разных
мест и одновременно. Это основное отличие информации от вещи и энергии. Правовое
значение свойства неисчерпаемости ее физическая неотчуждаемость от создателя, обладателя
и потребителя, а также неделимость информации.
12
Нехаев С.А. Кривошеин Н.В. Основные понятия и определения прикладной интернетики. М., 2000. – С.
112.
13 Копылов В.А. Информационное право. Учебник. Второе издание перераб. и доп., М., Юрист 2003 – С.
49 - 50.11
Американский ученый Т. Стоунер пишет о свойствах информации: «информация имеет
некоторые специфические свойства. Если у меня есть 1000 акров земли, и я из них отдам
кому-нибудь 500 акров, у меня останется лишь половина первоначальной площади. Но если у
меня есть некоторая сумма информации, и ее половину я отдам другому человеку, у меня
останется все, что было. Если я разрешу кому-нибудь использовать мою информацию,
резонно полагать, что и он поделится со мной чем-нибудь полезным. Так что в то время как
сделки по поводу материальных вещей ведут к конкуренции, информационный обмен ведет к
сотрудничеству»14 .
3. Свойство количественной определенности, при нелинейности отражается в
способности к сохранению, агрегированию, интегрированию, накоплению, «сжатию»
информационных сообщений и влечёт за собой отсутствие прямой зависимости между
количественными и качественными характеристиками информации при ее воздействии на
человека и информационные системы.
Юридическое значение свойства нелинейности информации состоит в том, что в
большинстве случаев нецелесообразно придавать объему информационных сообщений
правовое значение, однако размер сообщений имеет значение для технического
регулирования передачи получения информационных сообщений.
4. Свойство системности информации - это структурированность элементарных
сегментов информации с приданием сообщению смыслового значения. Под элементарными
сегментами информации понимаются элементы сообщения, не поддающиеся дальнейшему
дроблению. Согласно взглядам Ю.М.Лотмана и других исследователей, изображения
являются системой, не имеющей означивающих единиц. Восприятие творчества базируются
на семантическом принципе передачи информации, и картина как иконическое изображение
не делится на дискретные единицы. Отсутствие дискретных единиц приводит к тому, что
значение порождается всей картиной как нечленимой целостностью15 .
Юридическое значение свойства системности информации проявляется в процессе
анализа содержания сообщений, и вследствие разнообразия систем кодирования информации
для правовой оценки её содержания необходимо использовать соответствующих экспертов,
способных анализировать, в том числе, семантическую информацию, где буквальное
толкование часто искажает реальный смысл.
14
Стоунер Т. Информационное богатство: профиль постиндустриальной экономики.
технократическая волна на Западе / Под ред. П.С. Гуревича. - М: Прогресс, 1986. - С. 393-396.
15 Лотман Ю.М. Об искусстве. СПб.: Искусство-СПБ, 1998. – С. 704.12
Новая
5. Свойство динамичности выражается в том, что лишь коммуникация как процесс
передачи-получения информации способен отразить содержание и сущность информации в
социальной системе. Информация проявляется вовне только при её передаче, распространении, трансляции. Как следствие ошибочно в процессе научного обоснования
оборотоспособности информации сводить всю информацию к закреплённой на физическом
носителе именно динамично транслирующиеся сообщения подпадают под информационный
правовой режим.
В последних диссертационных исследованиях по гражданскому праву отмечается, что
«поскольку информация имеет нематериальную сущность, заключающуюся в известной
независимости информации от материального носителя, невозможно закрепление права
собственности (вещного права) на информацию или на некие «информационные ресурсы».
Следовательно, информация в гражданском праве может быть объектом только
обязательственных, исключительных, либо корпоративных правоотношений»16 .
Относительно понимания специфики правового значения объема информации лучше всего
обратиться к доктрине авторского права, где информация представлена в виде произведения –
«совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора
своё выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме
допускающей возможность воспроизведения»17 . Из этого определения видно, что произведение
это систематизированная совокупность идей. Идеи и мысли неисчерпаемы и идеальны, так как
идеальность включается в понятие творчества. О.С.Иоффе писал: «творчество является
интеллектуальной деятельностью, завершающейся производящим актом, в результате которого
появляются новые понятия, образы и(или) формы их воплощения, представляющие собой
идеальное отражение объективной действительности» 18. Если быть последовательными то
получается, что объем информации представляется лишь материальной формой идеальных
образов воздействующей на воображение воспринимающего информацию лица.
Все сказанное выше позволяет полагать, что специфика информации проявляется в
процессе передачи знаний-сообщений, которые
16 Карташян А.Г. Гражданско-правовой режим коммерческой информации. Московский государственный
университет имени М.В.Ломоносова. М. 2007. – С. 26.
17 Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956. – С. 32.
18 Иоффе О.С. Советское гражданское право. В 3т. Т. 3. Л., 1965 – С. 5. 13
порождают новое смысловое значение, вступая во взаимодействие с опытом лица
интерпретирующего информацию. Правовое регулирование осмысления возможно только в
рамках охранительных отношений, гарантирующих каждому право на неприкосновенность
личности и свободу мысли.
В научной литературе достаточно часто обращается внимание на то, что следует избегать
излишнего правового регулирования в информационной сфере19 . Развитие саморегулирования
складывающихся общественных отношений и соблюдение особых этических норм
информационного пространства может со временем стать достаточно эффективным средством
создания информационного правопорядка в гражданском обществе.
В сфере массовых коммуникаций (журналистике, кинематографии и других направлениях
массовой культуры) активно развиваются концепции саморегулирования и самоуправления.
Такая модель регулирования представляет собой такой механизм реализации государственной
власти, при котором государственный интерес является средством и условием реализации
частных интересов, то есть обеспечивается приоритет частного интереса над
государственным. Следует, однако, четко разграничивать саморегулирование и произвол.
Произвол возникает при самоустранении государства от регулирования общественных
отношений, с последующим неизбежным преобладанием радикализма вызванного тем, что
место государства как лица ответственного за регулирование социальных отношений
занимает определённая социальная группа.
Саморегулирование информационной сферы, в свою очередь, есть средство обеспечения
участия государства в процессах информационного обмена опосредованно через
общественные организации и другие аналогичные структуры. Саморегулирование предполагает создание особого рода регулирующих субъектов, таких как ассоциации и союзы.
Ассоциации и союзы создают корпоративное право, за исполнением требований которого
сами же и осуществляют действенный контроль.
Саморегулирование следует отличать от самоуправления. Движение к самоуправлению
предполагает расширение границ, в которых саморегуляция личности не может быть
подвергнута направляющему, исправляющему воздействию со стороны внешних сил (в том
числе и органов власти и управления). В то же время самоуправление не предполагает
отсутствия управленческих структур и совпадения власти (управления) с народом.
19 Курносов
И.Н. Информационное общество и глобальные информационные сети: вопросы
государственной политики // Информационное общество 1998, вып. 6. С.35. 14
Самоуправление в информационной сфере может существовать благодаря общественной
связи, достигаемой через свободное влияние все большего числа лиц на ход общественной
жизни. При самоуправлении создаются такие условия развития активности личности, в
которые не могут вмешиваться управляющие структуры в лице государства и нормативные
системы в лице права. Самоуправление создает зоны, недоступные для влияния
управленческих структур. Благодаря этим зонам происходит раскрытие потенциала и возможностей личности. Поскольку управленческие структуры не могут блокировать
самореализацию личностей и господствовать над ней, то конфликт интересов личности и
государства утрачивает свой смысл и существование. Разумеется, полная реализация такой
модели в современных условиях невозможна.
Документирование и саморегуляция определённо являются приемами законодательного
воздействия на информационную среду, но ни один из этих приёмов нельзя признать
самостоятельным
методом
правового регулирования общественных отношений.
Документирование и саморегуляция представляют всего лишь типичные административные
приёмы регулирования информационных отношений, основанные на формализации
информационных отношений за счёт корпоративного и административного воздействия на
коммуникативную среду общества.
Регулирование административными методами информационных правоотношений
сталкивается с определёнными проблемами, в числе которых: отсутствие материального
объекта для приложения власти, неэффективность штрафных мер применяемых к участникам
информационного рынка, невозможность установления контроля над стремительно
развивающейся информационной инфраструктурой.
Можно предположить, что регулирование информационных отношений будет
эффективно лишь при условии учёта специфики самой коммуникации и потребностей её
участников. Установление мер правовой ответственности за нарушение норм информационного права представляется потенциально эффективным только при условии соответствия этих
норм как по форме, так и по содержанию потребностям законопослушных участников
информационного рынка, информационного общества и государства.
Юридическая ответственность в информационной сфере определяется, как правовое
явление, рассматриваемое в динамике, 15
имеющее своей сутью взаимосвязь диспозиции и санкции правовой нормы, позитивной
ответственности, мер государственного принуждения, обеспечивающих должное поведение
физических лиц и ответственность юридических лиц20 . Для информационных отношений
чрезвычайно важна динамика деликтных информационных отношений, так как в
информационной сфере определённого результата можно достичь только за счёт в
определённой степени продолжительного воздействия на правонарушителя, в противном
случае привлечение к ответственности одного участника ком-муникативной инфраструктуры
нанесёт вред всей системе ком-муникации.
Анализ отечественных законодательных актов показывает, что позитивная
ответственность предусмотрена информационным законодательством. Так, например, п. 5 ст.
19 Закона РФ «О средствах массовой информации» устанавливает, что главный редактор несет ответственность за выполнение требований, предъявляемых к деятельности средств
массовой информации21 . При этом, очевидно, что в данном случае словосочетание «несет
ответственность» означает ответственное отношение редактора к выполняемой им функции
помимо гипотетической вероятности привлечения его к различным видам ответственности
(дисциплинарной, административной, гражданско-правовой, уголовной в зависимости от
характера совершённого правонарушения) в общем порядке.
Относительно норм информационного права необходимо отметить, что они регулируют
информационные общественные отношения (воздействуют на них) только путем
предоставления субъектам отношений определенных прав и возложения на них соответствующих обязанностей. Поскольку, никаких иных последствий кроме наступления прав и
обязанностей нормы права не предусматривают,нормы информационного права могут
предусматривать
информационные
и
прочие
неинформационные
обязанности.
Разновидностями информационных обязан-ностей являются формы ретроспективной
20 Прокопович Г.А. Юридическая ответственность в российском праве: Теоретический аспект. Автореф.
дисс. к.ю.н. М. 2003.
21 Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации» (с изм. и доп. от 13
января, 6 июня, 19 июля, 27 декабря 1995 г., 2 марта 1998 г., 20 июня, 5 августа 2000 г., 4 августа 2001 г., 21
марта, 25 июля 2002 г., 4 июля, 8 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г.) // Ведомости Съезда
народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 13 февраля
1992 г. № 7 ст. 300.16
юридической ответственности, имеющие информационное содержание. Формы
ретроспективной юридической ответственности, имеющие информационное содержание
можно
назвать
информационно-правовой
ответственностью,
которая
является
разновидностью административной ответственности 22.
Правовая ответственность обеспечивает законность и право-порядок во всех сферах
жизнедеятельности человека и информационная сфера не является исключением. В
большинстве социальных сфер ответственность, являясь неблагоприятным последствием
правонарушения, имеет определённую специфику неразрывно связанную со свойствами
объектов правового регулирования. Специфика такого объекта как информация обуславливает
своеобразие видов и форм юридической ответственности в информационной сфере.
Цель юридической ответственности - это идеально предполагаемая, гарантируемая и
обеспечиваемая государством модель будущего развития общественных отношений, к
достижению которой при помощи установления и применения норм юридической ответственности стремятся субъекты правотворческой и правореализаторской деятельности 23. Исходя из
того, что юридическая ответственность - это исполнение обязанности на основе государственного
или прировненного к нему общественного принуждения,24 можно предположить, что
ответственность в информационной сфере основана на информационном принуждении.
Юридическая ответственность является частью правоотношения: правовые последствия,
возникающие между правонарушителем и государством в лице его компетентных органов должны
быть идентичны по своему характеру основному правовому отношению.
Вопросу формирования информационной обязанности в научной литературе уделяется
неоправданно мало внимания. Обязанности в информационной сфере связаны со спецификой
коммуникативных отношений. Такие формы ответственности как штраф, лишение свободы и
т.п. применяются в информационной сфере также как и в иных сферах. Нарушение норм
права в информационной сфере, как правило, влечёт классические обременения свойственные
административной,
22 Бачило И.Л. Административно-правовая ответственность в информационной сфере /И. Л. Бачило.
//Административная ответственность. – М. : Институт государства и права РАН, 2004. -С. 98 – 109.
23 Трофимова М.В. Функции юридической ответственности // Автореферат диссертации. – Саратов. 2000.
24 Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. С. 130. 17
гражданско-правовой, уголовной и дисциплинарной ответственности, однако обременение
может быть выражено и в сугубо информационной форме. В частности анализ действующего
законодательства позволяет выделить следующие формы информационной ответственности:
- запрет на распространение информации;
- возложение обязанности по опровержению;
- осуществление контр-коммуникации, в частности (контр-рекламы);
- отказ государственных органов в постановке информационного ресурса на учёт в
регистр;
- установление неблагоприятной классификации информационного ресурса согласно
регистрам;
Наступление ретроспективной ответственности в информационной сфере как
разновидности юридических последствий нормы информационного права связывают лишь с
определенными юридическими фактами, отрицательно оцениваемыми правом (неисполнением обязанностей в информационной сфере, нарушением запретов, субъективных прав).
Ретроспективная ответственность в информационном праве отличается от других
обязанностей по содержанию - это всегда обязанность, носящая ущербный, нежелательный
для субъекта, на которого она возлагается, характер, ущемляющая его правовой статус,
сводящаяся к нежелательной коммуникативной форме или к иному обременению.
§ 1.2. Понятие и источники права
массовых коммуникаций
Информационный обмен в современном обществе выполняет роль системообразующего
фактора, связывая между собой различные социальные группы, территориальные общности и
рынки устойчивыми высокоскоростными и подвижными средствами массовой коммуникации
и услугами связи. В условиях развития рынка информации и неуклонно возрастающего
значения информационных систем и технологий для всех без исключения отраслей хозяйства
очевидна актуальность совершенствования механизмов правового регулирования массовых
информационных отношений.
Г.Д. Лассуэлл - представитель чикагской школы политической науки внёс значительный
вклад в теорию массовой коммуникации. 18
Он рассматривал информационные связи как неотъемлемые атрибуты жизненной
материи, уделяя большое внимание психологии восприятия и формирования политической
позиции населения25 . Во многом благодаря его трудам, сегодня анализируя социологическую
литературу можно заключить, что акт коммуникации не только имеет ряд определяющих её
содержание обстоятельств: коммуникатора (субъекта), предмет (сообщение), каналы
передачи, аудиторию и эффект,26 но и включает в себя определённые семантические
интерпретации коммуникатора и аудитории.
Характеристика содержания правового понятия «массовая информация» требует
легального определения такого критерия как массовость, при этом традиционный критерий
неопределённого, неограниченного круга лиц образующих аудиторию средства информирования27 является недостаточным для характеристики таких особенностей массовой
информации как непрофессиональность – ориентированность на всех и общедоступность,
открытость – распространение в таких формах и через такие средства доступ к которым
возможен со стороны любого и каждого.
Массовая коммуникация в научной литературе определяется как «процесс, в ходе
которого сложно организованный институт посредством одного или более технических
средств производит и передает публичные послания, которые предназначены для большой,
разнородной и рассеянной в пространстве аудитории»28 . Массовая коммуникация
представляет собой систематическое распространение сообщений среди численно больших,
рассредоточенных аудиторий с целью утверждения духовных ценностей данного общества и
оказания идеологического, политического, экономического или организационного
воздействия на оценки, мнения и поведение людей. Средства массовой коммуникации – это
технические средства, образующие все современные каналы доведения информации до широкой общественности, в том числе печать, телевидение, радио, кинематограф. В современных
условиях средства массовой коммуникации взаимосвязаны между собой и образуют
социальное информационное пространство.
Нормы информационного права находятся в законодательных актах различной отраслевой
принадлежности, а информационная законность является комплексным межотраслевым
правовым состоянием. Система источников информационного права строится по институ
25 Lasswell H. The Structure and Function of Communication in Society // The Process and Effects of Mass
Communication. Chicago, 1971.
26 Багиров Э.Г. Телевидение как процесс. Телевизионный коммуникатор. М., 1978.
27 Федотов М.А. Правовые основы журналистики. М., 2002. С. 79.
28 Dominick J.R. The Dynamics of Mass Communication. – 3 ed. – N.Y., 1990. P. 15–16.19
циональной системе. Общие принципы правового регулирования информационных
отношений заложены в Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. и
международных договорах. Кодекс Российской Федерации об административных
правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ29 (далее КОАП РФ) и Уголовный кодекс РФ
от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ30 (далее УК РФ) предусматривают соответственный вид
ответственности за нарушение информационного законодательства.
Институциональная система информационного права находится на этапе становления и
развивается вместе информационной сферой жизни общества. В рамках информационного права
сформировался институт правового ограничения доступа к информации со своей системой
источников, институт права массовой информации, где основными источниками являются Закон
РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации»31 и Федеральный закон от
13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»32 . Информационный обмен внутри государственного
аппарата и между различными администрациями достаточно часто регулируется подзаконными
нормативными актами, устанавливающими административный порядок документарной
коммуникации.
Решение проблемы классификации информационных отношений за счёт характеристики
специфики отдельных информационных ресурсов33 не находит подтверждение в действующем
законодательстве. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»34 (далее Закон «Об информации») не
содержит термина «информационный ресурс». В Федеральном законе от 20 февраля 1995 г. №
24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»35 под информационным
ресур
Собрание законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.
Собрание законодательства Российской Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.
31 Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской
Федерации от 13 февраля 1992 г. № 7 ст. 300.
32 Российская газета от 15 марта 2006 г. № 51, Собрание законодательства Российской Федерации от 20
марта 2006 г. № 12 ст. 1232.
33 Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право. Учебник. / под ред. Б. Н.
Топорнина., СПб.: Юридический центр пресс 2001. С.190-198.
34 Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о
защите информации». // Собрание законодательства Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть
I) ст. 3448.
35 Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информа-тизации и защите
информации». // Собрание законодательства Российской Федерации от 20 февраля 1995 г., № 8, ст. 609. 20
29
30
сом понимались документы и массивы документов в информационных системах, однако
даже из существа ранее действовавшего законодательства не следовал вывод о
специфичности
информационных
отношений,
складывающихся
в
различных
информационных системах.
Представляется, что для признания правового отношения информационным одна из сторон в
правоотношении должна сознательно совершать юридические действия, прямо направленные на
коммуникативный эффект. Под коммуникативным эффектом следует понимать распространение
информации или возложение обязанности по неразглашению информации, сохранению её в тайне.
Волевая направленность на достижение коммуникативного эффекта в действиях стороны, располагающей информацией, является определяющим обстоятельством для разграничения
информационных и неинформационных правоотношений. Если предположить, что
информационные правоотношения всегда связаны с умышленным расходованием ресурсов и
средств в целях достижения коммуникативного эффекта, то конструкция правоотношения, в
котором имущественные активы расходуются на распространение или защиту информации,
решающим образом отличает информационные отношения от всех других общественных отношений, где информационный обмен является неизбежным следствием имущественностоимостных, личных неимущественных и неинформационных публично-правовых отношений.
Решение вопроса систематизации информационных отношений необходимо производить
на основе сложившейся практики их правового регулирования. Во-первых, классификация
информации на закрытую и общедоступную позволяет говорить о существовании двух
правовых режимов в информационной сфере: режима общедоступной информации и режима
закрытой информации36 .
Только общедоступная информация может стать массовой при её распространении по
неопределённому кругу лиц. Исследования проблем защиты закрытой информации в науке
информационного права, представляющие отдельный интерес, позволяют сделать вывод о
том, что закрытая информация не может распространяться по неопределённому кругу лиц и
соответственно не может стать предметом массовой коммуникации.
Административное правовое регулирование массовых коммуникаций, как общественных
отношений особого рода, сталкивается с целым рядом
36 Фатьянов А.А. Правовое обеспечение информационной безопасности в Российской Федерации. М.:
Юрист 2001 С. 25.21
комплексных проблем. В отличие от института правовой защиты информации
ограниченного доступа, распространение информации по неопределённому кругу лиц
регулируется комплексно императивными и диспозитивными правовыми нормами.
В конституционно-правовом аспекте гуманитарная проблематика административного
вмешательства в сферу массовых коммуникаций обусловлена потенциальным конфликтом
интересов государственного аппарата и институтов гражданского общества. С одной стороны, наделённый властью государственный аппарат имеет как политические, так и правовые основания
для введения законодательных ограничений в сфере массовой коммуникации. С другой стороны,
любые законодательные ограничения в информационной сфере оказывают воздействие на
конституционные гарантии свободы слова. Всякое государственное вмешательство в деятельность
субъектов массовой коммуникации не только должно иметь под собой правовые основания, но и
сами правовые основания такого административного вмешательства должны соответствовать
международно-правовым и конституционным гарантиям свободы слова и свободы совести.
В процессе характеристики правового режима общедоступной информации отдельного
внимания заслуживает проблема соотношения терминов «средства массовой информации»,
«средства массовой коммуникации» и «средства общественной коммуникации». Систематическое толкование законодательства позволяет признать наиболее общим институтом средства
массовой коммуникации, которые представляют собой любую систему распространения
информации по неопределённому кругу лиц, в то время как средства массовой информации
имеют специальный правовой режим.
В отношении средств общественной коммуникации следует признать, что не все
коммуникативные общественные отношения входят в предмет правового регулирования, и
могут представлять собой личные доверительные (фидуциарные) внеправовые отношения.
Хотя на этот счёт имеются и другие взгляды, в частности многие учёные соглашаются с
руководителем итальянского радио и телевидения А.Дзанакки, который называет печать,
кино, радио и телевидение средствами «общественной коммуникации», ее четырьмя
«краеугольными камнями» и полагает необходимым различать информацию и
коммуникацию. Под коммуникацией он понимает не только передачу сведений или идей (т. е.
информацию), но и процесс, подразумевающий ответную реакцию со стороны адресата.
Таким образом, в этом определении важно подчеркнуть два момента: печать, кино, радио и
телевидение относятся к средствам массовой коммуникации только в том случае, если они вы22
зывают ответную реакцию публики. При этом имеется в виду ответная реакция в форме
изменения поведения не какой-либо неопределенной группы лиц, а целого общества (вместо
понятия «массовая коммуникация» вводится понятие «общественная коммуникация»)37 .
Систематизация информационных отношений является важнейшей задачей в деле
обоснования
отраслевой
самостоятельности
информационного
права
и
создания
кодифицированного правого акта в информационной сфере, однако и сегодня она остаётся
решенной не в полной мере. В процессе определения и систематизации информационных
отношений необходимо, во-первых,
изначально разграничить
информационные и
неинформационные отношения, а во-вторых, к информационным отношениям обеспечить
применение различных по содержанию правовых норм и методов правового регулирования в
зависимости от содержания информации и формы её распространения.
Правовая классификация средств массовой коммуникации на средства связи, средства
массовой информации, и средства культурного обмена выполняет функцию адресного,
избирательного императивного воздействия на информационные отношения. При разграничении
правовых режимов различных видов средств массовой коммуникации открывается возможность
использовать необходимые административные ограничения адресно, то есть только для средств
массовой коммуникации определённой категории, не ограничивая при этом свободу слова для
средств массовой коммуникации другого рода. Аналогичный подход можно применять и к
содержанию информационных документов.
Правовые пределы законности в информационной сфере не ограничиваются
административно-правовым противодействием актам экстремизма, равно как и
разграничением информации на официальную, которая должна быть достоверна и
своевременно предоставлена, и творческую. Правовое регулирование информационных
отношений осуществляется за счёт установление специальных требований к распространению
массовой информации различного целевого профиля. Законодательно оформлены на сегодня
являются следующие целевые профили общедоступной массовой информации:
- публичный;
- политический;
- религиозный;
- рекламный;
37 Актуальные проблемы правового регулирования телекоммуникаций. -М.: МГУ. Серия «Журналистика
и право». Выпуск 12, 1998. С. 58-59.23
- творческий и развлекательный;
Закон «Об информации» регулирует отношения, возникающие при осуществлении права на
поиск, получение, передачу, производство и распространение информации, и вместе с тем
положения данного закона не распространяются на отношения, возникающие при правовой охране
результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации. Из
системного толкования Закона «Об информации» становится очевидным, что творческая сфера
выпадает из под его регулирования полностью. В частности, в силу статьи 3 Закона «Об
информации» правовое регулирование отношений, возникающих в сфере информации,
информационных технологий и защиты информации, основывается на принципе достоверности
информации и своевременности ее предоставления, что неприемлемо для сферы творчества, где
объекты авторских прав - произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств
и назначения произведения, а также от способа его выражения,38 охраняются законом на принципе
пункта 1 статьи 44 Конституции Российской Федерации, где гарантируется свобода
литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества39 .
Проблемы правового регулирования распространения информации творческого характера
приобретают особую остроту в тех сферах, где возможны злоупотребления свободой
творчества. В современных условиях не только коммерсанты и политики стремятся
манипулировать общественным мнением в своих интересах, но и экстремисты активно
пропагандируют сомнительные и откровенно опасные для людей вероучения и жизненные
позиции. Прикрываясь статьёй 28 Конституции Российской Федерации, которая гарантирует
свободу совести, отдельные радикально настроенные социальные элементы оказывают
вредное информационное воздействие на граждан России. Государственные органы России
обязаны защищать население страны в силу положений Федерального закона от 25 июля 2002
г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности»40 от любых проявлений
информационного радикализма, таких как: разжигание социальной
38 Часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ ст. 1259.
// Собрание законодательства Российской Федерации от 25 декабря 2006 г. № 52 (часть I) ст. 5496.
39 Конституция Российской Федерации // Российская газета от 25 декабря 1993 г. № 237.
40 Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 29 июля 2002 г. № 30 ст. 3031. 24
розни и пропаганда противоправной деятельности.
Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных
прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»41 в статье 56
«Ограничения при проведении предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума»
устанавливает специальные законодательные требования к политической информации.
Требования к предвыборной агитации сводятся к определённой системе, которая основана на
принципах: недопустимости пропаганды экстремизма, декоммерциализации рынка
политической информации, конструктивности предвыборной агитации. Правовой режим
религиозной информации устанавливается пунктом 2 статьи 14 Федерального закона от 26
сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»42 . Общие
требования к рекламной информации установлены в Федеральном законе от 13 марта 2006 г.
№ 38-ФЗ «О рекламе»43 .
Правовые пределы законности в информационной сфере не ограничиваются
административно-правовым противодействием актам экстремизма, равно как и
разграничением информации на официальную, которая должна быть достоверна и
своевременно предоставлена, и творческую. Правовое регулирование информационных
отношений осуществляется за счёт установления специальных требований к распространению
массовой информации различного целевого профиля. Законодательно оформленными на
сегодня являются следующие целевые профили общедоступной массовой информации:
официальный; политический; религиозный; рекламный; творческий. Аналогичный подход
можно применять при регулировании массовых информационных и развлекательных
общественных отношений, законодательно установив особые требования для каждого из
профилей информации.
Технический прогресс постиндустриального общества только осложняет конструкцию
коммуникативного отношения. Известный социолог Н. Луман, размышляя о роли новых
средств массовой информации, развивавшихся в конце ХХ века, опирался на вопрос о
«массовом» воз
41 Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права
на участие в референдуме граждан Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 2002 г. № 24 ст. 2253.
42 Федеральный закон от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных
объединениях» // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 сентября 1997 г., № 39, ст. 4465
(В редакции Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 112-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в
законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О
противодействии экстремистской деятельности» // Собрание законодательства Российской Федерации от 29
июля 2002 г. № 30 ст. 3029.)
43 Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства Российской
Федерации от 20 марта 2006 г. № 12 ст. 1232.25
действии посредников коммуникации на индивидуальное поведение. Последствия для
общества возникают из-за того, что индивидуальное поведение деформируется прессой,
фильмами и радио. Именно с этой точки зрения воспринимаются знаковые изменения в этом
секторе: расширение доступности передач или даже возможность коммуникации прямо из
своего дома сделали из коммуникативных процессов определённое состояние общества44 .
Основу такого общества, как отмечает М. Кастельс, составляют «сетевые» структуры, именно
через коммуникативные сети происходит становление новых форм различных социальных
институтов, структур и сообществ45 .
В рамках политической коммуникации массовая информация неизбежно приобретает
отдельные свойства и признаки с социально-политической пропаганды. При этом пропаганда
является социально полезной деятельностью и нуждается в прочной политико-правовой
основе. Политологическая категория «пропаганда» (лат. рropaganda – подлежащее
распространению) в самом широком смысле представляет собой особый род социальной
деятельности, основная функция которой состоит в распространении знаний, художественных
ценностей и другой информации с целью формирования определенных взглядов,
представлений и эмоциональных состояний, а также оказания влияния на поведение людей.
Пропаганда духовных ценностей предполагает учет конкретной ситуации, особенностей
аудитории, условий в которых она протекает. В процессе пропаганды нередко происходит не
только популяризация науки, искусства, иных знаний, но и их обогащение, развитие 46.
В более узком смысловом значении пропаганда – это деятельность по распространению в
массах идеологии и политики определенных политических лидеров, партий и государств.
Сегодня уже можно говорить о том, что пропаганда оформилась в особую сферу духовной
деятельности, и представляет собой систему организаций, средств, форм и методов идейнопсихологического
влияния
на
массы.
Ее
характерными
чертами
являются:
целенаправленность, определенная диф-ференцированность, непрерывность воздействия,
массовость47 .
По мнению многих специалистов, пропаганда подразумевает наличие
Луман Н. Невероятные коммуникации // http://www.soc.pu.ru/publications/pts/luman_c.shtml.
Кастельс М. Становление общества сетевых структур // Новая постиндустриальная волна на Западе:
Антология. - М.: Academia, 1999. - С. 492 – 505.
46 Политологический энциклопедический словарь – М.: Издательство Publishers, 1993. С. 320.
47 Ермичёва Е.В. Международно-правовые аспекты деятельности средств массовой информации. дисс.
к.ю.н. Дипломатическая академия Министерства иностранных дел РФ. – М. 2003. – С. 177.26
44
45
элемента преднамеренности при передаче определенных сведений. По словам
американского политолога П.Лимбергера, «пропаганда заключается в преднамеренном
использовании какой-либо формы общественной или производимой в массовом масштабе
коммуникации с целью оказать влияние на сознание и чувства определенной группы в
специфических общественных – военных, экономических или политических – интересах»48 .
Согласно другому определению, пропаганда означает «использование идеологического
оружия с расчетом изменить установившиеся восприятие, желания и надежды массовой
аудитории в государстве, подвергающемся его воздействию, и тем самым вызвать или
стимулировать отношение и поведение политического характера, угодное государству,
использующему это орудие»49 .
Французский специалист в области пропаганды А.Домена полагает, что всякая попытка
повлиять на мнение и поведение общества с целью вызвать предвзятое мнение и поведение
означает пропаганду. Как полагает А.Домена, между понятиями пропаганды и общественной
(массовой) коммуникацией по существу нет никакого различия50 .
Относительно правового регулирования информационных отношений с иностранным
элементом в последние годы наметился относительный прогресс. Приоритет развития
национальных сетей связи и отечественного производства космических спутников связи, был
не только законодательно закреплён, но и нашел своё отражение в практических действиях
государственных органов России.
В свою очередь, уточнение правового статуса иностранных информационных агентств,
средств массовой информации и журналистов, а также инвесторов при привлечении
иностранных инвестиций для развития информационной инфраструктуры России, равно как и
определение статуса организаций, предоставляющих услуги глобальных информационнотелекоммуникационных сетей на территории Российской Федерации, и правовое
регулирование деятельности этих организаций остаются нерешёнными задачами.
Общедоступная информация в целях правового регулирования общественных отношений
по её распространению подвергается си
48 Землянова Л.М. Зарубежная коммуникавистика в преддверии информационного общества: Толковый
словарь терминов и концепций. -М.: МГУ, 1999. - С. 97-98.
49 Колосов Ю.М. Массовая информация и международное право. -М.: Международные отношения, 1974. С. 24.
50 Ибрагимов А.Х.-Г. Перспективы международной информационной пропаганды. См.: сб. От книги до
Интернета. Журналистика и литература на рубеже нового тысячелетия. – М.: МГУ, 2000. С. 43.27
стематизации на законодательном уровне. В соответствии со статьёй 5 Федерального
закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о
защите информации»51 информация может являться объектом публичных, гражданских и
иных правовых отношений. Закон классифицирует информацию в зависимости от порядка ее
предоставления или распространения подразделяется на:
информацию, свободно распространяемую;•
информацию, предоставляемую на основании договора;•
информацию, подлежащую обязательному предоставлению или • распространению;
информацию, распространение которой ограничивается или • запрещается.
Частные правовые информационные отношения являются по своей природе гражданскоправовыми договорными отношениями. Распространение информации может иметь в своей
основе юридические факты гражданского права различной природы:
- договор оказания консалтинговых услуг;
- договор предоставления доступа к информации;
- договор купли-продажи носителя информации;
- договор об уступке интеллектуальных прав;
- лицензионный договор.
Договор на оказание консалтинговых услуг и договор на предоставление доступа к
информации представляют собой договоры возмездного оказания услуг в смысле ст. 779 – 783
Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ)52 . Предоставление доступа к
информации и консалтинг представляют собой услуги особого рода. В частности, по договору
предоставления информации обладатель необщеизвестной информации – исполнитель
предоставляет заказчику такую информацию или доступ к ней, а заказчик оплачивает данную
услугу и вправе использовать информацию на своё усмотрение. Вместе с тем, исполнитель
обязан в силу ст. 779 ГК РФ лишь «совершить определенные действия» по предоставлению
доступа к информации, которые могут как привести, так и не привести к надлежащему
усвоению информации заказчиком, что создаёт серьёзные трудности при определении
качества
51 Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о
защите информации» ст.1 // Российская газета от 29 июля 2006 г. № 165, Собрание законодательства
Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I) ст. 3448.
52 Гражданский кодекс Российской Федерации от 26.01.1996 № 14-ФЗ - Часть 2 // Собрание
законодательства Российской Федерации, 29.01.1996, № 5, ст. 410. 28
информационных услуг.
Договор купли-продажи носителя информации подчиняется общим правилам главы 30 ГК
РФ, а сама информация выступает качеством товара в смысле ст. 469 ГК РФ, что вызывает
целый ряд вопросов в связи с прилагающимися к носителям лицензионными соглашениями.
Договор об уступке интеллектуальных прав и лицензионный договор, как разрешения
правообладателя на использование интеллектуальной собственности, подчиняются
требованиям части 4 ГК РФ.
§ 1.3. Информационный правопорядок
Информационная сфера жизни общества является динамично развивающейся
всеобъемлющей системой самоорганизации социальных институтов, которая не может быть
подчинена исключительно позитивному праву. Социальные коммуникативные системы и
институты вырабатывают морально-нравственные установки и формируют представления
людей о должном поведении в обществе; в итоге социальная коммуникация определяет
тенденции модернизации социальной организации в целом, и законодательства в частности. В
информационной сфере законность и правопорядок обеспечиваются не только
законодательством, но и социально-корпоративным правом в сочетании с естественноправовыми нормами.
Диспозитивность в информационной сфере является важнейшей гарантией социального
контроля и своевременных изменений в системе социально-политической и нормативной
организации общества. Коммуникативные системы, вместе с тем, не должны выпадать из
общего правового пространства. Субъекты массовой коммуникации во многом ответственны
за идеологическое обеспечение как правотворческой, так и правоохранительной деятельности
и потому информационный правопорядок оказывает влияние на все без исключения сферы
жизни общества, где общественные отношения урегулированы правом.
Правопорядок, как объективно обусловленное состояние, свойство социальной жизни,
характеризуется внутренней согласованностью и урегулированностью системы правовых
отношений и связей, основанных на реализации демократических, гуманистических
принципов и нормативных основ права и законности; прав, свобод и обязанностей всех
субъектов53 . Информационный правопорядок в этом смысле представляет собой состояние
урегулированности
информационных
отношений,
обеспеченности
реализации
информационных прав и свобод, эффективности системы обеспечения законности в
информационной
53 Теория государства и права: Курс лекций / Под редакцией проф. М.Н.Марченко. М.: Зеркало, ТЕИС,
1999. – С.286.29
сфере.
Международный информационной правопорядок находится в стадии становления. Долгое
время отдельные государства фактически отказывались даже от выполнения норм, запрещающих
пропаганду расовой дискриминации, ссылаясь при этом на существующий в их национальной
правовой системе принцип неограниченной «свободы информации». Например, при подписании и
ратификации Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации,
Австралия, Австрия, Бельгия, Великобритания, Франция и США сделали оговорки в отношении
ст. 4 конвенции, запрещающей пропаганду расовой дискриминации 54.
Ссылки на внутригосударственный принцип неограниченности прав человека на свободу
слова и информации не могут служить оправданием для пропаганды расизма и расовой
дискриминации на международном уровне, представляющей собой прямое нарушение норм
международного права, в том числе касающихся прав человека. На это указано и в
международных документах, в частности в исследовании ЮНЕСКО, посвященном проблемам
нового международного информационного порядка: «…полную свободу слова нельзя признать
приемлемой, если она используется против усилий защитить фундаментальные права человека
путем борьбы с такой деятельностью как расизм и апартеид»55 .
Несмотря на существование целого ряда международных соглашений в области
информации и коммуникации, международное право во многом отстает от тех задач, которые
встали перед человечеством в результате научно-технического прогресса в сфере
распространения информации и осуществления коммуникации.
Национальный информационный правопорядок обеспечивается, прежде всего,
информационной законностью – наличием развитой системы информационно-правовых
актов, которые неукоснительно исполняются участниками информационного рынка.
Информационная законность обеспечивается системой действенного контроля за исполнением норм информационного права со стороны государственных органов.
Обеспечение информационного правопорядка в сфере массовой информации требует не
только точных критериев разграничения пра
54 Ермишина Е.В. Международный обмен информацией: правовые аспекты. – М.: Международные
отношения, 1988. С. 69.
55 New Communication Order. Historical Background of the Mass-Media Declaration. – P., 1980. P. 21.30
вовых режимов закрытой и открытой информации, неукоснительного соблюдения
основных требований законодательства распространителями массовой информации, но и
системы эффективного социального контроля в сфере массовой коммуникации.
Информационный правопорядок как правовое состояние в идеальном виде
характеризуется принципами информационного права и общими условиями законности
распространения информационных сообщений. Принципы информационного права
представляют собой основные начала гражданско-правового регулирования общественных
отношений, определяющие условия информационной законности. Анализируя действующее
российское
законодательство,
можно
сформулировать
следующие
принципы
информационного права:
информационной законности;•
защиты информационных прав и свобод человека;•
обеспечения правовых режимов закрытой и общедоступной • информации;
защиты общества от опасной информации.•
Информационным законодательством на государственные органы возложена обязанность
по обеспечению информационной законности. Из обзора основных положений Доктрины
информационной безопасности Российской Федерации, можно сделать вывод, что в
отечественной информационной политике сформировался принцип комплексного
обеспечения государственными органами информационной безопасности. Понятие
информационной безопасности рассматривается как защищённость информационной
инфраструктуры социальной системы, как важнейшая гарантия её стабильности.
Информационная безопасность понимается сегодняшним правительством России
максимально широко и потому охватывает практически все сферы жизнедеятельности
общества.
Принцип защиты информационных прав и свобод человека со стороны органов власти
заключается в том положении, что государственные органы обеспечивают реализацию права
каждого человека на свободное выражение своего мнения, независимо от государственных
границ, устно или письменно с учётом правовых ограничений направленных на следующее:
защиту прав и репутации других лиц; охрану государственной безопасности, общественного
порядка, здоровья или нравственности населения; запрет пропаганды войны и выступлений в
пользу национальной, расовой или религиозной ненависти.
Принцип обеспечения правовых режимов закрытой и общедоступной 31
информации заключается в обязательности обособления информации ограниченного
доступа от массива открытой информации. По общему правилу всякая информация открыта к
ознакомлению с ней. Ограничения на распространение сведений и доступ к информации
устанавливаются обладателями или производителями необщеизвестной информации на
основании закона. Информация, распространённая по каналам средств массовой информации
и опубликованная в открытой печати, является по закону общеизвестной и не может
составлять охраняемую законом тайну.
В соответствии с принципом защиты общества от опасной информации государственные
органы страны проводят мероприятия направленные на борьбу с экстримизмом, а также
проводят информационную политику в интересах обеспечения жизненно важных интересов
государства и общества. Принцип защиты общества от опасной информации тесно
взаимосвязан с принципом защиты информационных прав и свобод; они взаимоограничивают
и взаимодополняют друг друга.
Определённые правовые сложности есть в установлении границ допустимости
распространения информации. Поскольку любая существенная информация несёт в себе
определённые угрозы, в рамках правовой науки имеет смысл говорить только об уровне
допустимой опасности информации. Установление общих для всех сфер жизнедеятельности
правовых пределов допустимости распространения общедоступной информации сталкивается в
проблемой установления формальных критериев для определения степени опасности того или
иного сообщения.
С одной стороны, существует терминологическая проблема с институтом вредной и
полезной информации. В юридической науке сложилось представление о том, что
информация может быть полезной либо вредной56 для того субъекта коммуникации, который
её воспринимает. Здесь следует отметить тот факт, что вредна не информация сама по себе, а
противоправное распространение потенциально опасной информации. Обоснованную
научную критику вызывает позиция о том, что вредной является та информация,
распространение которой запрещено законом. Например, В.Н.Лопатин выводит за рамки
вредной информации конфиденциальную информацию; 57по его мнению, сама
56 Защита человека, общества и государства от воздействия вредной информации // Бачило И.Л., Лопатин
В.Н., Федотов М.А., Информационное право, учебник под ред Б.Н.Топорина., Юридический центр пресс,
СПб 2001 С.567-638.
57 Лопатин В.Н. Защита человека, общества и государства от воздействия вредной ин 32
конфиденциальная информация представляет особую важность, что и является причиной
конфиденциальности. Однако, закрытая информация несёт в себе опасность в связи с
возможностью несанкционированного доступа к ней и распространение такой информации
потенциально опасно.
С другой стороны, в зависимости от подтверждённости доказательственной базой58
информация может быть достоверной или недостоверной. Недостоверная информация способна
причинять вред чести достоинству и деловой репутации, а так же причинять моральный вред 59.
Наиболее общественно опасные случаи распространения недостоверной информации
представляют собой особый уголовно-правовой состав клеветы, как в России, так и за рубежом.
Однако, часто, недостоверная информация является полезной, например, когда она составляет
произведение литературы, объект творчества60 . В этой связи, нельзя не согласится с профессором
П.П.Глущенко, который полагает, что «информационная безопасность всецело зависит от
информационной культуры, ибо любую даже благоприятную информацию, в силу уровня
культуры её получателя можно использовать как с пользой, так и во вред»61 .
Таким образом, если информация наносит вред опосредованно восприятием, то есть,
влечет за собой социально вредные поступки людей, то с позиций некоторого идеализма,
необходимо признать поступки вредными, а информацию лишь опасной, поскольку воспринятая информация всегда с позиций объективной науки62 оставляет возможность выбора.
С правовых позиций вредоносность – синоним противоправности, формации // Бачило И.Л.,
Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право... С. 574.
58 Ст. 55 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ. Подробнее о
доказывании см. Гражданский процесс. Учебник под. ред. В.А. Мусина., Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. Изд. 2
перераб. и доп., М., Проспект. 1999. С.177-197.
59 Анисимов А.Л. Честь, достоинство и деловая репутация; гражданско-правовая защита, М., 1994.
Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан (понятие, осуществление, защита), М.,1997.
Эрделевский А.М. Компенсация морального вреда. Анализ законодательства и судебной практики 2-е
издание. М., Бек; 2000.
60 Ионас В.Я. Критерии творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1963. С. 34-42.
61 Глущенко П.П. Информационная культура и информационная безопасность: Направления воспитания и
обеспечения. // Информационное право. Информационная культура и информационная безопасность. СПб
ГУП. СПб. 2002. С. 20.
62 Андреева Г.М. Социальная психология. Учебник для вузов. Аспект-Пресс М., 1998.С. 84 – 92.,
Богомолова Н.Н. Социальная психология печати, радио и телевидения. М., 1991. 33
однако контекст научных публикаций позволяет сделать вывод о том, что вредоносность
связана с формой распространения информационного сообщения63 . Как вред, так и польза
возможны от любой информации и ключевое значение здесь имеют реакции индивида на
полученные информационные сообщения, а так же правовой режим, установленный в
законодательстве для определенной формы коммуникации.
Важную роль в обеспечении информационной безопасности российского общества играет
законодательство о противодействии экстремизму. В соответствии с Федеральным законом от 25
июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности», 64 (далее Закон «О
противодействии
экстремистской
деятельности»)
запрещается
пропаганда
взглядов
экстремистского толка. Информационный экстремизм является типичной формой экстремистской
деятельности и в соответствии с положениями Закона является основанием для принятия
государственными органами мер по противодействию экстремизму, а равно и для привлечения
виновных к ответственности.
Под информационным экстремизмом предлагается понимать экстремистскую
деятельность, осуществляемую в форме распространения массовой информации. Исходя из
содержания статьи 1 Закона «О противодействии экстремистской деятельности», под понятие
информационного экстремизма подпадает деятельность общественных и религиозных
объединений, либо иных организаций, либо редакций средств массовой информации, либо
физических лиц по планированию, организации, подготовке и совершению распространения
массовой информации направленной на:
насильственное изменение основ конституционного строя • и нарушение целостности
Российской Федерации;
подрыв безопасности Российской Федерации;•
захват или присвоение властных полномочий;•
создание незаконных вооруженных формирований;•
осуществление террористической деятельности либо публич• ное оправдание терроризма;
возбуждение расовой, национальной или религиозной розни, • а также социальной розни,
связанной с насилием или призывами к насилию;
См. например Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право, … С. 786.
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности» //
Российская газета от 30 июля 2002 г. № 138-139, Собрание законодательства Российской Федерации от 29
июля 2002 г. № 30 ст. 3031.34
63
64
унижение национального достоинства;•
осуществление массовых беспорядков, хулиганских действий • и актов вандализма по
мотивам идеологической, политической, расовой, национальной или религиозной
ненависти либо вражды, а равно по мотивам ненависти либо вражды в отношении
какой-либо социальной группы;
пропаганду исключительности, превосходства либо непол• ноценности граждан по
признаку их отношения к религии, социальной, расовой, национальной, религиозной
или языковой принадлежности;
воспрепятствование законной деятельности органов государ• ственной власти,
избирательных комиссий, а также законной деятельности должностных лиц указанных
органов, комиссий, соединенное с насилием или угрозой его применения;
публичную клевету в отношении лица, замещающего государ• ственную должность, при
условии, что факт клеветы установлен в судебном порядке;
применение насилия в отношении представителя государствен• ной власти либо на угрозу
применения насилия в отношении представителя государственной власти или его
близких в связи с исполнением им своих должностных обязанностей;
нарушение прав и свобод человека и гражданина, причинение • вреда здоровью и
имуществу граждан в связи с их убеждениями, расовой или национальной
принадлежностью, вероисповеданием, социальной принадлежностью или социальным
происхождением;
пропаганда и публичное демонстрирование нацистской атрибу• тики или символики либо
атрибутики или символики, сходных с нацистской атрибутикой или символикой до
степени смешения;
публичные призывы к осуществлению экстремизма.•
В соответствии со статьёй 3 Закона «О противодействии экстремистской деятельности»
противодействие экстремистской деятельности осуществляется по таким основным
направлениям как: принятие профилактических мер, направленных на предупреждение
экстремистской деятельности, в том числе на выявление и последующее устранение причин и
условий, способствующих осуществлению экстремистской деятельности, и выявление,
предупреждение и пресечение экстремистской деятельности общественных и религиозных
объединений, иных организаций, физических лиц.
В соответствии со статьёй 9 Закона «О противодействии экстремистской деятельности» В
России запрещаются создание и деятельность общественных и религиозных объединений,
иных организаций, цели или действия которых направлены на осуществление экстремист35
ской деятельности.
В соответствии со статьёй 16 Закона «О противодействии экстремистской деятельности»
При проведении собраний, митингов, демонстраций, шествий и пикетирования не допускается
осуществление экстремистской деятельности. Организаторы массовых акций несут
ответственность за соблюдение установленных законодательством Российской Федерации
требований, касающихся порядка проведения массовых акций, недопущения осуществления
экстремистской деятельности, а также ее своевременного пресечения.
Исходя из изложенного выше, следует отметить, что на законодательном уровне
закреплены общие правовые пределы допустимости распространения информация основой
для которых являются не только стандарты плюрализма и свободы слова, но и нормы
защищающие информационное пространство России от экстремистской информации и
опасной информации иного рода.
Базовым требованием к правомерности информации является отсутствие эффектов
скрытого от человека воздействия на его психику. В случае наличия скрытого воздействия
распространение информации противоречит требованиям как российского, так и
международного права.
В процессе реализации свободы слова недопустимы злоупотребления свободой массовой
информации, которые могут выражаться в противоправных действиях по пропаганде
экстремизма, нарушении субъективных прав граждан и их объединений.
Особое значение массовых информационных отношений для современных социальных
процессов обуславливает существенную роль государственных органов в недопущении
злоупотреблений свободой массовой информации. Статья 13.15 КОАП РФ узко трактует
понятие «злоупотребление свободой массовой информации», понимая под ним
исключительно изготовление и(или) распространение теле-, видео-, кинопрограмм,
документальных и художественных фильмов, а также относящихся к специальным средствам
массовой информации информационных компьютерных файлов и программ обработки
информационных текстов, содержащих скрытые вставки, воздействующие на подсознание
людей и(или) оказывающие вредное влияние на их здоровье.
Важную роль в установлении информационной законности играет Уголовный кодекс РФ
1996 года. Часть 2 Статьи 129 УК РФ устанавливает ответственность за клевету, то есть
распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица
или подрывающих его репутацию, содержащуюся в публичном выступле36
нии, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации,
такое деяние наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо
обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо
исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех
до шести месяцев.
Часть 2 Статьи 130 УК РФ говорит об оскорблении, то есть унижении чести и достоинства
другого лица, выраженном в неприличной форме, содержащимся в публичном выступлении,
публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, такое
деяние наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо
обязательными работами на срок до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами
на срок до одного года.
Часть 1 Статьи 137 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за незаконное
собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную
или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном
выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой
информации, данное преступление наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей
или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати
месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов,
либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех
месяцев.
Часть 2 статьи 205.2 УК РФ криминализирует такое деяние как публичные призывы к
осуществлению террористической деятельности или публичное оправдание терроризма,
совершенные с использованием средств массовой информации, такое деяние наказывается
штрафом в размере от ста тысяч рублей до пятисот тысяч рублей или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до четырех лет либо лишением свободы на
срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет. Под публичным оправданием терроризма
понимается публичное заявление о признании идеологии и практики терроризма
правильными, нуждающимися в поддержке и подражании.
Объектом статьи 280 УК РФ являются публичные призывы к осу37
ществлению экстремистской деятельности, а часть 2 указанной статьи имеет дело
непосредственно с пропагандой экстремизма с использованием средств массовой
информации. Такое деяние наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением
права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на
срок до трех лет.
Действия, направленные на возбуждение ненависти либо вражды, а также на унижение
достоинства человека либо группы лиц по признакам пола, расы, национальности, языка,
происхождения, отношения к религии, а равно принадлежности к какой-либо социальной группе,
совершенные публично или с использованием средств массовой информации, влекут за собой
уголовную ответственность по статье 282 УК РФ в форме штрафа в размере от ста тысяч до
трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от
одного года до двух лет, либо лишения права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет, либо обязательные работы или исправительные
работы, возможно и назначение лишения свободы на срок до двух лет.
Квалифицированный состав ч.2 ст.282 УК РФ при совершении аналогичного деяния
а) с применением насилия или с угрозой его применения;
б) лицом с использованием своего служебного положения;
в) организованной группой, является преступлением средней степени тяжести и может
повлечь за собой лишение свободы на срок до пяти лет.
Публичные призывы к развязыванию агрессивной войны влекут за собой уголовную
ответственность по статье 354 УК РФ и наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч
рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет
либо лишением свободы на срок до трех лет. Те же деяния, совершенные с использованием
средств массовой информации либо лицом, занимающим государственную должность, наказываются вплоть до лишения свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.38
Глава 2. Свобода массовой информации и её
правовые пределы
§ 2.1. Права и свободы человека в информационной сфере
Свобода слова, как и любая гарантия развития государства и гражданского общества,
может быть реализована только в условиях управляемого демократического режима, при
котором политическая элита заинтересована в проявлении многообразия мнений по
различным вопросам жизнедеятельности общества и государства. Плюрализм в обществе и
толерантность к позиции протеста, всеобщая готовность воспринимать конструктивную
критику, заинтересованность в диалоге с социальными кругами, выражающими
обеспокоенность – являются состояниями социальной среды, демонстрирующими
уверенность публичной власти в собственном политическом курсе.
Профессор Е.А.Лукашева полагает, что права человека призваны способствовать
решению одной из важнейших задач – обеспечению устойчивого развития современного
мира65 . В литературе посвящённой защите прав и свобод граждан отмечается, что реальный
объем прав и свобод граждан в каждой стране – это всегда некий компромисс между
интересами государственного аппарата, интересами оппозиции и интересами гражданского
общества, которого удается достичь в определённом государстве66 .
Учитывая все возрастающую роль, как информации, так и прав и свобод человека и
гражданина в государственной системе и общественной жизни, в обеспечении устойчивого
развития современного мира, целесообразно уделять особое внимание основным гарантиям
соблюдения прав человека в информационной сфере. В свою очередь стандарты
осуществления
правоохранительной
деятельности
государственных
органов
в
информационной сфере, характерные для всех сфер правообеспечительной деятельности и
всех субъектов ее осуществляющих, являются гарантией развития культурной сферы и
информационного
65 Материалы круглого стола «Права человека: итоги века, тенденции, перспективы» // Государство и
право. 2001. № 5. С. 89.
66 Гурлев В.В., Гурлев А.В. Социальное государство и общество. СПб, 2002. С. 84. 39
рынка страны67 .
Всеобщая декларация прав человека закрепила широкий круг прав и свобод человека в
сфере коммуникации и информационного обмена68 . Статья 12 Всеобщей декларации прав
человека установила норму в соответствии с которой «никто не может подвергаться
произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и
репутацию».
Статья 18 Всеобщей декларации прав человека определяет, что каждый человек имеет право
на свободу мысли, совести и религии; это право включает свободу менять свою религию или
убеждения и свободу исповедовать свою религию или убеждения как единолично, так и сообща с
другими, публичным или частным порядком в учении, богослужении и выполнении религиозных
и ритуальных порядков. В соответствии со статьёй 19 Всеобщей декларации прав человека
каждый человек имеет право на свободу убеждений и на свободное выражение их; это право
включает свободу беспрепятственно придерживаться своих убеждений и свободу искать, получать
и распространять информацию и идеи любыми средствами и независимо от государственных
границ. Статья 20 Всеобщей декларации прав человека гарантирует каждому человеку право на
свободу мирных собраний и ассоциаций.
Международный пакт о гражданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966
г.)69 расширил и уточнил предоставленные Всеобщей декларацией прав человека свободы в
информационно-коммуникативной сфере. Статья 17 Международного пакта о гражданских и
политических правах идентична статье 12 Всеобщей декларации прав человека. Статья 18
Международного пакта о гражданских и политических правах уточняет содержание 18-ой
статьи Всеобщей декларации прав человека за счёт защиты людей от принуждения,
умаляющего их свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору.
Устанавливается правило в соответствии, с которым свобода исповедовать религию или
Права человека: итоги века, тенденции, перспективы // Государство и право. 2001. № 5. С. 89-100.
Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН
резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) // Российская газета от 10 декабря 1998 г.
69 Международный пакт о гражданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.) // Сборник
действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами, М., 1978
г., вып. XXXII, C. 44, Ведомости Верховного Совета СССР», 1976 г., № 17(1831), ст. 291. 40
67
68
убеждения подлежит лишь ограничениям, установленным законом и необходимым для
охраны общественной безопасности, порядка, здоровья и морали, равно как и основных прав и
свобод других лиц.
Свобода выражения своих мнений установлена статьёй 19 Международного пакта о
гражданских и политических правах в рамках, которой свобода искать, получать и распространять
всякого рода информацию и идеи, независимо от государственных границ, устно, письменно или
посредством печати или художественных форм выражения, или иными способами по своему
выбору, может быть, сопряжено с некоторыми ограничениями, которые, однако, должны быть
установлены законом и являться необходимыми, либо для уважения прав и репутации других лиц,
либо для охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или
нравственности населения.
Свобода мирных собраний как форма непосредственной коммуникации закреплена в статье 21
Международного пакта о гражданских и политических правах. В рамках данной свободы
возможны лишь те ограничения, которые налагаются в соответствии с законом и которые
необходимы в демократическом обществе в интересах государственной или общественной
безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения или защиты
прав и свобод других лиц. Аналогичные ограничения возможны в процессе реализации свободы
ассоциаций и профсоюзов установленной 22 статьёй Международного пакта о гражданских и
политических правах.
Универсальным ограничением свободы слова является находящийся в статье 20
Международного пакта о гражданских и политических правах запрет на всякую пропаганду
войны и всякое выступление в пользу национальной, расовой или религиозной ненависти,
представляющее собой подстрекательство к дискриминации, вражде или насилию.
Дальнейшая характеристика естественных прав и свобод может осуществляться на основе
Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» (Рим, 4 ноября 1950
г.)70 В ней выделяются следующие права и свободы информационного характера:
право на уважение частной и семейной жизни (Статья 8);•
свобода мысли, совести и религии (Статья 9);•
свобода выражения мнения (Статья 10);•
свобода собраний и объединений. (Статья 11).•
70 Конвенция о защите прав человека и основных свобод ETS № 005 (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изм. и доп.
от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января 1990 г., 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.) // СЗ РФ от 8
января 2001 г., № 2, ст. 163, Бюллетень международных договоров, март 2001 г., № 3.41
В соответствии со статьёй 8 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных
свобод» каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и его
корреспонденции. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление
этого права, за исключением случая, когда такое вмешательство предусмотрено законом и
необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и
общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения
беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и
свобод других лиц.
В соответствии со статьёй 9 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных
свобод» каждый имеет право на свободу мысли, совести и религии; это право включает свободу
менять свою религию или убеждения и свободу исповедовать свою религию или убеждения как
индивидуально, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в богослужении,
обучении, отправлении религиозных и культовых обрядов. Свобода исповедовать свою религию
или убеждения подлежит лишь ограничениям, которые предусмотрены законом и необходимы в
демократическом обществе в интересах общественной безопасности, для охраны общественного
порядка, здоровья или нравственности или для защиты прав и свобод других лиц.
В соответствии со статьёй 10 Европейской Конвенции «О защите прав человека и
основных свобод» каждый имеет право свободно выражать свое мнение. Это право включает
свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и распространять информацию и
идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от
государственных границ.
Положение
статьи
10
Римской
конвенции
относительно
лицензирования
радиовещательных, телевизионных или кинематографических предприятий, по мнению
автора, соответствуют пункту l Декларации о недопустимости интервенции 1981 года,
который установил «обязанность государства воздерживаться от использования или
искажения вопросов о правах человека в качестве средства вмешательства во внутренние дела
государств, оказания давления на другие государства или создания атмосферы недоверия и
беспорядка в пределах государств и между государствами или группами государств»71 .
Судебная практика, вместе с тем, строится в соответствии с со
71 п. l ст.2 Декларации о недопустимости интервенции и вмешательства во внутренние дела государств от
9 декабря 1981 г.42
держанием пункта 6 Резолюции ГА ООН 37/92. Там отмечается, что деятельность по
непосредственному спутниковому телевещанию «должна осуществляться таким образом,
чтобы она была совместимой с развитием взаимопонимания и укреплением дружественных
отношений и сотрудничества между всеми государствами и народами в интересах
поддержания международного мира и безопасности», что следует толковать именно через
ограничение права на «свободу выражения мнения»72 .
Осуществление свободы выражения мнения согласно Римской конвенции «может быть
сопряжено с определенными формальностями, условиями, ограничениями или санкциями,
которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка, в целях
предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и нравственности, защиты
репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной
конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия»73 .
В соответствии со статьёй 11 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных
свобод» каждый имеет право на свободу мирных собраний и на свободу объединения с другими,
включая право создавать профессиональные союзы и вступать в таковые для защиты своих
интересов. Осуществление этих прав так же не подлежит никаким ограничениям, кроме тех,
которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах
национальной безопасности и общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и
преступлений, для охраны здоровья и нравственности или защиты прав и свобод других лиц.
В соответствии со статьёй 12 Американской конвенции о правах человека от 22 ноября
1969 года «каждый имеет право на свободу мнения и его выражения. Это право включает
свободу искать, получать и распространять информацию и идеи любого рода, независимо от
границ, как устно, так и в письменном и печатном виде, в форме
художественногоизображения или с помощью других средств по своему выбору»74 .
Согласно Американской конвенции о правах человека пользова
ст. 10 Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.).
Там же.
74 Американская конвенция о правах человека (22 ноября 1969 г.). Конвенция вступила в силу в 1978 г. 43
72
73
ние правом свободы мнения и его выражения хотя и «не может подвергаться
предварительной цензуре, но», так же, «может быть предметом последующей
ответственности, которая точно установлена законом и необходима, чтобы обеспечить», в
частности, «защиту национальной безопасности, общественного порядка или общественного
здоровья или нравственности»75 .
Основной акцент в рамках Европейского союза делается на том, что «поддержание и
развитие подлинной демократии требуют наличия и, укрепления свободной, независимой,
плюралистической и ответственной журналистики»76 .
Резолюция 428 (1970) Парламентской Ассамблеи Совета Европы особое внимание
уделяет разделу «Меры по защите индивида от любого посягательства на его право на
уважение его личной жизни», где в п. 3 делается вывод, что тезис «там, где начинается
общественная жизнь, личная жизнь заканчивается» не является адекватным для характеристики личных прав и свобод политических деятелей. Личная жизнь общественных деятелей
должна защищаться, за исключением случаев, когда она может оказывать воздействие на
общественно значимые события»77 .
В отношении обоснованности введения элементов цензуры, следует отметить, что
ограничение свободы информационного обмена с точки зрения социологической науки не
способствует поддержанию состояния информационной безопасности,78 вследствие того, что
цензура сегодня становится экономически неоправданной процедурой с низкой
эффективностью регулирования информационного обмена в обществе. Нецелесообразность
является причиной противоправности цензуры на сегодняшний день 79 . Вместо цензуры
государственные органы всех стран используют такие приёмы как мониторинг продукции
средств массовой информации, привлечение нарушителей законодательства к
ответственности, предоставление государственной поддержки общественно полезной
информационной деятельности.
ч.2 ст.13 Американская конвенция о правах человека (22 ноября 1969 г.).
Резолюция № 2 4-ой Европейской Конференции Министров по политике в области средств массовой
коммуникации «Журналистские свободы и права человека» (Прага, 7-8 декабря 1994 г.).
77 Резолюция 428 (1970) Парламентской Ассамблеи Совета Европы.
78 см. Emerson T.I., The System of Freedom of Expression 1970.
79 Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации» (с изм. и доп. от 13
января, 6 июня, 19 июля, 27 декабря 1995 г., 2 марта 1998 г., 20 июня, 5 августа 2000 г., 4 августа 2001 г., 21
марта, 25 июля 2002 г.).44
75
76
С одной стороны, Всеобщая декларация прав человека 1948 г. установила норму в
соответствии с которой: «каждый человек имеет право на жизнь, свободу и на личную
неприкосновенность»80 . Между тем её положения, и идентичные положения других
конвенций,81 часто толкуются82 ограничительно. Под личной неприкосновенностью при этом
понимается «гарантия от неправомерного лишения человека свободы публичной властью»83 .
С другой стороны, пункт 1 статьи 22 Конституция РФ от 12 декабря 1993 года говорит,
что каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Это в свою очередь
означает, что институт неприкосновенности включает как физическую неприкосновенность
(это сама жизнь, здоровье человека), так и моральную, духовную неприкосновенность (честь,
достоинство личности)84 . По мнению
профессора
В.Д.Карповича, «личная
неприкосновенностью предполагает недопустимость какого бы то ни было вмешательства
извне в область индивидуальной жизнедеятельности личности и включает в себя физическую
(телесную) неприкосновенность и неприкосновенность психическую» 85.
Таким образом, защита информационных прав и свобод со стороны органов власти
России имеет два основных направления. Во-первых, органы государственной власти
организуют информоток общедоступной информации, а во-вторых обеспечивают
психическую неприкосновенность личности посредством защиты людей от вредной и опасной
информации.
Информационные права и свободы, как и любое другое правомочие, нуждаются в
эффективной правовой защите и базируются на эффективности правовых гарантий по их
реализации. При этом сегодня защита информационных прав и свобод осуществляется как за
счёт разработки национальной системы обеспечения правовой защиты информационных
интересов государства и граждан, так и посредством возможности международно-правовой
защиты гражданами собственных прав.
80 ст. 3 Всеобщей декларации прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН
резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) и ст. 9 Международного пакта о гражданских и политических
правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.).
81 Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изменениями от 21
сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января, 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.).
82 См. например Мюллерсон Р.А. Права человека: идеи, нормы, реальность. М., 1991.
83 Статья 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.).
84 Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации под ред. Окунькова Л.А. М.,
Юристъ., 1996.
85 Комментарий к Конституции Российской Федерации под общ. ред. Карповича В.Д., М., Спарк. 2000. 45
Отечественные исследователи отмечают, что деятельность вненационального судебного
органа, помимо гарантий защиты прав и свобод человека в государствах-участниках,
становится фактором изменения национального правопонимания и правоприменения.
«Национальные суды все больше обращаются к судебной практике Страсбурга, когда они
должны вынести решение, связанное с правами человека»86 .
Оценивая роль Римской конвенции в деле защиты прав человека, председатель
Европейского суда по правам человека Ролв Рисдал неоднократно подчеркивал, что за время
своего существования она достигла уровня Конституционного закона Европы для всего
континента87 . Некоторые отечественные авторы полагают, что аналогично влияние Римской
конвенции и на российскую правовую систему, по мнению учёных, «для России этот
документ особенно важен, если учитывать пережитый ею длительный период тоталитаризма и
наличие в стране сил, выступающих за возвращение в прошлое»88 .
Весомая роль в обеспечении прав и свобод граждан принадлежит Конституционному
Суду Российской Федерации, который по словам В.Д.Зорькина «контролирует
конституционную точность и конкретность правовых норм, лежащих в основе
соответствующих решений правоприменителей, включая суды, что необходимо для того,
чтобы участники соответствующих правоотношений могли в разумных пределах предвидеть
последствия своего поведения и быть уверенными в неизменности своего официально
признанного статуса, приобретенных прав, действенности их государственной защиты»89 .
В соответствии с Законом РФ от 27. 04. 1993 № 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и
решений, нарушающих права и свободы граждан» каждый гражданин вправе обратиться с
жалобой в суд, если считает, что неправомерными действиями (решениями) государственных
органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений,
общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих нарушены его
права и свободы90 .
86 Славкина Н.А. Европейская конвенция о защите основных прав и свобод и национальные
законодательства. // Власть. 2000. №6 С.29.
87 См. подробнее: Потапенко С.В. Судебная защита деловой репутации юридических лиц от диффамации
// Право и экономика. 2000. № 6. С. 69-71.
88 Карташкин В.А., Ледях И.А. Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод и
дополнительные протоколы. С научным комментарием. М. 1996. С. 6-7.
89 Зорькин В.Д. Верховенство права и конституционное правосудие. // Журнал российского права, № 12,
декабрь 2005.
90 Закон РФ от 27.04.1993 № 4866-1 (ред. От 14.12.1995) «Об обжаловании в суд действий и решений,
нарушающих права и свободы граждан» ст. 1. // Ведомости СНД 46
К действиям (решениям) государственных органов, органов местного самоуправления,
учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений и должностных
лиц, государственных служащих, которые могут быть обжалованы в суд, относятся
коллегиальные
и
единоличные
действия,
в
том
числе
представление
официальнойинформации, ставшей основанием для принятия решений, в результате которых:
нарушены права и свободы гражданина;•
созданы препятствия осуществлению гражданином его прав • и свобод;
незаконно на гражданина возложена какая-либо обязанность • или он незаконно
привлечен к какой-либо ответственности.
Гражданин вправе обжаловать как вышеназванные решения, так и послужившую основанием
для принятия решений информацию либо то и другое одновременно. К официальной информации
относятся сведения в письменной или устной форме, повлиявшие на осуществление прав и свобод
гражданина и представленные в адрес государственных органов, органов местного
самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или
должностных лиц, государственных служащих, совершивших действия (принявших решения), с
установленным авторством данной информации, если она признается судом как основание для
принятия решений.
Гражданин вправе обратиться с жалобой на действия, нарушающие его права и свободы, либо
непосредственно в суд, либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу,
органу местного самоуправления, учреждению, предприятию или объединению, общественному
объединению, должностному лицу, государственному служащему. Вышестоящие в порядке
подчиненности орган, объединение, должностное лицо обязаны рассмотреть жалобу в месячный
срок. Если гражданину в удовлетворении жалобы отказано или он не получил ответа в течение
месяца со дня ее подачи, он вправе обратиться с жалобой в суд.
Жалоба может быть подана гражданином, права которого нарушены, или его
представителем, а также по просьбе гражданина надлежаще уполномоченным представителем
общественной организации, трудового коллектива. Жалоба подается по усмотрению
гражданина либо в суд по месту его жительства, либо в суд по месту нахождения органа,
объединения, и ВС РФ, 13.05.1993, № 19, ст. 685. Собрание законодательства РФ от 18 декабря 1995 г., №
51, ст. 4970.47
должностного лица, государственного служащего.
Жалоба гражданина на действия государственных органов, органов местного
самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений,
должностных лиц, государственных служащих рассматривается судом по правилам
гражданского судопроизводства с учетом особенностей, установленных законом.
На государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, предприятия
и их объединения, общественные объединения, на должностных лиц, государственных
служащих, действия которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная
обязанность документально доказать законность обжалуемых действий; гражданин
освобождается от обязанности доказывать незаконность обжалуемых действий, но обязан
доказать факт нарушения своих прав и свобод.
Каждый гражданин имеет право получить, а должностные лица, государственные
служащие обязаны ему предоставить возможность ознакомления с документами и
материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если нет установленных
федеральным законом ограничений на информацию, содержащуюся в этих документах и
материалах.
В соответствии со статьёй 7 закона «Об обжаловании в суд действий и решений,
нарушающих права и свободы граждан» по результатам рассмотрения жалобы суд выносит
решение. Установив обоснованность жалобы, суд признает обжалуемое действие незаконным,
обязывает удовлетворить требование гражданина, отменяет примененные к нему меры
ответственности либо иным путем восстанавливает его нарушенные права и свободы.
Академик РАН Н.Н.Моисеев справедливо полагает, что «предположение о неких
универсальных «правах человека», одинаково пригодных для населения всей планеты,
является такой же иллюзией, как и представление о возможности однозначной интерпретации
представления о «добре»91 . Соответственно при разрешении дел необходимо учитывать
национальную специфику возможной правореализации равно как и возможные огрехи
международных судебных инстанций.
При этом существует позиция, что ориентация на Страсбург «влечет за собой
унификацию представлений о праве человека на информацию и может привести к сужению на
практике возможностей, предоставляемых Конституцией России в области прав человека
свободно искать,
Права человека в России: декларации, нормы и жизнь. (Материалы международной конференции,
посвященной 50-летию всеобщей декларации прав человека) // Государство и право. 2000. №3. С.37-50.48
91
получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным
способом»92 .
Место и роль Европейского Суда по правам человека в общей системе защиты прав
человека хорошо выразил его бывший председатель Рудольф Бернхардт: «Национальные
власти и национальные суды должны остаться той инстанцией, где обычно принимаются
решения, и если эти решения имеют разумные основания, они должны быть в принципе
признаны на международном уровне при обязательном условии, что всегда существуют
пределы оценок и что Европейский суда по правам человека имеет право и обязанность
контролировать соблюдение этих пределов» 93.
Европейский Суд по правам человека уже в одном из своих первых решений особо разъяснил
ту роль, которую играет статья 26 Конвенции, устанавливающая в качестве критерия
рассмотрения жалобы исчерпание всех внутригосударственных правовых средств защиты.
Система защиты прав человека, установленная в Конвенции, по своей сути является
субсидиарной, то есть вспомогательной. Ею установлено процедурное правило: лицо вправе
подать жалобу в Совет Европы лишь исчерпав все доступные внутригосударственные средства
правовой защиты. Это означает, что Европейская Конвенция рассматривает Европейский Суд по
правам человека как дополнительный гарант обеспечения защиты прав человека национальными
судами. Европейский суд должен содействовать национальным судам, являясь для них важной
опорой в деле толкования и применения конвенциональных норм, а также осуществления
контроля за соблюдением прав человека на национальном уровне.
Требование о использовании заявителем всех возможных внутринациональных способов
защиты своих прав способствует совершенствованию государствами своей судебно-правовой
системы и соответствует целям наиболее эффективных гарантий международно-признанных
прав и свобод человека. Для России оно связано с обязательным прохождением заявителем
только кассационной процедуры. Роль Европейского суда по правам человека имеет
значимость в той степени, в какой «право Совета Европы предоставляет потерпевшему более
высокий уровень защиты по сравнению с национальным законодательством»94 .
Потапенко С.В. Судебная защита информационных прав личности в России.
Бернхардт Р. Европейский суд по делам человека в Страсбурге: новый этап, новые проблемы. //
Государство и право. 1999. №7. С.60.
94 Эрделевский А.М. Компенсация морального вреда в Европейском Суде по правам человека. //
Законность. 2000. №3. С.40.49
92
93
Из практики Европейского Суда по правам человека можно сделать следующие выводы о
доктрине суда по обеспечению гарантии свободы выражения мнения:
вопросы свободы слова и диффамации неразрывно связаны;•
ограничение свободы выражения мнения может иметь только • обоснованную
международно-правовую природу;
государство, обладая суверенитетом над своими информаци• онными ресурсами, обязано
гарантировать гражданам права и свободы;
ограничение свободы выражения мнения может быть основано • на публично-правовом
режиме ограниченного доступа к информации установленным национальным
законодательством.
Обеспечение прав и свобод граждан в информационной сфере является важнейшей
задачей правоохранительных органов России гарантирующей информационной сфере
устойчивое развитие и обеспечивающей доверие международного сообщества к российским
средствам массовой информации. Ограничения прав и свобод в информационной сфере, не
имеющие под собой международно-правового основания, должны своевременно отменяться
органами национальной юстиции. С устанавливающими такие ограничения должностными
лицами следует проводить разъяснительную работу или привлекать их к юридической
ответственности.
§ 2.2. Правовое обеспечение
информационной безопасности
Защищённость информационных ресурсов государства наряду с гарантиями реализации
информационных прав и свобод частных лиц обеспечивает динамичное развитие всех сфер
жизни общества, и, следовательно, вопросы обеспечения информационной безопасности
являются объектом внимания со стороны государства, предметом государственной политики.
Информационная безопасность России, являясь одной из составляющих национальной
безопасности, оказывает влияние на защищенность национальных интересов в различных
сферах жизнедеятельности общества и государства. В любой отраслевой сфере хозяйства
страны имеются свои особенности обеспечения информационной безопасности, связанные со
спецификой объектов обеспечения безопасности, 50
степенью их уязвимости в отношении общих угроз информационной безопасности. В
каждой сфере жизнедеятельности общества и государства наряду с общими методами
обеспечения информационной безопасности Российской Федерации могут использоваться
частные методы и формы, обусловленные спецификой факторов, влияющих на состояние
информационной безопасности.
Деятельность государственных органов по обеспечению информационной безопасности
страны строится на принципах противодействия реальным препятствующим устойчивому
развитию информационной инфраструктуры страны и культурной сферы общества факторам,
которые в теории известны как угрозы информационной безопасности. Анализ
существующих угроз информационной безопасности в научной литературе строится на
представлениях об угрозах как о «дестабилизирующих факторах»,95 и характеристике угрозы
как потенциально возможной опасности96 .
Определение безопасности как состояния, при котором отсутствуют опасность или
угрозы,97 подчёркивает важность системного подхода к определению комплекса угроз в
процессе разработки эффективных мер по противодействию им. Деятельность государства по
обеспечению информационной безопасности на практике является совокупностью мер
предпринимаемых государственными органами в соответствии с законодательством для
предотвращения опасностей и угроз в информационной сфере.
А.А.Стрельцов развивает свою концепцию по направлению внутригосударственного
противодействия основным угрозам информационной безопасности, к которым относятся:
проблемы обеспечения прав и свобод человека, информационное обеспечение
государственной политики, преодоление информационно-технического отставания,
сохранение культурной самобытности98 .
Сохраняя культурную самобытность, например, следует принимать во внимание тот факт,
что «система безопасности не только не должна
95 Смыслов Б.А. Проблемные вопросы обеспечения национальной безопасности Российской Федерации. //
Проблемы международной и национальной безопасности. Сборник научных трудов, СПб., 2001., С.205.
96 Юсупов Р.М. Методологические основы формирования концепции региональной безопасности. //
Проблемы международной и национальной безопасности. Сборник научных трудов, СПб., 2001., С. 94.
97 Современный толковый словарь русского языка. Под ред. С.А. Кузнецова. Норинт. СПб., 2003., 960с.
С.37.
98 там же С. 6-10..51
препятствовать ни количественным (эволюционным), ни революционным (качественным)
изменениям (если они объективно назрели), а, напротив, способствовать преодолению без
ущерба для обществаи граждан устаревших форм жизни»99. Другими словами, система информационной безопасности должна строиться на принципе адекватности 100.
В научных и политических кругах практически не вызывает споров тезис относительно того,
что обеспечение состояния безопасности государства, на сегодняшний день, представляется
актуальной задачей для динамичного развития страны в мирных условиях. Практически все
исследователи сходятся во мнении, что развитие постиндустриального общества протекает таким
образом, что информационные технологии и сама информация приобретают, всё более важное,
социальное значение101 . Однако при всём многообразии исследований правового регулирования
информационных отношений баланс административных правовых мер по обеспечению
информационной безопасности и конституционных правовых гарантий свободы слова и
убеждений остаётся остро стоящим, принципиальным и дискуссионным вопросом.
Легальное определение термина «безопасность» дано в Федеральном законе Российской
Федерации «О безопасности» от 5 марта 1992 г. № 2446-I. Закон под безопасностью понимает
состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от
внутренних и внешних угроз102 . Такое определение представляется неоправданно узким,
поскольку безопасность приравнивается к термину «защищённость». При этом термин защита
означает «охранять, оборонять, отстаивать, заступаться, не давать в обиду»,103 в то время как
доктринальное определение термина «безопасность» значительно шире.
99 Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Информационное право, учебник под ред. Б.Н. Топорнина.,
Юридический центр пресс, СПб., 2001., С.410.
100 Вейхман В. Мореплавание: основные принципы безопасности. // Морской флот №9,10 1998 С. 12-17,
13-18.
101 Балытников В.В. Административно-правовое регулирование в области массовой информации.
Автореф. дисс. к.ю.н. МГЮА. М., 2001. Скопец П.С. Государственно-правовое регулирование
конституционного права граждан России на информацию и его ограничений. Автореф. дисс. к.ю.н. СПб
ГУП. СПб 2006. Ясавеев И.Г. Конструирование социальных проблем средствами массовой коммуникации.
Автореф. дисс. д.соц.н. Казанский государственный университет им. В. И. Ульянова-Ленина. Казань. 2006.
102 Ведомости Совета народных депутатов Российской Федерации и Верховного совета Российской
Федерации, 9 апреля 1992 г., № 15, ст. 769.
103 Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т.1.. М., 1989. , С. 120.52
Впервые термин «информационная безопасность» появляется в Законе Российской Федерации
«О международном информационном обмене», то есть воспринимается как специфичное явление
именно для правоотношений с иностранным элементом. При этом В.И.Ярочкин обоснованно
полагает, что не совсем корректно определять термин «информационная безопасность» через
понятие «защита информации», последнее явно уже по своему содержанию и представляет собой
комплекс мер по ограничению доступа к информации104 . Вместе с тем необходимо отметить, что в
научный оборот вошло понятие «информационная безопасность» в узком смысле, то есть в
значении «защита информации». Такой подход имеет под собой отдельные правовые основания,
например, ряд ведомственных постановлений Федеральной службы безопасности Российской
Федерации. Однако в последнее время всё чаще законодатель использует именно широкую
трактовку термина, что и имеет место в Указе Президента России от 12 мая 2004 года № 611 «О
мерах по обеспечению информационной безопасности Российской Федерации в сфере международного информационного обмена».
Профессор В.Н.Лопатин понимает под информационной безопасностью состояние
защищённости национальных интересов страны (жизненно важных интересов личности,
общества и государства на сбалансированной основе) в информационной сфере от внутренних
и внешних угроз105 . Из определения можно сделать достаточно спорный вывод о
противоречии между собой интересов личности, общества и государства в информационной
сфере. Однако, такая позиция утвердилась благодаря Доктрине информационной
безопасности Российской Федерации106 . Под информационной безопасностью Российской
Федерации в Доктрине понимается состояние защищенности ее национальных интересов в
информационной сфере, определяющихся совокупностью сбалансированных интересов
личности, общества и государства. В этой связи отметим, что развитие равноправного и
взаимовыгодного международного сотрудничества, например, в равной степени выгодно и
гражданам и обществу и государству и международному сообществу в целом. Это
универсальный элемент информационной безопасности, поскольку «международное
культурное сотрудничество служит взаимному духовному обогащению народов,
утверждению идей мира и добрососедства»
Ярочкин В.И. Информационная безопасность. Учеб. пособие. М., 2000., С.35.
Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А., Указ. соч. С. 420.
106 Доктрина информационной безопасности Российской Федерации от 9 сентября 2000 г. № ПР-1895 //
Российская газета от 28 сентября 2000 г. № 187. 53
104
105
. Конфликт интересов государства и личности в информационной сфере, скорее
исключение, чем общее правило и законодательное оформление единства общественных
интересов в информационной сфере является шагом необходимым на пути к формированию
легитимного универсального информационного правопорядка.
Доктрина информационной безопасности Российской Федерации представляет собой
совокупность официальных взглядов на цели, задачи, принципы и основные направления
обеспечения информационной безопасности России и служит основой для формирования
государственной политики в области обеспечения информационной безопасности страны. В
ходе реализации положений Доктрины были проведены мероприятия по реализации
предложений направленных на совершенствование правового, методического, научнотехнического и организационного обеспечения информационной безопасности страны.
По своей правовой природе Доктрина информационной безопасности является
политическим актом аутентического толкования Концепции национальной безопасности
Российской Федерации108 применительно к информационной сфере. Концепция и Доктрина
направлены на оптимизацию деятельности органов государственной власти, органов местного
самоуправления, органов управления коммерческих и некоммерческих организаций, а также
должностных лиц, уполномоченных применять средства административно-правового
обеспечения безопасности109 .
Политическая деятельность государственных органов России, направленная на
обеспечение информационной безопасности строится на общих представлениях об
информационных интересах как объектах комплексной политико-правовой защиты. При этом
национальные интересы Российской Федерации в информационной сфере, согласно Доктрине
информационной безопасности РФ, подразделяются на: интересы личности, интересы
общества, интересы государства.
Интересы личности в информационной сфере заключаются в реализации
конституционных прав человека и гражданина на доступ к информации, на использование
информации в интересах осуществления не запрещенной законом деятельности, физического,
духовного и интел
107
107 Богуславский М.М. Международное частное право. Изд. третье перераб. и доп. ИГиП РАН, АПУ, изд
Юристъ. М., 1999 – 408 с. С.253.
108 Указ Президента РФ от 10 января 2000 г. № 24 «О Концепции национальной безопасности Российской
Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 10 января 2000 г., № 2, ст. 170.
109 Стахов А. Концепция национальной безопасности России: административно-правовой аспект. //
Российская юстиция, 2003, № 3, С.23.54
лектуального развития, а также в защите информации, обеспечивающей личную
безопасность.
Интересы общества в информационной сфере заключаются в обеспечении интересов
личности в этой сфере, упрочении демократии, создании правового социального государства,
достижении и поддержании общественного согласия, в духовном обновлении России.
Интересы государства в информационной сфере заключаются в создании условий для
гармоничного развития российской информационной инфраструктуры, для реализации
конституционных прав и свобод человека и гражданина в области получения информации и
пользования ею в целях обеспечения незыблемости конституционного строя, суверенитета и
территориальной целостности России, политической, экономической и социальной
стабильности, в безусловном обеспечении законности и правопорядка, развитии
равноправного и взаимовыгодного международного сотрудничества.
На основе национальных интересов Российской Федерации в информационной сфере
формируются стратегические и текущие задачи внутренней и внешней политики государства
по обеспечению информационной безопасности. Согласно Доктрине информационной
безопасности выделяются четыре основные составляющие национальных интересов в
информационной сфере:
защита прав и свобод человека в информационной сфере;•
информационное обеспечение государственной политики России;•
информатизация и развитие информационных ресурсов;•
защита информации от неправомерного доступа.•
Политико-правовое обеспечение конституционных прав и свобод человека и гражданина
в области получения информации и пользования ею, обеспечение духовного обновления
России, сохранение и укрепление нравственных ценностей общества, традиций патриотизма и
гуманизма, культурного и научного потенциала страны, требует поддерживать ряд
идеологических составляющих жизни общества на высоком уровне.
В условиях информационной безопасности информационная инфраструктура
функционирует в интересах общественного развития, консолидации российского общества,
духовного возрождения многонационального народа Российской Федерации.
Конституционные права и свободы человека и гражданина свободно искать, получать,
передавать, производить и распространять информацию любым законным способом, в
условиях информационной безопасности могут быть ограничены лишь на основе закона
соответствующего 55
международным стандартам по защите прав человека. Необходимые в контексте
международно-правовых стандартов гарантии свободы массовой информации и запрет
цензуры, неразрывно связаны с обязанностью государственных органов не допускать
пропаганду и агитацию, которые способствуют разжиганию социальной, расовой, национальной или религиозной ненависти и вражды.
Основанное на законе право граждан получать достоверную информацию от
государственных и муниципальных органов, неразрывно связано с возложением на указанные
структуры обязанности предоставления такой информации в максимально короткий срок,
согласно требованиям действующего законодательства.
Конституционные права и свободы человека и гражданина наличную и семейную тайну,
тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, на
защиту своей чести и своего доброгоимени обеспечиваются эффективными механизмами
гражданско-правовой защиты нарушенных прав, а также содействием правоохранительных
органов в деле восстановления нарушенной законности обеспечить запрет на сбор, хранение,
использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия и
другой информации, доступ к которой ограничен федеральным законодательством.
Механизмы правового регулирования отношений в области охраны интеллектуальной
собственности, а равно условия для соблюдения установленных федеральным
законодательством ограничений на доступ к конфиденциальной информации должны
соответствовать интересам развития всех сфер жизни общества, в том числе и культурной, и
экономической.
Информационное обеспечение государственной политики Российской Федерации,
связанное с доведением до российской и международной общественности достоверной
информации о государственной политике Российской Федерации, ее официальной позиции по
социально значимым событиям российской и международной жизни, с обеспечением доступа
граждан к открытым государственным информационным ресурсам требует от
государственных органов принятия аргументированных и обеспеченных правом
политических решений. Укрепление государственных средств массовой информации и
расширение их возможности по своевременному доведению достоверной информации до
российских и иностранных граждан необходимо для того, чтобы интенсифицировать
формирование открытых государственных информационных ресурсов, повысить
эффективность их хозяйственного использо56
вания, однако требует от государства не только финансовых ресурсов, но и
организационно-правовых усилий направленных на формирование системы гибкого контроля
над открытой государственной информационной инфраструктурой.
Развитие современных информационных технологий, отечественной индустрии информации,
в том числе индустрии средств информатизации, телекоммуникации и связи, обеспечение
потребностей внутреннего рынка ее продукцией и выход этой продукции на мировой рынок, а
также обеспечение накопления, сохранности и эффективного использования отечественных
информационных ресурсов является по своему содержанию технической составляющей. Развитие
и совершенствование инфраструктуры единого информационного пространства России, а также
производство российских конкурентоспособных средств и систем информатизации,
телекоммуникации и связи, требует не только государственной поддержки отечественных
фундаментальных
и
прикладных
исследований,
разработок
в
сферах
информатизации,телекоммуникации и связи, но и создания государственными органами
экономических и правовых условий способствующих развитию частной информационной
инфраструктуры.
Защита информационных ресурсов от несанкционированного доступа, обеспечение
безопасности информационных и телекоммуникационных систем, как уже развернутых, так и
создаваемых на территории России, предполагает постоянное повышение безопасности
информационных систем, включая сети связи, прежде всего безопасность первичных сетей связи и
информационных систем федеральных органов государственной власти, органов государственной
власти субъектов Российской Федерации, финансово-кредитной и банковской сфер, сферы
хозяйственной деятельности, а также систем и средств информатизации вооружения и военной
техники, систем управления войсками и оружием, экологически опасными и экономически
важными производствами.
Политико-правовое и техническое обеспечение защиты сведений, составляющих
государственную тайну должно сочетаться с расширением международного сотрудничества
Российской Федерации в области развития и безопасного использования информационных
ресурсов, противодействия угрозе развязывания противоборства в информационной сфере.
Успешному решению вопросов обеспечения информационной безопасности Российской
Федерации способствуют государственная система защиты информации, система защиты
государственной тайны, систе57
мы лицензирования деятельности в области защиты государственной тайны и системы
сертификации средств защиты информации.
Вместе с тем анализ состояния информационной безопасности Российской Федерации
показывает, что ее уровень не в полной мере соответствует потребностям общества и
государства. Современные условия политического и социально-экономического развития
страны вызывают обострение противоречий между потребностями общества в расширении
свободного
обмена
информацией
и
необходимостью
сохранения
отдельных
регламентированных ограничений на ее распространение.
Информационная безопасность России, являясь одной из составляющих национальной
безопасности, оказывает влияние на защищенность национальных интересов в различных сферах
жизнедеятельности общества и государства. В любой отраслевой сфере хозяйства страны имеются
свои особенности обеспечения информационной безопасности, связанные со спецификой
объектов обеспечения безопасности, степенью их уязвимости в отношении общих угроз
информационной безопасности. В каждой сфере жизнедеятельности общества и государства
наряду с общими методами обеспечения информационной безопасности Российской Федерации
могут использоваться частные методы и формы, обусловленные спецификой факторов, влияющих
на состояние информационной безопасности.
Угрозы информационной безопасности могут иметь как национальный, так и глобальный и
региональный масштаб. В этой связи необходимо отметить, что одна из ключевых задач
Организации объединённых наций поддерживать международный мир и безопасность и с этой целью принимать эффективные коллективные меры для предотвращения и устранения угрозы миру
и подавления актов агрессии или других нарушений мира и проводить мирными средствами, в
согласии с принципами справедливости и международного права, улаживание или разрешение
международных споров или ситуаций, которые могут привести к нарушению мира.
В Уставе Организации объединённых наций отмечается, что её «члены разрешают свои
международные споры мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе
международный мир и безопасность и справедливость»110 . В развитие нормы Устава
Организации объединённых наций Генеральная Ассамблея Организации Объединенных
Наций, начиная с 1998 года, ежегодно принимает резолюции по вопросу «Достижения в сфере
информатизации и телекоммуникации
110 Устав Организации Объединенных Наций (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.). 58
в контексте международной безопасности». В этих резолюциях все более отчетливо
проявляется озабоченность тем, что информационные технологии могут негативно
воздействовать на безопасность государств применительно как к гражданской, так и к
военной сферам, и содержится призыв к государствам-членам Организации Объединенных
Наций содействовать рассмотрению на многостороннем уровне существующих и
потенциальных угроз в сфере информационной безопасности, а также возможных мер по
ограничению этих угроз111 .
Деятельность международных организаций предоставляет необходимые для снижения
уровня международной опасности консультативные механизмы, а также позволяет
объединить усилия стран-членов международного сообщества в деле противодействия
глобальным и универсальным информационным угрозам.
Источники угроз национальной информационной безопасности России подразделяются на
внешние и внутренние. В отношении значения источников угроз информационной
безопасности следует отметить, что они как факторы, дестабилизирующие информационную
сферу, со всей очевидностью, способны, как подорвать информационную безопасность, так и
обеспечить ей качественный прогресс, «закрытые информационные базы при невысоком
информотоке это страшнейшие тромбы, которые в любой момент могут привести общество к
летальному исходу»112 .
К внешним источникам относятся, во-первых, враждебная деятельность иностранных
политических, экономических, военных, разведывательных и информационных структур,
направленная против интересов Российской Федерации в информационной сфере,
продиктованная стремлением ряда стран к доминированию и ущемлению интересов России в
мировом информационном пространстве, вытеснению ее с внешнего и внутреннего
информационных рынков, а также обострением международной конкуренции за обладание
информационными технологиями и ресурсами. Во-вторых, увеличение технологического
отрыва ведущих держав мира и наращивание их возможностей по противодействию созданию
конкурентоспособных российских информационных технологий, в совокупности с
деятельностью
международных
террористических
организаций,
создаёт
общую
нестабильность в информационной сфере. В третьих, разработка рядом государств концепций
информационных войн, предусматривающих создание средств опасного воздействия на
111
112
Стрельцов А.А. Актуальные проблемы обеспечения информационной безопасности. М., 1999., С. 6.
Кокотов А.Н. Свобода мысли и слова. // Конституционное право России. С. 224. 59
информационные сферы других стран мира, нарушение нормального функционирования
информационных и телекоммуникационных систем, сохранности информационных ресурсов,
получение несанкционированного доступа к ним, создаёт угрозу международному миру и
безопасности в целом.
Доктрина информационной безопасности Российской Федерации выделяет следующие
виды угроз информационной безопасности страны по их общей направленности на объекты
информационной безопасности:
- угрозы правам и свободам граждан в информационной сфере и их реализации,
- угрозы в сфере государственной информационной политики и информационной
инфраструктуре государства,
- угрозы системе защиты информации ограниченного доступа.
Конституционные права и свободы человека и гражданина в области духовной жизни и
информационной деятельности, предполагают создание системы государственной охраны
индивидуального, группового и общественного сознания от вредного воздействия, а так же
системы комплексного государственного обеспечения развития системы образовательных и
культурных учреждений России.
Недопустимо сегодня административное ограничение свободы слова, как посредством
принятия органами государственной власти, нормативных правовых актов, ущемляющих
конституционные права и свободы граждан в области духовной жизни и информационной
деятельности, так и за счёт создания монополий на формирование, получение и
распространение информации в Российской Федерации, в том числе с использованием
телекоммуникационных систем.
Гарантией
информационной
безопасности
России,
при
условии
соответствия
информационного законодательства конституционно-правовым принципам в информационной
сфере, является неукоснительное соблюдение всеми субъектами осуществляющими информационную деятельность, в том числе и государственными органами, предписаний норм
информационного права и единое их толкование. Нерациональное, чрезмерное ограничение
доступа к общественно необходимой информации, распространение которой разрешено законом
столь же опасно, как и создание препятствий на пути реализации гражданами своих
конституционных прав на личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров и
иных сообщений.
Существенную угрозу информационной безопасности России представляют собой
различные по составу нарушения конституци60
онных прав и свобод человека и гражданина в области массовой информации. Ведущую
роль играют здесь злоупотребления свободой слова посредством манипулирования
информацией, в том числе дезинформация, сокрытие или искажение информации, пропаганда
образцов массовой культуры, основанных на культе насилия, на духовных и нравственных
ценностях, противоречащих ценностям, принятым в российском обществе, а так же
противоправное применение специальных средств воздействия на индивидуальное, групповое
и общественное сознание.
Информационная безопасность нарушается при дезорганизации и разрушение системы
накопления и сохранения культурных ценностей, включая архивы, музеи, библиотеки и другие
учреждения культуры. Так же опасно и вытеснение российских информационных агентств,
средств массовой информации с внутреннего информационного рынка и усиление зависимости
духовной, экономической и политической сфер общественной жизни России от зарубежных
информационных структур. Следствием игнорирования вышеуказанных угроз является девальвация духовных ценностей, снижение духовного, нравственного и творческого потенциала
населения России, что существенно осложняет подготовку трудовых ресурсов для внедрения и
использования новейших технологий, в том числе информационных.
Угрозами информационному обеспечению государственной политики Российской Федерации
являются наряду с монополизацией информационного рынка России, его отдельных секторов
отечественными и зарубежными информационными структурами, блокирование деятельности
государственных средств массовой информации по информированию российской и зарубежной
аудитории и низкая эффективность информационного обеспечения государственной политики
Российской Федерации вследствие дефицита кадров соответствующей квалификации в среде
государственных служащих, отсутствия единой системы формирования и реализации
государственной информационной политики. Данные опасности создают благоприятные условия
для навязывания ложной информации государственным органам и гражданам России со стороны
различных кругов и групп давления.
Угрозы развитию отечественной индустрии информации, включая индустрию средств
информатизации, телекоммуникации и связи, обеспечению потребностей внутреннего рынка в
ее продукции и выходу этой продукции на мировой рынок, а также обеспечению накопления,
сохранности и эффективного использования отечественных информационных ресурсов,
имеют в основном техническую и экономическую 61
природу.
За несколько лет с момента утверждения Доктрины информационной безопасности
Российской Федерации наметились существенные положительные изменения в области
обеспечения информационной безопасности страны. К числу основных положительных
результатов деятельности государственных органов России за последнее время следует отнести
внедрение методов повышения эффективности участия государства в формировании
информационной политики государственных телерадиовещательных организаций, других
государственных средств массовой информации, а также обеспечение технологической
независимости
Российской
Федерации
в
важнейших
областях
информатизации,
телекоммуникации и связи, определяющих ее безопасность, и в том числе в области создания
специализированной вычислительной техники для образцов вооружения и военной техники.
Разработаны приоритетные направления государственной политики в области обеспечения
информационной безопасности Российской Федерации, а также мероприятия и механизмы,
связанные с реализацией этой политики.
Общие методы обеспечения информационной безопасности Российской Федерации
разделяются на правовые, организационно-технические и экономические. Снижение уровня
угроз интересам страны в информационной сфере может быть достигнуто только за счёт
комплексного подхода объединяющего в себе политико-правовые и экономические подходы к
обеспечению безопасности.
К собственно правовым методам обеспечения информационной безопасности Российской
Федерации относится разработка нормативных правовых актов, регламентирующих
отношения в информационной сфере, и нормативных методических документов по вопросам
обеспечения информационной безопасности России.
В целях создания и совершенствования системы обеспечения информационной
безопасности
России,
устранения
внутренних
противоречий
в
отечественном
законодательстве, противоречий, связанных с международными соглашениями, к которым
присоединилась Россия, а также в целях конкретизации правовых норм, устанавливающих
ответственность за правонарушения в области обеспечения информационной безопасности
постоянно вносятся изменения и дополнения в отечественное законодательство,
регулирующее отношения в области обеспечения информационной безопасности страны.
Обеспечение конкурентного национального информационного пространства требует
формирование системы конструктивно настроенных общественных организаций, в том числе
политических партий 62
и религиозных организаций, которые, выступая лидерами мнений, способны оказывать
определяющее влияние на состояние общественного мнения в стране. Экономические методы
обеспечения информационной безопасности Российской Федерации основаны на
совершенствование системы финансирования работ, связанных с реализацией правовых и
организационно-технических методов защиты информации, создание системы страхования
информационных рисков физических и юридических лиц.
Важную роль в деле совершенствования правового регулирования информационных
отношений играет законодательное разграничение полномочий в области обеспечения
информационной безопасности Российской Федерации между федеральными органами
государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской
Федерации, определение целей, задач и механизмов участия в этой деятельности
общественных объединений, организаций и граждан.
Из приведённого обзора основных положений Доктрины информационной безопасности
Российской Федерации, можно сделать вывод, что в отечественной информационной
политике сформировался принцип комплексного обеспечения государственными органами
информационной безопасности, которая понимается сегодняшним правительством страны
максимально широко и потому охватывает практически все сферы жизнедеятельности
сегодняшнего общества.
Политический принцип комплексного обеспечения государственными органами
информационной безопасности определяет тенденции развития информационного права и
законодательства, а информационная безопасность является правовым состоянием, тесно
связанным с информационной законностью и правопорядком, находящимися под охраной
государства.
§ 2.3. Правовой режим закрытой информации
Действующее
российское
законодательство
регулирует
информационные
правоотношения посредством установления правового режима информации. Доктриной
информационного права выделяются правовой режим общедоступной информации и
правовой режим информации ограниченного доступа. Несмотря на то, что предметом
массовой коммуникации может быть лишь общедоступная информация, решение вопроса о
разграничении закрытой и открытой информации в конечном итоге определяет внешний вид
информационного пространства страны 63
и содержание массовых коммуникаций.
Режимы ограниченного доступа к информации являются одним из средств обеспечения
информационной безопасности, и представляют собой один из методов публично-правового
регулирования информационно-коммуникативных общественных отношений. Данный метод
основан на законодательном ограничении круга лиц допущенных к информации и
нормативном закреплении за пользователями информации обязанности по обеспечению
соответствующего режима доступа к информации.
Увеличение значимости такого явления, как сокрытие в тайне определенного блока
информации, предопределено объективным процессом объединения людей в группы и
дальнейшим формированием государственных образований и государств. В этот период времени
можно говорить о появлении тайн, обладателями которых являлись уже не отдельные индивиды, а
коллективы и общности людей, а затем и нация в целом в лице сформировавшегося государства.
Более того, из явления, присущего только отдельному индивиду, тайна становится атрибутом
различного рода формирующихся образований: родов, племен, религиозных сообществ,
государства. Однако, действие тайны вне правовой системы, позволяет рассматривать ее только
как социальное явление, объективно существующее в обществе того времени. Исследователи,
занимающиеся вопросами правового режима различных видов тайн, нередко стремятся
продемонстрировать важность данной проблематики с точки зрения ее не столько правовой,
сколько социологической значимости113 .
Правовой доктриной и законодателем активно используются такие понятия как
конфиденциальность, тайность, ограниченный доступ, специальный режим, однако это не
означает, что данным терминам придано чёткое законодательное содержание. Пределы
гласности деятельности органов власти устанавливаются в виде исключений из правила
открытости их деятельности и только в отношении конкретного перечня видов информации,
составляющих в соответствии с законом государственную или служебную тайну.
Ограничение доступа к информации всегда играло и будет играть ключевую роль в деле
комплексного обеспечения информационной безопасности всего круга её (безопасности)
субъектов. Эффективное правовое регулирование информационных отношений требует
общих принципов разграничения общедоступной и конфиденциальной информации. Такие
принципы сформулированы в информационном законодательстве,
113 Талантойка В., Шабалин В. Право на тайну // Гражданская защита. 1999. № 4. С. 32-34.64
и именно на их основе формируется массив информации ограниченного доступа и
обеспечивается эффективность конфиденциального информационного обмена. Вместе с тем
терминологическое разнообразие в сфере защиты информации является следствием
отсутствия в отечественной доктрине единой теории тайности.
В соответствии со статьёй 6 Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О Государственной
тайне» принципами отнесения сведений к государственной тайне и их засекречивания
являются: законность, обоснованность и своевременность114 .
Законность в данном случае - есть правильное применение закона и иных нормативных
правовых актов, а также соблюдением всеми должностными лицами, гражданами,
предприятиями,
учреждениями,
организациями
требований
законодательства
о
государственной тайне и Конституции России.
Обоснованность означает, что основания для отнесения сведений к государственной тайне и
их засекречивания должны быть убедительными, подтвержденными серьезными доводами и
фактами и основываться на необходимости обеспечения безопасности государства и соблюдении
прав и свобод человека и гражданина. Такие доводы и факты могут быть получены при
установлении путем экспертной оценки целесообразности засекречивания конкретных сведений,
вероятных экономических и иных последствий этого акта, исходя из баланса жизненно важных
интересов государства, общества и граждан. Экспертная оценка заключается в проведении
специалистами в соответствующей области определенных исследований, анализа ценности
сведений и возможных последствий их преждевременного разглашения для государства, общества
и граждан115 .
Своевременность обусловлена тем обстоятельством, что отнесение сведений к
государственной тайне и их засекречивание должно быть произведено незамедлительно, при
получении сведений, разглашение которых может угрожать безопасности государства, либо
соответствующие ограничения должны устанавливаться заблаговременно. Например, при
проведении научных исследований, опытов в той или иной области науки, при наличии
данных, что результаты, которые могут быть получены, подлежат отнесению к
государственной тайне, возможные последствия
114 Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О Государственной тайне» // Российской газете от 21 сентября
1993 г. № 182, Собрание законодательства Российской Федерации от 13 октября 1997 г., № 41, ст. 4673,
Нормативные акты в информационной сфере М. 2006.
115 Козлов С.С., Тимошенко В.А. Комментарий к Федеральному закону от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О
государственной тайне». ООО «Новая правовая культура», 2006. Ст. 6. 65
научных изысканий могут быть заранее засекречены116 .
Вместе с тем, тайность институционально это не столько регулируемые правом
общественные отношения – образующие самостоятельные институты, сколько особое
юридическое состояние, которое характеризуется в административном праве таким
институтом как правовой режим.
Профессор Н.Д.Бахрах полагает, что для охраны государственной тайны специально создан
административно-правовой режим секретности117 . Профессор О.А.Городов также полагает, что в
отношении государственной тайны складывается особый административно-правовой режим118 .
Правовой режим это «комплекс общественных отношений определённого вида деятельности,
закреплённый юридическими нормами и обеспеченный совокупностью юридикоорганизационных средств», вместе с тем «административно-правой режим – это определённое сочетание административно-правовых средств регулирования, опосредованное определённым
порядком, императивным методом юридического воздействия»119 .
В свою очередь В. Н. Лопатин пишет, что «вся информация с ограниченным доступом
была на законодательном уровне «поделена на государственную тайну и конфиденциальную
информацию», при этом и то, и другое это не режим, а просто сведения120 .
Указом Президента от 6 марта 1997 г. № 188 «О перечне сведений конфиденциального
характера» к конфиденциальной информации относятся следующие сведения:
1. Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина,
позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением
сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных
федеральными законами случаях.
2. Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о
защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с
Федеральным законом от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите
потерпевших, свидетелей и иных
Там же.
Бахрах Н.Д. Административное право. М., БЕК 1997., С. 213.
118 Городов О.А. Правовые режимы информации. // Информационное право. Информационная культура и
информационная безопасность. СПб ГУП., СПб., 2002., С. 21-22.
119 Там же. С. 202.
120
Лопатин В.Н. Концептуальные основы развития законодательства в сфере обеспечения
информационной безопасности // Управление защитой информации. Москва - Минск 1999., Т.3 №1 С. 2735.66
116
117
участников уголовного судопроизводства»121 и другими нормативными правовыми актами
Российской Федерации.
3. Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в
соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами
(служебная тайна).
4. Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен
в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная,
нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых
отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее).
5. Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в
соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами
(коммерческая тайна).
6. Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до
официальной публикации информации о них.
В данный перечень, очевидно, внесены сведения составляющие, как служебную тайну,
так и тайну профессиональную и коммерческую, а равно сведения составляющие тайну
частной жизни.
Тайность, таким образом, представляет собой совокупность правовых режимов защиты
информации, обеспечивающих социальный институт ограничения доступа к информации.
Ограничение доступа к информации на практике осуществляется при том условии, что разглашение информации способно причинить вред интересам субъектов информационной
безопасности и потому для них нежелательно.
А.И.Алексенцев справедливо отмечает, что понятия «секретный», «конфиденциальный» и
«тайный» равнозначны122 . Если признать обратное, то в результате получается парадокс секретная информация, например государственная тайна, будет исключена из сферы тайной.
В контексте изложенного выше представляется недостаточно последовательной и попытка
М.Ю.Емельянинкова обосновать разделение информации с ограниченным доступом на
государственную тайну и конфиденциальную так как «есть сведения, защищать которые
владелец или пользователь обязан, и те, защищать которые он имеет право,
121 Федеральный закон от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших,
свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» // Российская газета от 25 августа 2004 г. №
182, Собрание законодательства Российской Федерации от 23 августа 2004 г. № 34 ст. 3534.
122 Алексенцев А.И. О составе защищаемой информации//Безопасность информационных технологий.
1999. № 2. С.5-7. С. 5.67
рассчитывая на помощь государства»123 .
Из поставленной в науке проблемы, очевидно, что конфиденциальность есть синоним
терминов «ограничение доступа» и «тайность». При этом конфиденциальная информация
термин более свойственный для обозначения частных тайн, таких как тайна частной жизни и
коммерческая тайна, а термин «ограничение доступа», наряду с используемыми в научных
кругах терминами «закрытая информация», «секретные сведения» свойственны для
определения государственной тайны, профессиональной и служебной тайны.
Статья 16 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации,
информационных технологиях и о защите информации» определяет защиту информации как
принятие правовых, организационных и технических мер, направленных на:
1) обеспечение защиты информации от неправомерного доступа, уничтожения,
модифицирования, блокирования, копирования, предоставления, распространения, а также от
иных неправомерных действий в отношении такой информации;
2) соблюдение конфиденциальности информации ограниченного доступа,
3) реализацию права на доступ к информации.
Государственное регулирование отношений в сфере защиты информации осуществляется
путем установления требований о защите информации, а также ответственности за нарушение
законодательства Российской Федерации об информации, информационных технологиях и о
защите информации124 .
Важнейший элемент информационного суверенитета страны составляет информация,
отнесённая нормативными актами к государственной тайне. Перечень сведений отнесённых к
государственной тайне определяется Законом РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О Государственной тайне»125 и Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 в ред. 11 февраля
2006 г. № 90 «О перечне сведений, отнесенных
123 Емельянинков М.Ю. Частушки о сертификации и лицензировании в области защиты информации, не
составляющей государственной тайны // Защита информации. Конфидент. 2000. № 1. С.14-18. С. 15.
124 Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о
защите информации» // Российская газета от 29 июля 2006 г. № 165, Собрание законодательства Российской
Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I) ст. 3448.
125 Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О Государственной тайне» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 13 октября 1997 г., № 41, ст. 4673. 68
к государственной тайне»126 . Государственную тайну составляют:
сведения в военной области;•
сведения в области экономики, науки и техники;•
сведения в области внешней политики и экономики;•
сведения в области разведывательной, контрразведывательной • и оперативно-розыскной
деятельности.
Отнесение сведений к государственной тайне осуществляется в соответствии с их
отраслевой, ведомственной или программно-целевой принадлежностью. Обоснование
необходимости отнесения сведений к государственной тайне в соответствии с принципами
засекречивания сведений возлагается на органы государственной власти, предприятия,
учреждения и организации, которыми эти сведения получены (разработаны).
Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства Российской
Федерации о государственной тайне, несут уголовную, административную, гражданскоправовую или дисциплинарную ответственность в соответствии с действующим
законодательством. Привлечение к ответственности субъектов работающих с секретной
информацией, как правило, связано с исполнением ими обязанности по осуществлению
мероприятий по защите информации.
Статья 13.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от
30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ127 устанавливает административную ответственность за
нарушения правил защиты информации. Статья 13.13 КОАП РФ устанавливает
административную ответственность за незаконную деятельность в области защиты
информации. В соответствии со статьёй 13.14. КОАП РФ разглашение информации, доступ к
которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой
информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой
информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, - влечет
наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных
размеров оплаты труда; на должностных лиц - от сорока до пятидесяти минимальных
размеров оплаты труда.
126 Указ Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 в ред. 11 февраля 2006 г. № 90 «О перечне сведений,
отнесенных к государственной тайне» // Российская газета от 17 февраля 2006 г. № 34. Собрание
законодательства Российской Федерации от 20 февраля 2006 г. № 8 ст. 892.
127 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256, Собрание законодательства Российской Федерации от 7
января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.69
Статья 283 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ устанавливает уголовную
ответственность за разглашение государственной тайны. Разглашение сведений, составляющих
государственную тайну, лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или
работе, если эти сведения стали достоянием других лиц, при отсутствии признаков
государственной измены, - наказывается арестом на срок от четырех до шести месяцев либо
лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. То же деяние,
повлекшее по неосторожности тяжкие последствия, - наказывается лишением свободы на срок от
трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет.
В соответствии со статьёй 284 Уголовного кодекса РФ нарушение лицом, имеющим допуск к
государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну
документами, а равно с предметами, сведения о которых составляют государственную тайну, если
это повлекло по неосторожности их утрату и наступление тяжких последствий, - наказывается
ограничением свободы на срок до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев,
либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового128 .
В соответствии со статьей 83 Трудового кодекса Российской Федерации от 30 декабря
2001 г. № 197-ФЗ трудовой договор подлежит прекращению по обстоятельствам, не
зависящим от воли сторон, в том числе, если имело место прекращение допуска к
государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска129 .
К служебной тайне относится информация: о личной позиции должностных лиц, о
содержании заседаний коллегиальных органов, где решения принимаются тайным
голосованием, информация о мерах безопасности, принимаемых в отношении должностных и
иных лиц, от которых может зависеть решение органа власти, информация о предварительной
подготовке материалов следствия, судебного разбирательства, проверок. Главным образом
этот вид служебной инфор
128 Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.
129 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // Российская газета от 31
декабря 2001 г. № 256, Собрание законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I)
ст. 3.70
мации получает выражение в тайне следствия и судопроизводства, которая предусмотрена
процессуальными кодексами.
К служебной тайне государственных органов относится также охраноспособная информация
другого лица, которая стала известна государственному служащему в соответствии с реализацией
им установленных законом обязанностей. Государственные органы отвечают за сохранность
полученных на законном основании сведений о частной жизни лица, сведений, составляющих
коммерческую тайну, сведений, составляющих профессиональную тайну (врачебную,
нотариальную, адвокатскую, тайну связи, тайну усыновления, тайну журналистского источника,
тайну исповеди, и др.). В настоящее время вопрос о системе видов сведений, составляющих
конфиденциальную информацию, является открытым130 .
В первоначальном виде служебную тайну образуют тайна следствия и сведения,
обеспечивающие режим государственной тайны, в качестве производной служебной тайны
могут выступать любые сведения конфиденциального характера ставшие известными
государственным служащим в ходе исполнения своих служебных обязанности, в том числе
налоговая тайна. Процедура отнесения информации к служебной тайне широко
распространена на практике, однако, механизм служебного конфиденциального
делопроизводства сам по себе представляет конфиденциальный вопрос и в открытых
источниках не характеризуется.
Тайна следствия, или если быть более точным, тайна предварительного расследования
вводится статьёй 161 Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ,
которая устанавливает недопустимость разглашения данных предварительного расследования131.
Данные предварительного расследования по общему правилу не подлежат разглашению, но могут
быть преданы гласности лишь с разрешения прокурора, следователя, дознавателя и только в том
объеме, в каком ими будет признано это допустимым, если разглашение не противоречит
интересам предварительного расследования и не связано с нарушением прав и законных
интересов участников уголовного судопроизводства.
Статья 310 Уголовного кодекса РФ вводит уголовную ответственность за разглашение
данных предварительного расследования лицом, предупрежденным в установленном законом
порядке о недопустимости их разглашения, если оно совершено без согласия прокурора,
следователя
130 Фатьянов А.А. Тайна и право (основные системы ограничений на доступ к информации в российском
праве). М., 1999.
131 Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // Российская газета от 22
декабря 2001 г. № 249, Собрание законодательства Российской Федерации от 24 декабря 2001 г. № 52 (часть
I) ст. 4921.71
или лица, производящего дознание. Такое деяние наказывается штрафом в размере до
восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за
период до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом
на срок до трех месяцев132 .
Статья 311 Уголовного кодекса РФ содержит норму права, также напрямую относящуюся к
служебной тайне. В рамках данной статьи разглашение сведений о мерах безопасности,
применяемых в отношении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия, судебного пристава, судебного исполнителя, потерпевшего, свидетеля, других
участников уголовного процесса, а равно в отношении их близких, если это деяние совершено
лицом, которому эти сведения были доверены или стали известны в связи с его служебной
деятельностью, наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо
ограничением свободы на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев. По части 2
статьи 311 квалифицируется аналогичное деяние, повлекшее тяжкие последствия, оно
наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.
Охрана служебной тайны, таким образом, основана не только на возложении обязанности
нераспространения конфиденциальной информации на всех государственных служащих, но и
предполагает специальный административный режим допуска граждан не состоящих на
государственной службе к служебной тайне в связи с необходимостью различного рода.
В качестве профессиональной тайны могут выступать конфиденциальные сведения
составляющие адвокатскую, нотариальную, а также врачебную тайну. Банковскую тайну
надлежит рассматривать как коммерческую тайну особого рода, ввиду того, что основой
режима профессиональной тайны является закрытость конфиденциальной информации
данного рода от государства и его учреждений, в то время как ко всем остальным видам
конфиденциальной информации государственным органам должен быть предоставлен допуск.
В соответствии со статьёй 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатской тайной
являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему
доверите
132 Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ. // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954. М, СПАРК. 2007. 72
лю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах,
ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее
оказанием. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе
оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после
приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть
использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в
производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на
орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых
ограничен в соответствии с законодательством РФ133 .
Реализация статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»
направлена на обеспечение конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату в
связи с выполнением последним своих профессиональных функций. Уголовно-процессуальное
законодательство, не устанавливая каких-либо исключений из этого правила в зависимости от
времени получения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, не ограничивает их
сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве
защитника обвиняемого. Запрет допрашивать адвоката о ставших ему известными
обстоятельствах дела распространяется на сведения, полученные им также в связи с
осуществлением защиты подозреваемого. Адвокат не обязан отчитываться перед кем бы то ни
было о формах и способах оказания юридической помощи, о том, какие сведения находятся в его
распоряжении и каким образом он собирается их использовать.
Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну
никем, кроме доверителя. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные
ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для
обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем
или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или
уголовному делу.
В соответствии со статьёй 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» адвокат
обязан соблюдать кодекс профессиональной
133 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации» // Российская газета от 5 июня 2002 г. № 100, Собрание законодательства
Российской Федерации от 10 июня 2002 г. № 23 ст. 2102. 73
этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ,
Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции. Такая обязанность
установлена законом и в случае её нарушения к адвокату могут быть применены меры
дисциплинарной ответственности: замечание, предупреждение, прекращение статуса
адвоката.
Комментарий к Основам законодательства РФ о нотариате справедливо отмечает, что «в
отличие от судов, которые рассматривают и разрешают дела открыто, нотариусы должны
хранить тайну совершаемых действий, поскольку разглашение конфиденциальной
информации, например, относительно содержания завещаний, доверенностей на управление
имуществом, отказа от наследства, договора купли-продажи недвижимости, может привести к
серьезным правовым конфликтам»134 .
Требование оберегать тайну нотариальных действий означает, что их надлежит выполнить в
присутствии только непосредственно заинтересованных лиц и по мере необходимости тех, кто
оказывает им помощь: представителей, переводчиков, граждан, подписывающих документы за
больных или неграмотных, и т.д. Никто из посторонних лиц наблюдать за ходом совершения
нотариального действия не должен, и обеспечивать выполнение этого условия обязан нотариус,
независимо от того, совершается ли нотариальное действие на его рабочем месте или вне его.
Требование сохранения тайны распространяется не только на содержание нотариального
действия, но и на факт обращения с просьбой о его совершении135 .
Информация о состоянии здоровья человека чрезвычайно важна для его социального
положения. В соответствии со статьей 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья
граждан Врачебная тайна представляет собой информацию о факте обращения за
медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные
сведения, полученные при его обследовании и лечении. Гражданину должна быть
подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемых им сведений.
Стандарты обращения с медицинской документацией предполагают соблюдение
медицинскими учреждениями и врачами правил по хранению медицинских документов.
Медицинские учреждения должны строго определять круг лиц допущенных к врачебной
тайне и обеспечивать
134 Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (под ред.
Аргунова В.Н.) - «СПАРК», 1996.
135 Там же.74
компетентность допущенных лиц в сфере работы с конфиденциальной информацией.
В отношении последствий нарушения врачебной тайны следует отметить, что в
соответствии со статьёй 137 УК РФ «нарушение неприкосновенности частной жизни»
незаконное распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или
семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой
информации совершенные медицинским работником с использованием своего служебного
положения, наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в
размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух
лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести
месяцев. Если нарушение врачебной тайны не образует состав 137 статьи УК РФ, то возможно
обращение в суд общей юрисдикции с иском о компенсации причинённого морального вреда.
Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»136 регулирует
отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой
информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов
обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников
регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и
предупреждения недобросовестной конкуренции, а также определяет сведения, которые не
могут составлять коммерческую тайну.
Предметом правового регулирования правового института коммерческой тайны являются
общественные отношения по ограничению доступа к некоторому набору сведений. Объектом
регулирования и правовой охраны являются собственно сами конфиденциальные сведения и
документы, содержащие данные сведения. Процедуру доступа к сведениям устанавливает
правомочный обладатель конфиденциальных сведений – такая процедура и образует правовой
режим охраны конфиденциальной информации.
Цель законодательного регулирования режима коммерческой тайны состоит в том, чтобы
защитить права обладателя определённой информации на исключающее вмешательство
третьих лиц правомерное
136 Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // Собрание
законодательства Российской Федерации от 9 августа 2004 г. № 32 ст. 3283, Российская газета от 5 августа
2004 г. № 166.75
использование данной информации, прежде всего реализацию исключительных
интеллектуальных прав и сохранение конфиденциальности деловых связей. В литературе
существует позиция, что по юридической принадлежности режим коммерческой тайны можно
отнести к категории гражданских прав и уподобить праву на защиту личной свободы и праву
на невмешательство в творческую деятельность и частную жизнь гражданина 137 .
Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках
трудовых отношений, является работодатель. В случае получения работником в связи с
выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата,
способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели, промышленного образца,
топологии интегральной микросхемы, программы для электронных вычислительных машин или
базы данных, отношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с
законодательством РФ об интеллектуальной собственности, и объекты интеллектуальной
собственности пользуются режимом служебной разработки в соответствии со статьями 1295, 1370
ГК РФ 138 .
В соответствии со статьёй 23 Конституции РФ139 «каждый имеет право на неприкосновенность
частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, а также на тайну
переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение
этого права допускается только на основании судебного решения. В соответствии со статьей 24
Конституции РФ сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни
лица без его согласия не допускаются. Органы государственной власти и органы местного
самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с
документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не
предусмотрено законом.
Частная жизнь - в противовес государственной и общественной ее сферам, публичности это та сфера жизнедеятельности человека, которая связана с обеспечением его личной
неприкосновенности и относительной независимости. Данная сфера охватывает внутренний
духовный
137 Коломиец А. Коммерческая тайна как объект гражданского оборота. - М.: Хозяйство и право, 2001. 48 с.- (Прил. к журн. Хозяйство и право; № 6, июнь 2001 г.).
138 Часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ //
Собрание законодательства Российской Федерации от 25 декабря 2006 г. № 52 (часть I) ст. 5496.
139 Российская газета от 25 декабря 1993 г. № 237.76
мир лица, его склонности, привычки и мировоззрение, его внутрисемейные, родственные и
межличностные отношения, в том числе интимного характера140 .
В соответствии со статьёй 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4
ноября 1950 г.) каждый человек имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его
жилища и его корреспонденции; не допускается вмешательство со стороны публичных властей в
осуществление этого права, за исключением случая, когда такое вмешательство предусмотрено
законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и
общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения
беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и
свобод других лиц141 .
Профессор В.В.Лазарев относит такие явления как «частная жизнь», «личная семейная
тайна», «честь», к важнейшим благам человека, персонифицирующим личность. В понятие
«частная жизнь включается та область жизнедеятельности человека, которая относится к
отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и
государства, если она носит непротивоправный характер. Личная и семейная тайны являются
обособленными зонами наиболее деликатных, интимных сторон личной жизни, когда
разглашение определенных сведений является для человека нежелательным 142.
С другой стороны П. Е. Кондратов отмечает, что сфера личной жизни человека и те
отношения, которые складываются в ней между людьми, лишь в незначительной степени
регулируются нормами права. В большей же мере поведение людей в этой сфере определяется
особенностями их психологии и существующими в обществе нравственными нормами. Это
обусловлено не только трудностями формализации в нормах права межличностных
отношений, строящихся на чувствах дружбы, любви, уважения, презрения и др., но и тем, что
по самой своей природе человек, помимо публично значимой деятельности (государственная
служба, участие в политической жизни и т.п.), существует как индивид,
140 Дуюнов В.К. и др. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: (постатейный) /., отв.
ред. Л.Л. Кругликов. М., - Волтерс Клувер, 2005.
141 Конвенция о защите прав человека и основных свобод ETS № 005 (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изм. и доп.
от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января 1990 г., 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации от 8 января 2001 г., № 2, ст. 163, Бюллетень международных
договоров, март 2001 г., № 3.
142 Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред. В.В.Лазарев //
Система ГАРАНТ, 2003.77
нуждающийся в определенной независимости от общества, государства, других людей143 .
В современной юридической науке сложилось представление о том, что право, на
неприкосновенность частной жизни, «как объект уголовно-правовой охраны, рассматривается
в двух аспектах: как право на автономию, самоопределение в вопросах частной жизни и право
на неприкосновенность информации о частной жизни»144 . По данному аспекту проблемы
неприкосновенности и тайны частной жизни существуют две монографии И. В. Смольковой145
.
По мнению профессора А.В.Наумова «личную и семейную тайну образуют самые разные
сведения о личной или семейной жизни, в том числе интимного характера. Сюда относятся
сведения о здоровье лица, его привычках, образе жизни, увлечениях, творческих занятиях,
отношении к религии, родственных, дружеских, интимных и других личных отношениях.
Указанные сведения могут быть предметом профессиональной тайны - медицинской,
судебной, адвокатской, предварительного следствия, нотариальных действий, денежных
вкладов, а также исповеди»146 .
Аналогично и мнение профессора Л. Л. Кругликова, который полагает, что «личная тайна
может затрагивать сведения о здоровье лица, его симпатиях и антипатиях, круге знакомых и
взглядах на те или иные стороны жизни в обществе, образе жизни, его интимных связях, увлечениях, планах и т.д. Семейная тайна может касаться отношений между супругами, проблем
внутрисемейного воспитания, заболеваний членов семьи, расхождений взглядов на те или
иные вопросы между членами семьи и т.д. Сведения такого рода могут составлять предмет
врачебной, адвокатской тайны, тайны исповеди и вклада»147 .
В Российской Федерации обеспечивается комплексная правовая защита публичных и
частных тайн. Вся информация ограниченно
143 Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации / Под общ. ред. В.Д. Карповича.М.:Юрайт -М; Новая Правовая культура, 2002. С. 959.
144 Калашникова Е.Е. Уголовно-правовое обеспечение неприкосновенности информации о частной жизни.
Автореф. дисс. к.ю.н. МГЮА., М. 2001.
145 Смолькова И.В. Тайна и уголовно-процессуальный закон. М.: «Луч» 1997. Смолькова И.В. Частная
жизнь граждан: основания и пределы уголовно-процессуального вмешательства. - М.:»Луч» 1997.
146 Наумов А.В. Практика применения Уголовного кодекса Российской Федерации:комментарий судебной
практики и доктринальное толкование. М., - Волтерс Клувер, 2005.
147 Дуюнов В.К. и др. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: (постатейный) /., отв.
ред. Л.Л. Кругликов. М., - Волтерс Клувер, 2005.78
го доступа разграничена на первоначальную и производную тайну. Любая закрытая
информация, которая передаётся по договору или в силу нормативного акта влечёт
ответственность получателя информации за её сохранение в тайне, и соответственно все
сведение полученные и произведённые с использованием информации ограниченного доступа
охраняются в правовом режиме первоначальной тайны.
Глава 3. Правовое регулирование деятельности
средств массовой информации
§ 3.1. Понятие и виды средств массовой информации
В Законе Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой
информации»148 (далее Закон «О средствах массовой информации») под массовой
информацией понимаются предназначенные для неограниченного круга лиц печатные, аудио-,
аудиовизуальные и иные сообщения и материалы, а под средством массовой информации
понимается
периодическое
печатное
издание,
радио-,
теле-,
видеопрограмма,
кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой
информации. В 2010 году было принято Постановление пленума Верховного суда РФ о
практике применения судами закона «О СМИ»,149 ставшее последовательным продолжением
политики умеренного либерализма Российского государства в сфере формирования
свободных информационных систем. В частности Верховный суд РФ указал, что «При
разрешении дел, связанных с деятельностью средств массовой информации, необходимо
принимать во внимание, что осуществление свободы выражения мнений и свободы массовой
информации налагает особые обязанности, особую ответ
148 Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» (с изм. и доп.) //
Российская газета от 8 февраля 1992 г. № 32. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации
и Верховного Совета Российской Федерации от 13 февраля 1992 г. № 7 ст. 300. СПАРК. 2007.
149 РГ №5211 от 18 июня 2010. 79
ственность и может быть сопряжено с ограничениями, установленными законом и
необходимыми в демократическом обществе для уважения прав и репутации других лиц,
охраны государственной безопасности и общественного порядка, предотвращения
беспорядков и преступлений, охраны здоровья и нравственности, предотвращения
разглашения информации, полученной конфиденциально, обеспечения авторитета и
беспристрастности правосудия»150 .
Средства массовой информации (далее СМИ) являются с одной стороны имущественными
комплексами – предприятиями, с другой стороны учреждениями или юридическими лицами в
других организационно правовых формах – редакциями, созданными для открытой, публичной
передачи с помощью специального технического инструментария различных сведений любым
лицам
и
образуют
относительно
самостоятельную
систему,
характеризующуюся
множественностью составляющих элементов: содержанием, свойствами, формами, методами и
определенными уровнями организации (в стране, в регионе, на производстве)151 .
Политологи полагают, что «благодаря использованию коммуникационных средств
возникли три подсистемы СМИ: печать, радио и телевидение»,152 каждая из которых состоит
из огромного числа каналов – отдельных газет, журналов, альманахов, программ радио и
телевидения, способных распространяться как по всему миру, так и в небольших регионах
(областях, районах, округах). Каждая подсистема выполняет свою функции журналистики на
основе своих специфических особенностей и форм передачи информации.
Средства массовой информации в законодательстве подразделяются по форме
распространения на периодические печатные издания, телерадиопрограммы и компьютерные
издания. Компьютерные издания выделяются в самостоятельную группу благодаря
административной правоприменительной практике.
Периодические печатные издания, к которым относятся: газета, журнал, альманах,
бюллетень, иное издание, имеющее постоянное название, текущий номер и выходящее в свет
не реже одного раза в год. Выпуск периодического печатного издания должен содержать
следующие сведения: название издания, учредитель (соучредители), фамилия,
Там же.
Горный Е. Интернет для журналистов. // Русский Журнал. -1999, 27.05.99 http://russ.ru/netcult/99-0527/gorny.htm.
152 Пугачев В.П. Политология. М. 1999, C. 421. 80
150
151
инициалы главного редактора, порядковый номер выпуска и дата его выхода в свет, а для
газет - также время подписания в печать (установленное по графику и фактическое), индекс для изданий, распространяемых через предприятия связи, тираж, цена, либо пометка
«Свободная цена», либо пометка «Бесплатно», адреса редакции, издателя, типографии.
Телерадиопрограммы представляют собой совокупность периодических аудио-,
аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и
выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год. При каждом выходе радио-, теле-, видео, кинохроникальной программы в эфир, а при непрерывном вещании не реже четырех раз в
сутки редакция обязана объявлять название программы. Каждая копия аудио-, видео- или
кинохроникальной программы должна содержать сведения аналогичные печатным изданиям.
Компьютерные издания распространяются на машинных носителях и по сетям связи общего
пользования, в том числе в сети Интернет. Специфика компьютерных средств массовой информации
заключается в специфической форме внешнего выражения. В первую очередь, к компьютерным
средствам массовой информации относятся: тексты, созданные с помощью компьютеров (при наличии
дополнительных условий - информация должна быть размножена на материальных носителях (CD,
DVD, Floppy-дисках, Zip-дисках и др.) в количестве не менее 1000 экземпляров и сохранения их в
информационных банках баз данных компьютеров), нераспечатанные тексты, хранящиеся в информационных банках данных компьютеров, средства массовой информации, продукция которых
распространяется в виде печатных сообщений, материалов, изображений. При этом под базами данных
понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и
так далее), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны
с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). Банк данных - это совокупность баз данных
в какой-либо области деятельности. На данные средства массовой информации распространяется
правовой режим периодических печатных средств массовой информации.
Правовой режим периодических печатных изданий, применяется в отношении
периодического распространения тиражом тысяча и более экземпляров текстов, созданных с
помощью компьютеров и хранящихся в их банках и базах данных, а равно в отношении иных
средств массовой информации, продукция которых распространяется в виде печатных
сообщений, материалов, изображений. Правовой режим радио- и телепрограмм, применяется
в отношении периодического рас81
пространения массовой информации через системы телетекста, видеотекста и иные
телекоммуникационные сети.
Тираж, как периодического печатного издания, так и записи телерадиопрограммы
программы, а равно компьютерного средства массовой информации определяется главным
редактором по согласованию с издателем. Изъятие, а равно уничтожение тиража или его части
допускается не иначе как по вступившему в силу решению суда.
Систематическое толкование российского информационного законодательства позволяет
выделить по форме организации работы информационные агентства, в особую категорию
средств массовой информации, для регистрации или распространения продукции которых
законом установлены специальные требования и правила.
Специфика информационных агентств заключается в том, что информацию они
распространяют не периодически, а по мере появления. Сообщения и материалы
информационного агентства должны сопровождаться его названием. В отношении
информационных агентств в соответствии со ст.23 Закона «О средствах массовой
информации» одновременно распространяются статус редакции, издателя, распространителя
и правовой режим средства массовой информации. Бюллетень, вестник, иное издание или
программа с постоянным названием, учреждаемые информационным агентством,
регистрируются в общем порядке.
При распространении сообщений и материалов информационного агентства другим
средством массовой информации ссылка на информационное агентство обязательна и такая
ссылка освобождает редакцию и журналиста от ответственности за недостоверность
сообщения полученного от информационного агентства. Основными потребителями
информации информационных агентств являются средства массовой информации153 .
Федеральный закон от 1 декабря 1995 г. № 191-ФЗ «О государственной поддержке
средств массовой информации и книгоиздания Российской Федерации» утративший силу с 1
января 2005 г.,154 определял информа
153 Тимошенко В.А., Смушкин А.Б. Комментарий к Закону РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О
средствах массовой информации». // Система ГАРАНТ, 2006.
154 Федеральный закон от 1 декабря 1995 г. № 191-ФЗ «О государственной поддержке средств массовой
информации и книгоиздания Российской Федерации» // Российская газета от 5 декабря 1995 г., Собрание
законодательства Российской Федерации от 4 декабря 1995 г. № 49, ст. 4698. Федеральный закон от 22
августа 2004 г. № 122-ФЗ «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и
признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с
принятием федеральных законов «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об общих
принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной
82
ционное агентство как организацию, осуществляющую сбор и оперативное распространение
информации. В отношении информационных агентств в соответствии со ст.23 Закона «О
средствах массовой информации» одновременно распространяются статус редакции, издателя,
распространителя и правовой режим средства массовой информации. Бюллетень, вестник, иное
издание или программа с постоянным названием, учреждаемые информационным агентством,
регистрируются в общем порядке. При распространении сообщений и материалов
информационного агентства другим средством массовой информации ссылка на информационное
агентство обязательна и такая ссылка освобождает редакцию и журналиста от ответственности за
недостоверность сообщения полученного от информационного агентства.
По мнению В.Н. Монахова причины, вынуждающие законодателя выделять
информационные агентства в особую группу субъектов, заключаются в особых принципах
распространения ими информационных сообщений и материалов, отличных от принципов
распространения остальных средств массовой информации:
материалы, выпускаемые ими, распространяются не периодически, • с равными
промежутками времени, но постоянно, на более оперативной основе, по мере
поступления новостей и их обработки;
используемые информационными агентствами форма представ• ления и способ
распространения их материалов - небольшими порциями по каналам связи;
предназначение распространяемой ими информации, несмо• тря на то, что по характеру
она, безусловно, является массовой, несколько иное, чем материалов обычных СМИ, в
силу специфичности аудитории потребителей этой информации155 .
Средства массовой информации, как и любые другие предприятия, могут находиться в
частной, муниципальной и государственной собственности. Государственные и
муниципальные средства массовой информации выполняют публично-правую функцию по
информированию населения о содержании и особенностях проводимой учредителями
политики. Частные средства массовой информации создаются как с экономическими, так и с
политическими целями.
Государственные средства массовой информации выполняют власти субъектов Российской
Федерации» и «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 30 августа 2004 г. № 35 ст. 3607.
155 Комментарий к Закону РФ «О средствах массовой информации» / под ред. Монахова В.Н. - Галерея,
2001.83
важные социальные функции по освещению официальной политики государства.
Государственные СМИ можно разделить на СМИ находящиеся в государственной
собственности, учредителями и владельцами которых являются государственные органы и
государственные унитарные предприятия и на СМИ аффилированные с государством, то есть
юридические лица в которых часть учредительного капитала или крупный пакет акций
принадлежит государственным органам или государственным унитарным предприятиям.
Муниципальные средства массовой информации выполняют функцию информационного
обеспечения муниципального управления и находятся в муниципальной собственности.
Средства массовой информации находящиеся в частной собственности являются
независимыми от государственных и муниципальных органов и представляют интересы
учредителей - частных лиц, или являются объединениями журналистов, которые в
международной практике называются международными СМИ.
По месту производства и распространения продукции средства массовой информации
подразделяются на национальные, зарубежные и международные.
Национальные средства массовой информации учреждены российскими гражданами или
юридическими лицами и их деятельность регулируется российским правом.
Зарубежные средства массовой информации созданы по иностранному праву и могут
распространять свою продукцию на территории Российской Федерации только по
специальному разрешению государственных органов России.
Международные средства массовой информации существуют в форме транснациональных
корпораций и их филиалы и аффилированные лица осуществляют деятельность на территории
России, как правило в форме информационных агентств.
В зависимости от содержания и тематики продукции средства массовой информации
могут быть: официальными; научно-просветительскими; политическими; религиозными;
рекламными; развлекательными. Такая классификация сопровождается как корпоративными
требованиями со стороны журналистского сообщества к содержанию продукции средств
массовой информации. Придание данной классификации средств массовой информации
правового значения представляется пер84
спективным направлением совершенствования действующего информационного
законодательства.
Специфичный правовой статуса рекламных средств массовой информации в действующем
законодательстве существует некоторая неопределённость. Их существование не вызывает
сомнений в силу п. 11 ст. 14 и п. 9 ст. 15 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О
рекламе»,156 которые определяют, что ограничения по объёму рекламных сообщений не
распространяются на средства массовой информации, которые зарегистрированы в качестве
средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного
характера. В графе «примерная тематика и(или) специализация» регистрационного свидетельства
рекламных средств массовой информации значится рекламная деятельность.
Эротические средства массовой информации – это периодическое издание или программа,
которые в целом и систематически эксплуатируют интерес аудитории к сексу.
Распространение выпусков специализированных радио- и телепрограмм эротического
характера без кодирования сигнала допускается только с 23 часов до 4 часов по местному
времени, если иное не установлено местной администрацией. Розничная продажа продукции
средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах
эротического характера, допускается только в запечатанных прозрачных упаковках и в
специально предназначенных для этого помещениях, расположение которых определяется
местной администрацией.
§ 3.2. Свобода средств массовой информации
Правовое регулирование деятельности средств массовой информации затрагивает
гарантии на свободу выражения мнения закреплённую в статье 10 Конвенции о защите прав
человека и основных свобод ETS № 005 (Рим, 4 ноября 1950 г.)157 . Право каждого свободно
выражать свое мнение, включая свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и
распространять информацию и идеи без какого-либо вме
156 Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // Российская газета от 15 марта 2006 г.
№ 51, Собрание законодательства Российской Федерации от 20 марта 2006 г. № 12 ст. 1232.
157 Конвенция о защите прав человека и основных свобод ETS № 005 (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изм. и доп.
от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января 1990 г., 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации, 18 мая 1998 г., № 20, ст. 2143, Бюллетень международных
договоров, июль 1998 г., № 7.85
шательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ, всё
же в силу прямого указания п.1 ст.10 Конвенции «не препятствует государствам осуществлять
лицензирование радиовещательных, телевизионных или кинематографических предприятий».
Такое установление косвенно направлено на конвенционную отмену лицензирования
печатных средств массовой информации в интересах обеспечения свободы слова.
Резолюция 428 (1970) Парламентской Ассамблеи Совета Европы относительно
Декларации о средствах массовой информации и правах человека от 23 января 1970 г.
закрепляет обычные стандарты и официальную позицию стран Европы по отношению к
средствам массовойинформации. В Резолюции отмечается, что печать и другие средства
массовой информации, хотя, как правило, они не являются государственными органами,
выполняют важную функцию по информированию населения. Для того, чтобы создать им
возможность выполнять эту функцию в интересах общественности, следует соблюдать ряд
принципов:
распространение на средства массовой информации права на • свободу выражения своего
мнения, включая свободу искать, получать, передавать, публиковать и распространять
информацию и идеи;
независимость печати и других средств массовой информации • от государственного
контроля должна быть записана в законе, ущемление этой независимости допускается
только на основании решения суда, а не органов исполнительной власти;
запрет прямой и косвенной цензуры печати или содержания • радио- и телевизионных
программ, новостей или информации, передаваемых другими средствами, например,
хроникальных материалов, демонстрируемых в кинотеатрах158 .
Официальные власти соответственно обязаны в разумных пределах предоставлять
информацию по вопросам, представляющим интерес для общественности, а средства
массовой информации обязаны сообщать полную и исчерпывающую информацию о
государственных делах, но государство должно по возможности воздерживаться от
вмешательства в деятельность средств массовой информации.
Доктринальная критика неучастия государства в массовом информировании основана на
существовании государственных информационных ресурсов и средств массовой информации,
деятельность которых входит
158 Резолюция 428 (1970) Парламентской Ассамблеи Совета Европы относительно Декларации о
средствах массовой информации и правах человека от 23 января 1970 г. 86
в предмет государственных дел. Каждое демократическое государство в силу
необходимости создания социальной атмосферы свободы слова, наряду с сохранением
механизмов эффективного контроля за деятельностью средств массовой информации
проводит политику компромиссов между интересами государства и независимой от
национальной публичной власти медиаиндустрии. В силу статьи 31 Закона «О средствах
массовой информации» деятельность по вещанию – трансляции радиосигнала на несущей
частоте является лицензируемой, что фактически обеспечивает косвенное лицензирование и
самих теле- радиопрограмм распространяемых по соответствующим вещательным частотам.
Закон «О средствах массовой информации» раскрывает содержание конституционной
гарантии свободы слова и печати через запрет на ограничение деятельности редакций средств
массовой информации иначе чем на основании закона. Свобода средств массовой информации
касается таких действий как: поиск, получение, производство и распространение массовой
информации, учреждение средств массовой информации, владение, пользование и
распоряжение ими, изготовление, приобретение, хранение и эксплуатация технических
устройств и оборудования, сырья и материалов, предназначенных для производства и
распространения продукции средств массовой информации.
Административное регулирование общественных отношений по регистрации средств
массовой информации должно обеспечивать быстроту и дешевизну их постановки на учёт.
Минимальное влияние на регистрационные механизмы должно оказывать реформирование
государственных органов работающих в данной сфере, а сами действующие подзаконные
акты должны соответствовать действующему законодательству и принимать во внимание
структуру органов управления.
В соответствии со статьёй 3 Закона «О средствах массовой информации» цензура
массовой информации, то есть требование от редакции средства массовой информации со
стороны должностных лиц, государственных органов, организаций, учреждений или
общественных объединений предварительно согласовывать сообщения и материалы (кроме
случаев, когда должностное лицо является автором или интервьюируемым), а равно
наложение запрета на распространение сообщений и материалов, их отдельных частей.
Цензура в России и других странах СНГ не допускается. Не допускаются законом также
создание и финансирование организаций, учреждений, органов или должностей, в задачи либо
функции которых входит осуществление цензуры массовой информации.87
Так же не допускается в России ограничение свободы слова за счёт зашумления радио эфира.
В соответствии со статьёй 33 Закона «О средствах массовой информации» административную
ответственность влечет создание искусственных помех, препятствующих уверенному приему
радио-, телепрограмм, то есть распространению радио-, теле- и иных технических сигналов в
полосе частот, на которых осуществляется вещание по лицензии. Индустриальные помехи, то есть
искусственные помехи, возникающие при эксплуатации технических устройств в процессе
хозяйственной деятельности, подлежат устранению за счет лиц, в собственности (ведении)
которых находятся источники этих помех в соответствии с законодательством РФ о связи и, в
частности Положением о защите радиоприема от индустриальных радиопомех, утвержденным
постановлением Правительства РФ от 8 сентября 1997 г. № 1142159 .
Отсутствие цензуры и зашумления, вместе с тем, не означает бесконтрольность
деятельности средств массовой информации и самоустранение государства от регулирования
такой деятельности. В соответствии со статьёй 4 Закона «О средствах массовой информации»
не допускается использование средств массовой информации в целях совершения уголовно
наказуемых деяний, для разглашения сведений, составляющих государственную или иную
специально охраняемую законом тайну, для распространения материалов, содержащих
публичные призывы к осуществлению террористической деятельности, или публично
оправдывающих терроризм, других экстремистских материалов, а также материалов,
пропагандирующих порнографию, культ насилия и жестокости. Запрещается использование в
радио-, теле-, видео-, кинопрограммах, документальных и художественных фильмах, а также
в информационных компьютерных файлах и программах обработки информационных
текстов, относящихся к специальным средствам массовой информации, скрытых вставок и
иных технических приемов и способов распространения информации, воздействующих на
подсознание людей и(или) оказывающих вредное влияние на их здоровье, методах
разработки, изготовления и использования, местах приобретения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, пропаганда каких-либо преимуществ использования
отдельных наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, а
также распространение иной
159 Постановление Правительства РФ от 8 сентября 1997 г. № 1142 «Об утверждении Положения о защите
радиоприема от индустриальных радиопомех» // Российская газета от 23 сентября 1997 г. Собрание
законодательства Российской Федерации от 15 сентября 1997 г., № 37, ст. 4302. 88
информации, распространение которой запрещено законом.
При установлении особых административных правовых режимов к деятельности редакций
средств массовой информации могут предъявляться дополнительные требования. В частности,
Федеральный конституционный закон от 30 января 2002 г. № 1-ФКЗ «О военном положении»160 в
п.п.14 п.2 ст.7 предусматривает возможность введения полного государственного контроля за
работой средств массовой информации. Порядок сбора информации журналистами на территории
(объекте) проведения контртеррористической операции определяется руководителем
контртеррористической операции. При освещении контртеррористической операции запрещается
распространение в средствах массовой информации сведений о специальных средствах,
технических приемах и тактике проведения такой операции, без разрешения со стороны
специальных подразделений, проводящих такую операцию.
В процессе производства продукции средств массовой информации правовые отношения
складываются между учредителями, распространителями, редакцией и журналистами средства
массовой информации. Все правоотношения в сфере деятельности средств массовой информации
необходимо подразделять на правоотношения по распространению продукции средства массовой
информации и правоотношения по производству такой продукции. Под продукцией средства
массовой информации в Законе «О средствах массовой информации» понимается тираж или часть
тиража отдельного номера периодического печатного издания, отдельный выпуск радио-, теле-,
кинохроникальной программы, тираж или часть тиража аудио- или видеозаписи программы.
Средства массовой информации создаются учредителем и подлежат обязательной
государственной регистрации. Права и обязанности учредителя и редакции, возникают с
момента регистрации средства массовой информации, а предусмотренные уставом редакции с момента его утверждения. Учредитель, редакция, издатель, распространитель могут
дополнительно установить на договорной основе взаимные права и обязанности. Положения
устава и договоров не должны противоречить законодательству Российской Федерации.
Лицензии на вещание выдаются федеральным органом исполнительной власти,
уполномоченным Правительством Российской Федерации. Постановлением Правительства
РФ от 17 июня 2004 г. № 301161
160 Федеральный конституционный закон от 30 января 2002 г. № 1-ФКЗ «О военном положении» //
Собрание законодательства Российской Федерации от 4 февраля 2002 г. № 5 ст. 375.
161 Постановление Правительства РФ от 17 июня 2004 г. № 301 «О Федеральной служ 89
установлено, что Федеральная служба по надзору за соблюдением законодательства в
сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия выдает лицензии (разрешения)
на право деятельности по телерадиовещанию, воспроизведению (изготовлению экземпляров)
аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, публичному показу
аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале,
реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры)
Лицензия на вещание дает ее держателю право, используя технические средства эфирного,
проводного или кабельного телерадиовещания, в том числе находящиеся в его собственности,
осуществлять с соблюдением лицензионных условий распространение продукции
зарегистрированных средств массовой информации. В выдаче лицензии на вещание должно быть
отказано, если отсутствует техническая возможность осуществлять вещание с заявленными
характеристиками либо близкими к ним, а также по основаниям, предусмотренным условиями
конкурса, если заявки рассматриваются на конкурсной основе. Уступка лицензии на вещание
другому лицу допускается только с согласия органа, ее выдавшего, с соответствующим
переоформлением лицензии.
Размеры и порядок взимания платы за лицензию на вещание, а также за переоформление
лицензии устанавливаются Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании
телевизионного вещания и радиовещания в Российской Федерации определяет порядок
лицензирования телевизионного вещания и радиовещания (далее - вещание), осуществляемого на
территории России и предназначенного для обеспечения населения телевизионными и
радиопрограммами, рассчитанными на общероссийскую, региональную или местную аудиторию,
а также на осуществление зарубежного вещания162 . Форма лицензии на осуществление вещания
устанавливается Федеральной службой России по телевидению и радиовещанию.
Получение лицензии не требуется, если кабельная сеть телевещания и проводная сеть
радиовещания ограничены помещениями и территорией одного учреждения, учебного
заведения или промышленного бе по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых
коммуникаций и охране культурного наследия»// Российская газета от 24 июня 2004 г. № 132, Собрание
законодательства Российской Федерации от 28 июня 2004 г. № 26 ст. 2671.
162 Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1994 г. № 1359 «О лицензировании телевизионного
вещания, радиовещания и деятельности по связи в области телевизионного и радиовещания в Российской
Федерации» // Российская газета от 22 декабря 1994 г., Собрание законодательства Российской Федерации
от 19 декабря 1994 г., № 34, ст. 3604.90
предприятия, либо если общее число абонентов не превышает десяти. Заявки о выдаче
лицензий на осуществление теле- и(или) радиовещания принимаются от юридических лиц,
зарегистрированных в установленном порядке на территории России.
Для получения лицензии должны быть представлены следующие документы: заявление
по форме, устанавливаемой Федеральной службой России по телевидению и радиовещанию;
сведения об основных технико-экономических показателях средств подготовки и
формирования телевизионных и радиопрограмм.
К заявке прилагаются заверенные в установленном порядке копии документа,
подтверждающего факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный
реестр юридических лиц и редакционного устава (устава предприятия), а также документ,
удостоверяющий уплату за выдачу лицензии.
В случае предполагаемого использования оборудования, принадлежащего другому лицу,
представляется подтверждение права аренды (использования) этого оборудования.
Подтверждение может быть представлено в виде договора или его копии, заверенной в
установленном порядке. Заявитель отвечает за достоверность сведений, представленных для
получения лицензии, в соответствии с законодательством России.
Решение о выдаче лицензии или отказе в ее выдаче принимается в 30-дневный срок со дня
получения заявления и названных выше документов. В случаях, требующих дополнительного
изучения вопросов, может проводиться экспертиза представленных материалов с привлечением независимых экспертов. В отдельных случаях в зависимости от сложности и
объемов материалов, подлежащих экспертизе, срок проведения экспертизы может быть
дополнительно продлен до 30 дней. Все расходы, связанные с проведением экспертизы, несет
заявитель.
В случае поступления заявок о выдаче лицензий на вещание от двух и более заявителей на
одно и то же эфирное время, один и тот же канал распространения (частоту) или при иных
возникающих разногласиях между заявителями решение принимается Федеральной службой
России по телевидению и радиовещанию с учетом рекомендации комиссии по вещанию,
образуемой Федеральной службой России по телевидению и радиовещанию и Министерством
связи Российской Федерации.
Для участия в работе комиссии по вещанию привлекаются специалисты в области
телевещания и радиовещания, социологии, юриспруденции, деятели культуры и искусства.
Деятельность по лицензированию теле- и (или) радиовещания осуществляется открыто и
гласностно.91
Федеральная служба России по телевидению и радиовещанию может проводить открытый
конкурс на получение лицензий на вещание. Объявление о проведении конкурса публикуется
в средствах массовой информации с указанием условий конкурса и сроков его проведения.
Лицензии выдаются на срок от 3 до 5 лет, в случае если меньший срок не указан в
заявлении на получение лицензии. При пролонгации действия лицензии Федеральная служба
России по телевидению и радиовещанию учитывает мнение потребителей о качестве вещания
и передаваемых программ. Лицензии на каждый последующий срок оформляются в
соответствии с установленным порядком.
Причинами отказа в выдаче лицензии могут быть:
несоответствие представленных документов требованиям со• ответствующего положения;
представление неполных или недостаточных сведений;•
несоответствие содержащихся в заявлении сведений действую• щим стандартам, нормам
и правилам;
отсутствие технической возможности реализации заявленного • вида деятельности;
несоответствие предполагаемых к предоставлению услуг по уровню • качества
отечественным стандартам и международным требованиям, другим нормативным
документам, а также если в результате конкурса заявитель не выбран держателем
лицензии.
Решение об отказе в выдаче лицензии доводится до заявителя в письменной форме с
указанием причин отказа.
Юридическое лицо не может получить лицензии на осуществление вещания более чем по
двум каналам вещания на одну и ту же территорию, если зоны обслуживания совпадают
полностью или более чем на две трети и если действующим законодательством Российской
Федерации не предусмотрено иное. Лицензия не распространяется на правопреемников, а
также других юридических лиц, учрежденных лицензиатом, и не может быть передана
другому юридическому лицу или гражданину.
Лицензиат несет ответственность в установленном законодательством Российской
Федерации порядке за осуществление деятельности в строгом соответствии с лицензией.
Контроль лицензируемой деятельности осуществляют Государственная техническая
инспекция по телерадиовещанию и иные подразделения Федеральной службы России по
телевидению и радиовещанию в пределах их компетенции, которые имеют право: затребовать
сведения, связанные с лицензируемой деятельностью, а также осуществлять проверки этой
деятельности на местах; требовать от держателей лицензий соблюдения условий, 92
предусмотренных лицензией; проводить инспекцию с целью проверки соответствия
технических характеристик условиям эксплуатации. В соответствии с характером выявленных
нарушений может быть принято решение о прекращении или приостановлении действия
лицензии до устранения этих нарушений.
Лицензия аннулируется выдавшим ее органом в случаях:
если она получена обманным путем;•
по заявлению лицензиата;•
если установлен факт скрытой уступки лицензии;•
систематического нарушения определенных в лицензии каче• ственных показателей
излучаемого сигнала;
если лицензиат в пределах срока действия лицензии в течение • трех и более месяцев не
осуществляет телерадиовещание;
если перерыв указанной в лицензии деятельности превысил три • месяца;
повторного в течение года нарушения норм, установленных ли• цензией, или
законодательством Российской Федерации, последовавшего после официального
письменного предупреждения;
систематического распространения теле- и(или) радиопро• грамм с нарушением
действующего законодательства об авторском праве и смежных правах.
Решение об аннулировании лицензии может быть обжаловано в судебном порядке. В
соответствии с Положением о порядке взимания платы за выдачу и переоформление лицензий
на телевизионное вещание и радиовещание в Российской Федерации 163 плата за выдачу
лицензии должна быть внесена до подачи заявки на получение лицензий на вещание и
подтверждена соответствующими платежными документами.
За лицензию на вещание на территории Российской Федерации, за ее пределами или на
территории нескольких республик, нескольких краев и областей Российской Федерации
взимается сбор 50 МРОТ. За лицензию на вещание на территории республики, края, области,
района, города, иного населенного пункта или его части взимается сбор 30 минимальных
зарплат. Согласно Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ за рассмотрение
лицензирующим органом заявления о предо
163 Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1994 г. № 1359 «О лицензировании телевизионного
вещания, радиовещания и деятельности по связи в области телевизионного и радиовещания в Российской
Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 19 декабря 1994 г., № 34, ст. 3604. 93
ставлении лицензии взимается лицензионный сбор в размере 300 рублей. За
предоставление лицензии взимается лицензионный сбор в размере 1000 рублей. За выдачу
лицензии на вещание юридическим лицам, созданным при участии иностранных граждан или
иностранных юридических лиц, плата за выдачу лицензии составляет сумму, равную 100
минимальным зарплатам.
В случае изменения условий лицензии или ее продления, лицензия подлежит
переоформлению. Плата за переоформление лицензии взимается в размере 50 процентов от
изначального размера лицензионной платы.
Редакция средства массовой информации осуществляет свою деятельность после его
регистрации. Заявление о регистрации средства массовой информации, продукция которого
предназначена для распространения преимущественно:
на всей территории Российской Федерации, за ее пределами, • на территориях нескольких
субъектов Российской Федерации, - подается учредителем в Федеральную службу по
надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране
культурного наследия;
на территории субъекта Российской Федерации, территории • муниципального
образования, - подается учредителем в территориальные органы Федеральной службы
по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и
охране культурного наследия.
Учредителю либо лицу, действующему по его уполномочию, высылается (выдается)
уведомление о приеме заявления с указанием даты поступления. Заявление о регистрации
подлежит рассмотрению регистрирующим органом в месячный срок с указанной даты.
Средство массовой информации считается зарегистрированным со дня выдачи
свидетельства о регистрации. Форма свидетельства о регистрации средства массовой
информации утверждена приказом Министерства Российской Федерации по делам печати,
телерадиовещания и средств массовых коммуникаций (далее - МПТР РФ) от 27 февраля 2002
г. № 34. В настоящее время данный вопрос находится в ведении Министерства культуры и
массовых коммуникации и Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям.
Порядок оформления и выдачи свидетельств о регистрации средств массовой информации
территориальными управлениями МПТР России установлен приказом МПТР РФ 94
от 6 марта 2002 г. № 38.
Учредитель сохраняет за собой право приступить к производству продукции средства
массовой информации в течение одного года со дня выдачи свидетельства о регистрации. В
случае пропуска этого срока свидетельство о регистрации средства массовой информации
признается недействительным.
Зарегистрированное средство массовой информации не может быть повторно
зарегистрировано в том же или ином регистрирующем органе. В случае установления судом
факта повторной регистрации законной признается первая по дате регистрация.
В заявлении о регистрации средства массовой информации должны быть указаны:
1) сведения об учредителе (соучредителях);
2) название средства массовой информации;
3) язык (языки);
4) адрес редакции;
5) форма периодического распространения массовой информации;
6) предполагаемая территория распространения продукции;
7) примерная тематика и (или) специализация;
8) предполагаемые периодичность выпуска, максимальный объем средства массовой
информации;
9) источники финансирования;
10) сведения о том, в отношении каких других средств массовой информации заявитель
является учредителем, собственником, главным редактором (редакцией), издателем или
распространителем.
К заявлению прилагается документ, удостоверяющий уплату государственной пошлины.
Предъявление иных требований при регистрации средства массовой информации
запрещается.
Смена учредителя, изменение состава соучредителей, а равно названия, языка, формы
периодического распространения массовой информации, территории распространения его
продукции допускается лишь при условии перерегистрации средства массовой информации.
Перерегистрация средств массовой информации осуществляется в том же порядке, что и
их регистрация. Перерегистрация средства массовой информации, деятельность которого
прекращена судом, не допускается. При изменении местонахождения редакции, периодичности выпуска и максимального объема средства массовой информации учредитель обязан в
месячный срок письменно уведомить об этом регистрирующий орган.95
Не требуется регистрация:
средств массовой информации, учреждаемых органами госу• дарственной власти и
органами местного самоуправления исключительно для издания их официальных
сообщений и материалов, нормативных и иных актов;
периодических печатных изданий тиражом менее одной тысячи • экземпляров;
радио- и телепрограмм, распространяемых по кабельным сетям, • ограниченным
помещением и территорией одного государственного учреждения, учебного заведения
или промышленного предприятия, либо имеющим не более десяти абонентов;
аудио- и видеопрограмм, распространяемых в записи тиражом • не более десяти
экземпляров.
Отказ в регистрации средства массовой информации возможен только по следующим
основаниям:
1) если заявление подано от имени гражданина, объединения граждан, предприятия,
учреждения, организации, не обладающих правом на учреждение средств массовой
информации;
2) если указанные в заявлении сведения не соответствуют действительности;
3) если название, примерная тематика и(или) специализация средства массовой
информации представляют злоупотребление свободой массовой информации.
4) если регистрирующим органом ранее зарегистрировано средство массовой информации
с теми же названием и формой распространения массовой информации.
Извещение об отказе в регистрации направляется заявителю в письменной форме с
указанием оснований отказа.
Заявление о регистрации средства массовой информации возвращается заявителю без
рассмотрения, с указанием основания возврата:
1) если заявление подано с нарушением требований Закона;
2) если заявление от имени учредителя подано лицом, не имеющим на то полномочий;
3) если не уплачена государственная пошлина.
После устранения нарушений заявление принимается к рассмотрению.
За государственную регистрацию средства массовой информации, за выдачу дубликата
свидетельства о государственной регистрации, за внесение изменений в свидетельство о
регистрации уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые
установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.96
Свидетельство о регистрации средства массовой информации может быть признано
недействительным исключительно судом в порядке гражданского судопроизводства по
заявлению регистрирующего органа только в случаях:
1) если свидетельство о регистрации получено обманным путем;
2) если средство массовой информации не выходит в свет (в эфир) более одного года;
3) если устав редакции или заменяющий его договор не принят и(или) не утвержден в
течение трех месяцев со дня первого выхода в свет (в эфир) данного средства массовой
информации;
4) если имела место повторная регистрация данного средства массовой информации.
Территориальные управления Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям
России осуществляют оформление и выдачу свидетельств о регистрации средств массовой
информации, распространяемых на территории одного субъекта Российской Федерации в
соответствии с Приказом МПТР РФ от 9 марта 2000 г. № 50 «О порядке оформления и выдачи
свидетельств о регистрации средств массовой информации территориальными управлениями
МПТР России»164 . Бланки установленного образца свидетельств о регистрации имеют степень
защищенности на уровне ценной бумаги и являются бланками строгой отчетности.
Приказ МПТР РФ от 9 марта 2000 г. № 50 утвердил следующее обязательное содержание
свидетельства:
- наименование регистрирующего органа - Федерального агентства по печати и массовым
коммуникациям;
наименование
соответствующего
территориального
управления
Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям России;
- серия свидетельства (буквенный код):
ПИ - печатное издание,
ИА - информационное агентство,
ЭЛ - электронное СМИ (теле-, радио-, аудио-, видеопрограммы, телетекст);
- регистрационный номер свидетельства, состоящий из двух частей (через тире):
числового кода территориального управления и порядкового номера свидетельства;
- дата принятия решения о выдаче свидетельства;
- название средства массовой информации;
- адрес редакции;
- примерная тематика и(или) специализация;
164 Правовая база «Гарант».97
- форма периодического распространения средства массовой информации (газета, журнал,
альманах и т.п.);
- язык(и);
- территория распространения;
- наименование (фамилия, имя, отчество) и адрес учредителя (соучредителей);
- условия регистрации средства массовой информации.
Территориальные управления Федерального агентства по печати и массовым
коммуникациям России обязаны согласовывать названия регистрируемых средств массовой
информации с Управлением регистрации и лицензирования в целях предотвращения споров о
средствах индивидуализации на рынке средств массовой информации.
§ 3.3. Правовой статус редакции и журналистов
Под редакцией средства массовой информации понимается организация, учреждение,
предприятие либо гражданин, объединение граждан, осуществляющие производство и выпуск
средства массовой информации, от лица редакции, если она является юридическим лицом. По
вопросам производства продукции СМИ действует главный редактор - лицо, возглавляющее
редакцию (независимо от наименования должности) и принимающее окончательные решения
в отношении производства и выпуска средства массовой информации. Главный редактор
представляет редакцию в отношениях с учредителем, издателем, распространителем,
гражданами, объединениями граждан, предприятиями, учреждениями, организациями,
государственными органами, а также в суде. Он несет ответственность за выполнение
требований, предъявляемых к деятельности средства массовой информации законом.
Редакция
осуществляет
свою
деятельность
на
основе
профессиональной
самостоятельности. Редакция может быть юридическим лицом, самостоятельным
хозяйствующим субъектом, организованным в любой допускаемой законом форме. Если
редакция зарегистрированного средства массовой информации организуется в качестве
предприятия, то она подлежит также регистрации в соответствии с федеральным законом о
государственной регистрации юридических лиц и помимо производства и выпуска средства
массовой информации вправе осуществлять в установленном порядке иную, не запрещенную
законом деятельность. Редакция может выступать в качестве учредителя средства массовой
информации, издателя, распространителя, собственника имущества 98
редакции. Порядок деятельности редакции определяется её уставом.
Учредитель утверждает устав редакции и заключает договор о порядке функционирования и
финансирования средства массовой информации с его редакцией (главным редактором).
Учредитель может передать свои права и обязанности третьему лицу с согласия редакции и
соучредителей. В случае ликвидации или реорганизации учредителя - объединения граждан,
предприятия, учреждения, организации, государственного органа его права и обязанности в
полном объеме переходят к редакции, если иное не предусмотрено уставом редакции. Учредитель
может выступать в качестве редакции, издателя, распространителя, собственника имущества
редакции.
Учредителем (соучредителем) средства массовой информации может быть гражданин,
объединение граждан, организация, государственный орган. Не могут выступать
учредителями средств массовой информации:
гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, либо • отбывающий наказание в
местах лишения свободы по приговору суда, либо душевнобольной, признанный
судом недееспособным;
объединение граждан, предприятие, учреждение, организация, • деятельность которого
запрещена по закону;
гражданин другого государства или лицо без гражданства, • не проживающее постоянно в
Российской Федерации.
Учредитель вправе обязать редакцию поместить бесплатно и в указанный срок сообщение или
материал от его имени (заявление учредителя). Максимальный объем заявления учредителя
определяется в уставе редакции, ее договоре либо ином соглашении с учредителем. По претензиям
и искам, связанным с заявлением учредителя, ответственность несет учредитель. Если
принадлежность указанного сообщения или материала учредителю не оговорена редакцией, она
выступает соответчиком. Учредитель не вправе вмешиваться в деятельность средства массовой
информации, за исключением случаев, предусмотренных уставом редакции, договором между
учредителем и редакцией (главным редактором).
Устав редакции средства массовой информации принимается на общем собрании
коллектива журналистов - штатных сотрудников редакции большинством голосов при
наличии не менее двух третей его состава и утверждается учредителем.
В уставе редакции должны быть определены:
1) взаимные права и обязанности учредителя, редакции, главного редактора;99
2) полномочия коллектива журналистов - штатных сотрудников редакции;
3) порядок назначения (избрания) главного редактора, редакционной коллегии и(или)
иных органов управления редакцией;
4) основания и порядок прекращения и приостановления деятельности средства массовой
информации;
5) передача и(или) сохранение права на название, иные юридические последствия смены
учредителя, изменения состава соучредителей, прекращения деятельности средства массовой
информации, ликвидации или реорганизации редакции, изменения ее организационноправовой формы;
6) порядок утверждения и изменения устава редакции.
До утверждения устава редакции, а также если редакция состоит менее чем из десяти
человек, ее отношения с учредителем, могут определяться заменяющим устав договором
между учредителем и редакцией.
Устав редакции, организуемой в качестве предприятия, может являться одновременно
уставом данного предприятия. В этом случае устав редакции должен соответствовать также
законодательству о предприятиях и предпринимательской деятельности.
Копия устава редакции или заменяющего его договора направляется в регистрирующий
орган не позднее трех месяцев со дня первого выхода в свет (в эфир) данного средства
массовой информации. При этом редакция вправе оговорить, какие сведения, содержащиеся в
ее уставе или заменяющем его договоре, составляют коммерческую тайну.
Редакция имеет право запрашивать информацию о деятельности государственных органов
и организаций, общественных объединений, их должностных лиц. Запрос информации
возможен как в устной, так и в письменной форме. Запрашиваемую информацию обязаны
предоставлять руководители указанных органов, организаций и объединений, их заместители,
работники пресс-служб либо другие уполномоченные лица в пределах их компетенции.
Отказ в предоставлении запрашиваемой информации возможен, только если она содержит
сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную специально охраняемую
законом тайну. Уведомление об отказе вручается представителю редакции в трехдневный
срок со дня получения письменного запроса информации. В уведомлении должны быть
указаны:
1) причины, по которым запрашиваемая информация не может быть отделена от сведений,
составляющих специально охраняемую законом тайну;100
2) должностное лицо, отказывающее в предоставлении информации;
3) дата принятия решения об отказе.
Отсрочка в предоставлении запрашиваемой информации допустима, если требуемые
сведения не могут быть представлены в семидневный срок.
Редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо,
предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда
соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве
делом.
Редакция не вправе разглашать в распространяемых сообщениях и материалах сведения,
предоставленные гражданином с условием сохранения их в тайне. Редакции также запрещено
разглашать в распространяемых сообщениях и материалах сведения, прямо или косвенно
указывающие на личность несовершеннолетнего, совершившего преступление либо
подозреваемого в его совершении, а равно совершившего административное правонарушение
или антиобщественное действие, без согласия самого несовершеннолетнего и его законного
представителя, те же ограничения касаются обстоятельств указывающих на личность несовершеннолетнего, признанного потерпевшим, без согласия самого несовершеннолетнего или
его законного представителя.
Редакция обязана соблюдать все права третьих лиц на используемые произведения,
включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную
собственность. Автор либо иное лицо, обладающее правами на произведение, может особо
оговорить условия и характер использования предоставляемого редакции произведения.
Письмо, адресованное в редакцию, может быть использовано в сообщениях и материалах
данного средства массовой информации, если при этом не искажается смысл письма и не
нарушается законодательство. Редакция не обязана отвечать на письма граждан и пересылать
эти письма тем органам, организациям и должностным лицам, в чью компетенцию входит их
рассмотрение. Государственные органы и другие лица не вправе обязать редакцию
опубликовать отклоненное ею произведение, письмо, другое сообщение или материал, если
опубликование такого сообщения не является обязательной в силу закона или решения суда.
Журналистом является физическое лицо, занимающееся редактированием, созданием,
сбором или подготовкой сообщений и материалов для редакции зарегистрированного
средства массовой информации, связанное с ней трудовыми или иными договорными
отношениями либо 101
занимающееся такой деятельностью по ее уполномочию.
Задачами деятельности журналистов и редакций средств массовой информации
изначально провозглашались распространение информационных сообщений и пропаганда
другого рода знаний, художественных ценностей. Деятельность средств массовой
информации в условиях постиндустриального общества не ограничивается только
информированием общественности по социально значимым вопросам, а рассматривается
значительно шире. Обычно средства массовой информации выступают инструментом
формирования социальных установок для массового сознания и политической рекламы; в
условиях развитой демократии они выполняют важнейшую для политической системы
функцию социального контроля. В таких условиях использование группами интересов
средств массовой информации в политических целях неизбежно165 .
В соответствии со статьёй 52 Закона «О средствах массовой информации» профессиональный
статус журналиста, распространяется также на штатных сотрудников редакций, занимающихся
редактированием, созданием, сбором или подготовкой сообщений и материалов для
многотиражных газет и других средств массовой информации, продукция которых
распространяется исключительно в пределах одного предприятия (объединения), организации,
учреждения, равно как и на авторов, не связанных с редакцией средства массовой информации
трудовыми или иными договорными отношениями, но признаваемых ею своими внештатными
авторами или корреспондентами, при выполнении ими поручений редакции.
Специальный профессиональный статус журналиста определяется установленными в
законе правами и обязанностями. В соответствии со статьёй 47 Закона «О средствах массовой
информации» журналист имеет право:
1) искать, запрашивать, получать и распространять информацию;
2) посещать государственные органы и организации, предприятия и учреждения, органы
общественных объединений либо их пресс-службы;
3) быть принятым должностными лицами в связи с запросом информации;
4) получать доступ к документам и материалам, за исключением их фрагментов,
содержащих сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную специально
охраняемую законом тайну;
165 Ермичёва Е.В. Международно-правовые аспекты деятельности средств массовой информации. дисс.
к.ю.н. Дипломатическая академия Министерства иностранных дел РФ. – М. 2003. – С. 177.102
5) копировать, публиковать, оглашать или иным способом воспроизводить документы и
материалы при условии соблюдения требований законодательства;
6) производить записи, в том числе с использованием средств аудио и видеотехники,
кино- и фотосъемки, за исключением случаев, предусмотренных законом;
7) посещать специально охраняемые места стихийных бедствий, аварий и катастроф,
массовых беспорядков и массовых скоплений граждан, а также местности, в которых
объявлено чрезвычайное положение; присутствовать на митингах и демонстрациях;
8) проверять достоверность сообщаемой ему информации;
9) излагать свои личные суждения и оценки в сообщениях и материалах, предназначенных
для распространения за его подписью;
10) отказаться от подготовки за своей подписью сообщения или материала,
противоречащего его убеждениям;
11) снять свою подпись под сообщением или материалом, содержание которого, по его
мнению, было искажено в процессе редакционной подготовки, либо запретить или иным
образом оговорить условия и характер использования данного сообщения или материала;
12) распространять подготовленные им сообщения и материалы за своей подписью, под
псевдонимом или без подписи.
Государство гарантирует журналисту в связи с осуществлением им профессиональной
деятельности защиту его чести, достоинства, здоровья, жизни и имущества как лицу,
выполняющему общественный долг.
В соответствии со статьёй 49 Закона «О средствах массовой информации» журналист
обязан:
1) соблюдать устав редакции, с которой он состоит в трудовых отношениях;
2) проверять достоверность сообщаемой им информации;
3) удовлетворять просьбы лиц, предоставивших информацию, об указании на ее источник,
а также об авторизации цитируемого высказывания, если оно оглашается впервые;
4) сохранять конфиденциальность информации и(или) ее источника;
5) получать согласие (за исключением случаев, когда это необходимо для защиты
общественных интересов) на распространение в средстве массовой информации сведений о
личной жизни гражданина от самого гражданина или его законных представителей;
6) при получении информации от граждан и должностных лиц ставить их в известность о
проведении аудио- и видеозаписи, кино- и фотосъемки;103
7) ставить в известность главного редактора о возможных исках и предъявлении иных
предусмотренных законом требований в связи с распространением подготовленного им
сообщения или материала;
8) отказаться от данного ему главным редактором или редакцией задания, если оно либо
его выполнение связано с нарушением закона;
9) предъявлять при осуществлении профессиональной деятельности по первому
требованию редакционное удостоверение или иной документ, удостоверяющий личность и
полномочия журналиста;
10) соблюдать запрет на проведение им предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума при осуществлении профессиональной деятельности.
Журналист несет также иные обязанности, установленные законодательством. В
частности при осуществлении профессиональной деятельности журналист обязан уважать
права, законные интересы, честь и достоинство граждан и организаций.
Важным вопросом в деятельности журналистов является их аккредитация. Термин
«аккредитация» (от лат. acredere - оказывать доверие), обозначает процедуру признания чьихлибо прав166 . Аккредитацией согласно ст.1 Типовых правил аккредитации журналистов СМИ,
разработанных Фондом защиты гласности и рекомендованных Союзом журналистов России,
является оформление редакцией средства массовой информации полномочий своего
представителя при аккредитовавшей организации и их принятие аккредитующим органом в
порядке, определенном законом и указанными Правилами167 . По мнению В.А. Тимошенко и
А.Б. Смушкина, термин «аккредитация» можно определить как процедуру, по результатам
которой журналист получает право постоянно присутствовать при осуществлении функций
аккредитующего его органа с целью объективного освещения в средствах массовой
информации деятельности этого органа, создания необходимых условий для осуществления
профессиональной деятельности представителей средств массовой информации168 .
Редакция имеет право подать заявку в государственный орган,
166 Комментарий к Закону РФ «О средствах массовой информации» / под ред. Монахова В.Н. Галерея, М. 2001.
167 Моргунова Е.А., Погуляев В.В., Вайпан В.А., Любимов А.П. Комментарий к Закону РФ «О средствах
массовой информации» / под общ. ред. Погуляева В.В. «Юстицинформ», М., 2004 г.
168 Тимошенко В.А., Смушкин А.Б. Комментарий к Закону РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О
средствах массовой информации». // Справочная система «Гарант», 2006. 104
организацию, учреждение, орган общественного объединения на аккредитацию при них
своих журналистов. Данному праву корреспондирует обязанность соответствующей
организации аккредитовать представителей редакции в соответствии с этой заявкой, но лишь
при условии, что заявка подана в соответствии с установленными этой организацией
правилами аккредитации169 .
Государственные органы, организации, учреждения, органы общественных объединений
аккредитуют заявленных журналистов при условии соблюдения редакциями правил
аккредитации, установленных этими органами, организациями, учреждениями.
Аккредитовавшие журналистов органы, организации, учреждения обязаны предварительно
извещать их о заседаниях, совещаниях и других мероприятиях, обеспечивать стенограммами,
протоколами и иными документами, создавать благоприятные условия для производства записи.
Аккредитованный журналист, в свою очередь, имеет право присутствовать на заседаниях,
совещаниях и других мероприятиях, проводимых аккредитовавшими его органами,
организациями, учреждениями, за исключением случаев, когда приняты решения о проведении
закрытого мероприятия.
Журналист может быть лишен аккредитации, если им или редакцией нарушены
установленные правила аккредитации либо распространены не соответствующие
действительности сведения, порочащие честь и достоинство организации, аккредитовавшей
журналиста, что подтверждено вступившим в законную силу решением суда.
Организации, аккредитовавшие журналистов, как минимум, обязаны:
- предварительно извещать их о заседаниях, совещаниях и других мероприятиях;
- обеспечивать стенограммами, протоколами и иными документами, составлявшимися в
ходе этих мероприятий;
- создавать благоприятные условия для производства записи.
Аккредитованные журналисты имеют право присутствовать на всех, кроме закрытых,
заседаниях, совещаниях и других мероприятиях, проводимых данными организациями170 .
Правила об аккредитации не должны противоречить ст. 29 Конституции России, которая
гарантирует свободу массовой информации,
169 Федотов М.А. Позитивное право массовой информации. Законодательство Российской Федерации о
СМИ. - М.: Центр «Право и СМИ», 1999, С. 459.
170 Комментарий к Закону РФ «О средствах массовой информации» / под ред. Монахова В.Н. Галерея, М. 2001.105
а также законодательству о средствах массовой информации.
Общие положения унифицированных правил аккредитации должны определять:
1) Порядок предоставления аккредитации:
а) лиц, имеющих право на аккредитацию;
б) срок, на который оформляется аккредитация;
в) виды аккредитации;
г) квотирование мест, выделенных для прессы;
д) порядок подачи заявки на аккредитацию и срок ее рассмотрения;
е) должностное лицо, принимающее решение об аккредитации.
2) Права аккредитованных журналистов.
3) Обязанности аккредитованных журналистов.
4) Основания для приостановления, лишения, отказа в аккредитации.
5) Порядок лишения и отказа в аккредитации171 .
Распространение средствами массовой информации сообщений и материалов,
подготовленных с использованием скрытой аудио- и видеозаписи, кино- и фотосъемки,
допускается:
1) если это не нарушает конституционных прав и свобод человека и гражданина;
2) если это необходимо для защиты общественных интересов и приняты меры против
возможной идентификации посторонних лиц;
3) если демонстрация записи производится по решению суда.
Законом «О средствах массовой информации» не допускается использование прав
журналиста в целях сокрытия или фальсификации общественно значимых сведений,
распространения слухов под видом достоверных сообщений, сбора информации в пользу
постороннего лица или организации, не являющейся средством массовой информации.
Запрещается использовать право журналиста на распространение информации с целью
опорочить гражданина или отдельные категории граждан исключительно по признакам пола,
возраста, расовой или национальной принадлежности, языка, отношения к религии, профессии, места жительства и работы, а также в связи с их политическими убеждениями.
Договором между учредителем и редакцией определяются производственные,
имущественные и финансовые отношения между ними: порядок выделения и использования
средств на содержание редакции, распределения прибыли, образования фондов и возмещения
убытков, обязательства учредителя по обеспечению надлежащих производственных и
социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции.
171 См. подробнее: Журналист в поисках информации. - М.: «Права человека», 1997, С. 25-42.106
Стороной в договоре с редакцией может быть каждый соучредитель в отдельности либо все
соучредители вместе.
Учредитель имеет право прекратить или приостановить деятельность средства массовой
информации исключительно в случаях и порядке, предусмотренных уставом редакции или
договором между учредителем и редакцией. Основанием для прекращения судом деятельности
средства массовой информации являются неоднократные в течение двенадцати месяцев
нарушения редакцией требований Закона «О средствах массовой информации», по поводу
которых регистрирующим органом делались письменные предупреждения учредителю или
редакции, а равно неисполнение постановления суда о приостановлении деятельности средства
массовой информации. Деятельность средства массовой информации может быть также
прекращена в порядке и по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О
противодействии экстремистской деятельности». Прекращение деятельности средства массовой
информации влечет недействительность свидетельства о его регистрации и устава редакции.
Распространение продукции средства массовой информации допускается только после того,
как главным редактором дано разрешение на выход в свет (в эфир). Продукция средств массовой
информации доносится до потребителя за счет, в том числе, деятельности издателя и
распространителя. Издателем считается издательство, иное учреждение или предприниматель,
осуществляющее материально-техническое обеспечение производства продукции средства
массовой информации, а также приравненное к издателю юридическое лицо или гражданин, для
которого эта деятельность не является основной либо не служит главным источником дохода.
Издатель может выступать в качестве учредителя средства массовой информации, редакции,
распространителя, собственника имущества редакции. Федеральным законом от 8 августа 2001 г.
№ 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензирование издательской
деятельности отменено и не требуется172 .
Распространителем СМИ считается лицо, осуществляющее реализацию продукции
средства массовой информации по договору с редакцией, издателем или на иных законных
основаниях.
Распространение продукции средства массовой информации считается коммерческим,
если за нее взимается плата. Продукция, предназначенная для некоммерческого
распространения, должна иметь пометку «Бесплатно» и не может быть предметом
коммерческого распространения.
172 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»
// Российская газета от 10 августа 2001 г. № 153, Собрание законодательства Российской Федерации от 13
августа 2001 г. № 33 (Часть I) ст. 3430.107
Демонстрация видеозаписей программ в жилых помещениях, а равно снятие единичных
копий с них, если при этом не взимается плата прямо или косвенно, не считается
распространением продукции средства массовой информации.
Розничная продажа, в том числе с рук, тиража периодических печатных изданий по
общему правилу не подлежит ограничениям. Розничная продажа тиража периодических
печатных изданий в местах, не являющихся общедоступными - помещениях и иных объектах,
в отношении которых собственником или лицом, уполномоченным управлять его
имуществом, установлен особый режим пользования, - допускается не иначе как с согласия
указанных лиц.
В целях обеспечения доказательств, имеющих значение для правильного разрешения
споров, редакция радио-, телепрограммы обязана: сохранять материалы собственных передач,
вышедших в эфир в записи и фиксировать в регистрационном журнале передачи, вышедшие в
эфир. В регистрационном журнале указываются дата и время выхода в эфир, тема передачи,
ее автор, ведущий и участники. Сроки хранения материалов передач - не менее одного месяца
со дня выхода в эфир; регистрационного журнала - не менее одного года с даты последней
записи в нем.
Аудио- и видеозаписи вышедших в эфир радио- и телепрограмм, содержащих
предвыборную агитацию, агитацию по вопросам референдума, хранятся в соответствующей
организации, осуществляющей теле- и(или) радиовещание, не менее 12 месяцев со дня выхода
указанных программ в эфир. Организации, осуществляющие теле- и(или) радиовещание,
обязаны бесплатно предоставлять копии указанных радио- и телепрограмм по требованию
избирательных комиссий, комиссий референдума.
Редакция обязана опубликовать бесплатно и в предписанный срок вступившее в законную
силу решение суда, содержащее требование об опубликовании такого решения через данное
средство массовой информации, а так же поступившее от органа, зарегистрировавшего данное
средство массовой информации, сообщение, касающееся деятельности редакции.
Редакции средств массовой информации, учредителями (соучредителями) которых
являются государственные органы, обязаны публиковать по требованию этих органов их
официальные сообщения в порядке, регулируемом уставом редакции или заменяющим его
договором, а равно иные материалы, публикация которых в данных средствах массовой
информации предусмотрена законодательством Российской Федерации.
Государственные средства массовой информации обязаны публиковать сообщения и
материалы федеральных органов государственной власти и органов государственной власти
субъектов Российской Федерации 108
в порядке, установленном Федеральным законом «О порядке освещения деятельности
органов государственной власти в государственных средствах массовой информации».
Редакции государственных средств массовой информации обязаны незамедлительно и на
безвозмездной основе выпускать в свет (в эфир) по требованию федерального органа
исполнительной власти, уполномоченного Президентом России, оперативную информацию по
вопросам безопасности.
Аудитория средства массовой информации представляет собой неопределённый круг лиц, в
интересах которого средства массовой информации и осуществляют свою деятельность. Граждане
имеют право на оперативное получение через средства массовой информации достоверных
сведений о деятельности государственных органов и организаций, общественных объединений, их
должностных лиц. Государственные органы и организации, общественные объединения, их
должностные лица предоставляют сведения о своей деятельности средствам массовой
информации по запросам редакций, а также путем проведения пресс-конференций, рассылки
справочных и статистических материалов и в иных формах.
§ 3.4. Правовая ответственность
за деятельность средств массовой
информации
Гражданин или организация вправе потребовать от редакции опровержения не
соответствующих действительности и порочащих их честь и достоинство сведений, которые
были распространены в данном средстве массовой информации. Такое право имеют также
законные представители гражданина, если сам гражданин не имеет возможности потребовать
опровержения. Если редакция средства массовой информации не располагает
доказательствами того, что распространенные им сведения соответствуют действительности,
она обязана опровергнуть их в том же средстве массовой информации.
Если гражданин или организация представили текст опровержения, то распространению
подлежит данный текст, при условии его соответствия требованиям закона. Редакция радио-,
телепрограммы, обязанная распространить опровержение, может предоставить гражданину
или представителю организации, потребовавшему этого, возможность зачитать собственный
текст и передать его в записи.
В опровержении должно быть указано, какие сведения не соответствуют
действительности, когда и как они были распространены данным средством массовой
информации.109
Опровержение в периодическом печатном издании должно быть набрано тем же шрифтом и
помещено под заголовком «Опровержение», как правило, на том же месте полосы, что и
опровергаемое сообщение или материал. По радио и телевидению опровержение должно быть
передано в то же время суток и, как правило, в той же передаче, что и опровергаемое сообщение
или материал. Объем опровержения не может более чем вдвое превышать объем опровергаемого
фрагмента распространенного сообщения или материала. Нельзя требовать, чтобы текст опровержения был короче одной стандартной страницы машинописного текста. Опровержение по радио и
телевидению не должно занимать меньше эфирного времени, чем требуется для прочтения
диктором стандартной страницы машинописного текста.
Опровержение должно последовать:
1) в средствах массовой информации, выходящих в свет (в эфир) не реже одного раза в
неделю, - в течение десяти дней со дня получения требования об опровержении или его
текста;
2) в иных средствах массовой информации - в подготавливаемом или ближайшем
планируемом выпуске.
В течение месяца со дня получения требования об опровержении либо его текста
редакция обязана в письменной форме уведомить заинтересованных гражданина или
организацию о предполагаемом сроке распространения опровержения либо об отказе в его
распространении с указанием оснований отказа.
В опровержении должно быть отказано, если данное требование, либо представленный
текст опровержения:
1) является злоупотреблением свободой массовой информации;
2) противоречит вступившему в законную силу решению суда;
3) является анонимным.
В опровержении может быть отказано, если опровергаются сведения, которые уже
опровергнуты в данном средстве массовой информации, либо в случае если требование об
опровержении, либо представленный текст его поступили в редакцию по истечении одного
года со дня распространения опровергаемых сведений в данном средстве массовой
информации.
Отказ в опровержении либо нарушение установленного законом порядка опровержения
могут быть в течение года со дня распространения опровергаемых сведений обжалованы в суд
в соответствии с гражданским и гражданско-процессуальным законодательством Российской
Федерации.
Гражданин или организация, в отношении которых в средстве массовой 110
информации распространены сведения, не соответствующие действительности либо
ущемляющие права и законные интересы гражданина, имеют право на ответ (комментарий,
реплику) в том же средстве массовой информации. Ответ на ответ помещается не ранее чем в
следующем выпуске средства массовой информации. Данное правило не распространяется на
редакционные комментарии.
Межгосударственное сотрудничество в области массовой информации осуществляется на
основе международных договоров, заключенных государственными органами России.
Редакции, профессиональные объединения журналистов участвуют в международном
сотрудничестве в области массовой информации на основе соглашений с гражданами и
юридическими лицами других государств, а также международными организациями.
Статьёй 54 Закона «О средствах массовой информации» гражданам Российской
Федерации гарантируется беспрепятственный доступ к сообщениям и материалам
зарубежных средств массовой информации. Однако для распространения продукции
зарубежного периодического печатного издания, то есть не зарегистрированного в
Российской Федерации и имеющего место постоянного пребывания учредителя или редакции
вне ее пределов, а равно финансируемого иностранными государствами, юридическими
лицами или гражданами, необходимо получить разрешение.
Порядок выдачи разрешений на распространение продукции зарубежных периодических
печатных изданий на территории Российской Федерации, утвержден Приказом Министерства
культуры и массовых коммуникаций РФ от 21 декабря 2004 г. № 115 173 и является
нормативно-явочным с минимальным набором документов, необходимых для ознакомления с
изданием.
Представительства зарубежных средств массовой информации в России создаются с
разрешения Министерства иностранных дел РФ, если иное не предусмотрено
межгосударственным договором. Зарубежные представительства средств массовой
информации, зарегистрированных в России, создаются в порядке, установленном
законодательными актами России и страны пребывания, если иное не предусмотрено
межгосударственным договором.
173 Приказ Министерства культуры и массовых коммуникаций РФ от 21 декабря 2004 г. № 115 «О выдаче
разрешений на распространение продукции зарубежных периодических печатных изданий на территории
Российской Федерации» Зарегистрировано в Минюсте РФ 7 февраля 2005 г. Регистрационный № 6300 //
Российская газета от 10 февраля 2005 г. № 26, Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти от 14 февраля 2005 г., № 7.111
Аккредитация зарубежных корреспондентов в Российской Федерации производится
Министерством иностранных дел Российской Федерации в общем порядке. Зарубежные
корреспонденты, не аккредитованные в России в установленном порядке, пользуются правами
и несут обязанности как представители иностранного юридического лица.
На корреспондентов, аккредитованных в РФ, независимо от их гражданства
распространяется профессиональный статус журналиста, установленный российским
законодательством, то есть им предоставляется национальный режим. Зарубежные
корреспонденты средств массовой информации, зарегистрированных в Российской
Федерации, независимо от их гражданства обладают правами и обязанностями журналиста,
если это не противоречит законодательству страны пребывания.
Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в
отношении корреспондентов средств массовой информации тех государств, в которых
имеются специальные ограничения для осуществления профессиональной деятельности
журналистов средств массовой информации, зарегистрированных в РФ. Таким образом, во
взаимоотношениях с другими государствами Россия оставляет за собой право действовать на
принципах взаимности.
Иностранное юридическое лицо, а равно российское юридическое лицо с иностранным
участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которого
составляет 50 процентов и более, гражданин Российской Федерации, имеющий двойное
гражданство, не вправе выступать учредителями теле-, видеопрограмм.
Иностранный гражданин, либо без гражданства и гражданин Российской Федерации,
имеющий двойное гражданство, иностранное юридическое лицо, а равно российское юридическое
лицо с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном)
капитале которого составляет 50 процентов и более, не вправе учреждать организации
(юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых
охватывает половину и более половины субъектов Российской Федерации либо территорию, на
которой проживает половина и более половины численности населения Российской Федерации.
Отчуждение акций (долей) учредителем теле-, видеопрограммы, в том числе после ее
регистрации, организацией (юридическим лицом), осуществляющей (осуществляющим)
телевещание, зона уверенного приема передач которой (которого) охватывает половину и
более половины субъектов РФ, либо территорию, на которой проживает половина и более
половины численности населения РФ, повлекшее появление в их 112
уставном (складочном) капитале доли (вклада) иностранного участия, составляющей 50
процентов и более, не допускается.
Таким образом, при распространении продукции средств массовой информации
действуют ограничения на участия иностранных лиц и капитала в производстве продукции
российских средств массовой информации.
Учредители, редакции, издатели, распространители, государственные органы,
организации, учреждения, предприятия и общественные объединения, должностные лица,
журналисты, авторы распространенных сообщений и материалов несут ответственность за
нарушения законодательства России о средствах массовой информации.
Злоупотребление свободой массовой информации, равно как и злоупотребление правами
журналиста выразившееся в нарушении закона, - влечет уголовную, административную,
дисциплинарную или иную ответственность. В случае нарушения редакцией, издателем или
распространителем имущественных либо личных неимущественных прав авторов и в иных
случаях, предусмотренных законом, распространение продукции средства массовой
информации может быть прекращено по решению суда.
Воспрепятствование осуществляемому на законном основании распространению
продукции средств массовой информации со стороны граждан, объединений граждан,
должностных лиц, предприятий, учреждений, организаций, государственных органов влечёт
для них административную и уголовную ответственность.
Редакция, главный редактор, журналист не несут ответственности за распространение
сведений, не соответствующих действительности и порочащих честь и достоинство граждан и
организаций, либо ущемляющих права и законные интересы граждан, либо представляющих
собой злоупотребление свободой массовой информации и(или) правами журналиста:
1) если эти сведения присутствуют в обязательных сообщениях;
2) если они получены от информационных агентств;
3) если они содержатся в ответе на запрос информации, либо в материалах пресс-служб
государственных органов, организаций, учреждений, предприятий, органов общественных
объединений;
4) если они являются дословным воспроизведением фрагментов выступлений народных
депутатов на съездах и сессиях Советов народных депутатов, делегатов съездов, конференций,
пленумов общественных объединений, а также официальных выступлений должностных лиц
государственных органов, организаций и общественных объединений;113
5) если они содержатся в авторских произведениях, идущих в эфир без предварительной
записи, либо в текстах, не подлежащих редактированию;
6) если они являются дословным воспроизведением сообщений и материалов или их
фрагментов, распространенных другим средством массовой информации, которое может быть
установлено и привлечено к ответственности за данное нарушение законодательства РФ о
средствах массовой информации.
В соответствии с гражданским и гражданско-процессуальным законодательством РФ
могут быть обжалованы в суд:
1) отказ в регистрации средства массовой информации, нарушение регистрирующим
органом порядка и сроков регистрации, иные неправомерные действия регистрирующего
органа;
2) решение федерального органа исполнительной власти, уполномоченного
Правительством РФ, об аннулировании лицензии на вещание;
3) отказ и отсрочка в предоставлении запрашиваемой информации либо несоблюдение
требований закона о журналистском запросе информации должностными лицами,
работниками пресс-служб государственных органов, организаций, учреждений, предприятий,
органов общественных объединений;
4) отказ в аккредитации, лишение аккредитации, а равно нарушение прав
аккредитованного журналиста.
Если суд признает обжалуемое решение или действие (бездействие) неправомерным, он
выносит решение об обоснованности жалобы, обязанности устранить допущенное нарушение
и возместить убытки, включая неполученные доходы, понесенные учредителем, редакцией,
держателем лицензии.
В соответствии со статьёй 62 Закона «О средствах массовой информации» моральный
(неимущественный) вред, причиненный гражданину в результате распространения средством
массовой информации не соответствующих действительности сведений, порочащих честь и
достоинство гражданина либо причинивших ему иной неимущественный вред, возмещается
по решению суда средством массовой информации, а также виновными должностными
лицами и гражданами в размере, определяемом судом.
Дословное воспроизведение в средстве массовой информации в период соответствующей
избирательной
кампании,
кампании
референдума
агитационного
материала,
распространенного в другом средстве массовой информации, в том числе иных СМИ, не
является основанием для освобождения журналиста, главного редактора, редакции, иной ор114
ганизации, осуществляющей выпуск средства массовой информации, от ответственности
за нарушение законодательства РФ о выборах и референдумах, если при дословном
воспроизведении такого материала не соблюдены требования указанного законодательства,
предъявляемые к опубликованию (обнародованию) агитационных материалов.
Если в период избирательной кампании, кампании референдума после вступления в силу
решения суда о привлечении главного редактора или редакции радио- и телепрограммы,
периодического печатного издания, иной организации, осуществляющей выпуск средства
массовой информации, к административной ответственности за нарушение законодательства
России о выборах и референдумах этот главный редактор или эта организация допустит
повторное нарушение законодательства РФ о выборах и референдумах, избирательная
комиссия соответствующего правонарушению уровня вправе обратиться в федеральный орган
исполнительной власти, осуществляющий регистрацию средств массовой информации, с
представлением о приостановлении выпуска средства массовой информации,
использованного в целях совершения указанных нарушений. Указанный федеральный орган
исполнительной власти в пятидневный срок, но не позднее дня, предшествующего дню
голосования, а в день, предшествующий дню голосования, и в день голосования немедленно
осуществляет с привлечением заинтересованных лиц проверку фактов, изложенных в
представлении, и обращается в суд с заявлением о приостановлении выпуска средства
массовой информации, использованного в целях совершения указанных нарушений, либо
направляет в соответствующую избирательную комиссию мотивированный отказ от
обращения в суд с указанным заявлением. Мотивированный отказ от обращения в суд с
заявлением о приостановлении выпуска средства массовой информации не препятствует
применению к организации, осуществляющей выпуск указанного средства массовой
информации, иных мер ответственности, предусмотренных законодательством Российской
Федерации, включая предупреждение.
Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий регистрацию средств
массовой информации, не вправе отказаться от обращения в суд на основании представления
соответствующей избирательной комиссии о приостановлении выпуска средства массовой
информации, если главным редактором или организацией, осуществляющей выпуск средства
массовой информации, в период одной избирательной кампании, кампании референдума
совершено более двух 115
нарушений законодательства РФ о выборах и референдумах, повлекших назначение
административного наказания на основании вступивших в силу решений суда.
Приостановление выпуска средства массовой информации за нарушения законодательства
России о выборах и референдумах осуществляется судом на срок до момента окончания
голосования на выборах, референдуме, а в случае, если проводится повторное голосование, до момента окончания повторного голосования.
Ущемление свободы массовой информации, то есть воспрепятствование в какой бы то ни
было форме со стороны граждан, должностных лиц государственных органов и организаций,
общественных объединений законной деятельности учредителей, редакций, издателей и
распространителей продукции средства массовой информации, а также журналистов, в том
числе посредством:
осуществления цензуры;•
вмешательства в деятельность и нарушения профессиональной • самостоятельности
редакции;
незаконного прекращения либо приостановления деятельности • средства массовой
информации;
нарушения права редакции на запрос и получение информации;•
незаконного изъятия, а равно уничтожения тиража или его части;•
принуждения журналиста к распространению или отказу от рас• пространения
информации;
установления ограничений на контакты с журналистом и пере• дачу ему информации, за
исключением сведений, составляющих государственную, коммерческую или иную
специально охраняемую законом тайну;
нарушения прав журналиста, - влечет уголовную, администра• тивную, дисциплинарную
или иную ответственность в соответствии с законодательством России.
Обнаружение органов, организаций, учреждений или должностей, в задачи либо функции
которых входит осуществление цензуры массовой информации, влечет немедленное
прекращение их финансирования и ликвидацию в порядке, предусмотренном
законодательством России.
Статья 60 Закона «О средствах массовой информации» определяет перечень нарушений
законодательства РФ влекущих уголовную, административную, дисциплинарную или иную
ответственность. Нарушение законодательства Российской Федерации о средствах массовой
информации, выразившееся:
в учреждении средства массовой информации через подставное • 116
лицо, получении свидетельства о регистрации либо лицензии на вещание обманным
путем, скрытой уступке лицензии или неправомерном получении льгот,
установленных для специализированных средств массовой информации;
в незаконном изготовлении продукции средства массовой • информации без его
регистрации либо после решения о прекращении или приостановлении его
деятельности, уклонении от перерегистрации, а также предъявлении при регистрации
не предусмотренных законом требований;
в воспрепятствовании осуществляемому на законном основа• нии распространению
продукции средства массовой информации, установлении незаконных ограничений на
розничную продажу тиража периодического печатного издания;
в нарушении установленных законодательством Российской • Федерации о выборах и
референдумах правил проведения предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума, порядка и условий распространения материалов предвыборной
агитации, агитации по вопросам референдума;
в незаконном распространении продукции средства массовой • информации без его
регистрации либо после решения о прекращении или приостановлении его
деятельности или без разрешения на выход в свет (в эфир), в незаконном
коммерческом распространении, осуществлении вещания без лицензии либо с
нарушением лицензионных условий;
в нарушении правил распространения обязательных сообщений, • рекламы, эротических
изданий и программ;
в нарушении порядка объявления выходных данных, представления • обязательных
экземпляров, хранения материалов теле- и радиопередач;
в создании искусственных помех, препятствующих уверенному • приему радио- и
телепрограмм.
Административные правонарушения, предусмотренные Кодексом Российской Федерации
об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ 174 можно
классифицировать на правонарушения направленные против интересов редакций средств
массовой информации и правонарушения связанные со злоупотреблением свободой слова.
174 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256, Собрание законодательства Российской Федерации от 7
января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.117
Привлечение к ответственности за правонарушения, направленные против интересов
редакций и журналистов, является важной гарантией реализации своих социальных функций
прессой в условиях правового государства.
Статьи 13.16 и 13.18 КОАП РФ устанавливают административную ответственность в
форме штрафа за воспрепятствование осуществляемому на законном основании
распространению продукции средства массовой информации, в том числе и установление
незаконных ограничений на розничную продажу тиража периодического печатного издания, и
за воспрепятствование уверенному приему радио- и телепрограмм путем создания
искусственных помех.
Статья 144 Уголовного кодекса РФ 175 предусматривает штраф в размере до восьмидесяти
тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести
месяцев, обязательные работы на срок до ста восьмидесяти часов, либо исправительными
работами на срок до одного года за воспрепятствование законной профессиональной деятельности
журналистов путем принуждения их к распространению либо к отказу от распространения
информации. Квалифицированным составом воспрепятствования законной профессиональной
деятельности журналистов (ч.2 ст.144 УК РФ) является совершение данного деяния лицом с
использованием своего служебного положения.
В силу традиции куда более пристальное внимание уделяется законодателем
установлению санкций за правонарушения совершаемые средствами массовой информации в
процессе своей деятельности. В качестве санкций за административные правонарушения
объектом которых выступает порядок распространения информации предусмотрен не только
штраф, но и как правило конфискация предмета правонарушения, то есть вредоносных
информационных материалов и их носителей.
Ряд статей Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30
декабря 2001 г. направлена на повышение уровня позитивной ответственности редакций и
журналистов за соблюдение требований отечественного законодателя. В частности, статья
13.17 КОАП РФ имеет своим объектом нарушение правил распространения обязательных
сообщений; статья 13.21 КОАП РФ предусматривает административную ответственность за
изготовление или распространение продукции незарегистрированного средства массовой
информации,
175 Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.118
а равно продукции средства массовой информации, не прошедшего перерегистрацию, либо
изготовление или распространение такой продукции после решения о прекращении или
приостановлении выпуска средства массовой информации в установленном порядке; статья
13.22 посвящена выпуску (изготовлению) или распространению продукции средства массовой
информации без указания в установленном порядке выходных данных, а равно с неполными
или заведомо ложными выходными данными.
Роль государственного контроля над средствами массовой информации хорошо
прослеживается на примере существующих составов преступлений совершаемых с
использованием средств массовой информации. Расследование таких правонарушений и
привлечение виновных к ответственности является важной гарантией поддержания информационного правопорядка в правовом государстве.
Глава 4. Правовое регулирование рекламной
деятельности
§ 4.1. Понятие и допустимость рекламы по российскому
законодательству
В современных условиях ни одна сфера жизни общества не обходится без активного
использования рекламных технологий. Реклама является составной частью маркетинга,
обеспечивающей продвижение лиц, товаров, работ и услуг на рынке. Проведение успешной
рекламной стратегии предполагает активное использование средств массовой информации и
иных систем распространения информации для установления и поддержания взаимосвязей с
целевой аудиторией и потенциальными потребителями. Рекламная информация является
одной из ключевых 119
составляющих современного информационного рынка, а рекламные услуги, их характер и
содержание оказывают определяющее влияние на деятельность подавляющего большинства
информационных ресурсов и систем постиндустриального общества.
Реклама представляет собой разновидность массовой информации в форме сведений о лицах,
предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от способов их представления
направленная на привлечения интереса к ним со стороны неопределённого круга лиц. Слово
«реклама» происходит от латинского слова «reclamare” (выкрикивать) и употребляется в значении
информации о товарах и услугах с целью оповещения потребителей и создания спроса на эти
товары и услуги и в значении распространения сведений с целью создания популярности
определённому объекту 176. Рекламная деятельность является предметом комплексного правового
регулирования. Она может выходить за рамки гражданско-правовых отношений и не относиться к
основам единого рынка177 . В части не урегулированной частным правом рекламные общественные
отношения регулируются административно-правовыми нормами.
Правовая квалификация социальной деятельности как рекламы позволяет обоснованно
применять к такой деятельности рекламное законодательство. Рекламная деятельность
обладает специфическими признаками, которые способствуют отграничению рекламы от
иной массовой информации. Адресное применение рекламного законодательства к сфере
рекламы, а не к области распространения какой-либо другой коммерческой информации,
необходимо для справедливого разрешения возникающих информационных споров178 .
Основной отличительный признак, выделяющий рекламу из общего массива коммерческой
информации, состоит в особой цели распространения рекламной информации. Рекламная
информация призвана формировать или поддерживать интерес к определённым физическим и
юридическим лицам, товарам, идеям и начинаниям. Рекламные сообщения призваны в
условиях современной экономики способствовать повышению продаж и формированию
положительного отношения со стороны неопределённого круга лиц к юридическим лицам и
их средствам индивидуализации. Реклама в подавляющем большинстве случаев является
оплаченной
Гермогенова Л.Ю. Эффективная реклама в России. М. 2004г. – С. 543.
Мась Л.В. Коммерческое право. М. 2005 г. – С. 245.
178 Мареев Ю.Л. Реклама: разграничение некоторых юридических понятий // Закон и право. - М.;
ЮНИТИ-ДАНА, 2001. - № 9.120
176
177
информацией179 .
Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»180 (далее – Закон «О рекламе»)
применяется к отношениям в рекламной сфере независимо от места производства рекламной
информации, если её распространение осуществляется на территории России. Под рекламой в
Законе «О рекламе» понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на
привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к
нему и его продвижение на рынке. Под объектом рекламирования понимается товар, средство его
индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности
либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль,
основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Вместе с тем, сфера действия рекламного законодательства ограничивается рынком
оплаченной коммерческой информации распространяемой на возмездной основе в интересах
рекламодателя. В частности, Закон «О рекламе» не распространяется на:
1) политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам
референдума;
2) информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой
является обязательным в соответствии с законом;
3) справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и
внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве
основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
4) сообщения органов государственной власти, сообщения органов местного
самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, если такие сообщения не
содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;
5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
6) объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением
предпринимательской деятельности;
7) информацию о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную
на товаре или его упаковке;
Эллерман Т. Рекламный бизнес. Основные аспекты. Эксперт № 4. 2001.
Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // Российская газета от 15 марта 2006 г.
№ 51, Собрание законодательства Российской Федерации от 20 марта 2006 г. № 12 ст. 1232. 121
179
180
8) любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не
относящиеся к другому товару;
9) упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце
товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и
сами по себе не являются сведениями рекламного характера.
Целями Закона «О рекламе» являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе
соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечения в России единства
экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и
достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства России о рекламе, а также
пресечение фактов ненадлежащей рекламы. Основными задачами правового регулирования
рекламной деятельности являются, во-первых, защита рынка от недобросовестной конкуренции
посредством рекламы и, во-вторых, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы181 .
Принципы рекламного законодательства в законе прямо не установлены, и вместе с тем
содержание закона позволяет сформулировать некоторые основные правовые принципы
рекламного законодательства, в числе которых относятся:
Законность рекламной деятельности.
Достоверность информации о рекламодателе и объекте рекламирования.
Соблюдение норм морали и нравственности в процессе производства рекламой
продукции.
Защита несовершеннолетних от ненадлежащей рекламы.
В соответствии со статьёй 5 Закона «О рекламе» реклама должна соответствовать
требованиям добросовестности и достоверности. Недобросовестная реклама, недостоверная
реклама, равно как и запрещённая законом в иной форме, является ненадлежащей и её
распространение не допускается .
Недобросовестной признается реклама, которая:
1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте
товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими
продавцами;
2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;
3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в
данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого
товара, товарный знак или знак
181 Карпова Б.Г. Реклама за рубежом. М. 2005. – С. 98.122
обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком
или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены
соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или
продавца такого товара;
4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным
законодательством.
Запрет на недобросовестную конкуренцию установлен статьёй 14 Федерального закона от
26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В соответствии с данным нормативным
актом не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут
причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства,
потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых
им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими
субъектами;
4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно
использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей
коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.
В соответствии с законом не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с
приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации
юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг182 .
Недостоверной рекламой признается в соответствии с Законом «О рекламе»,
информационное сообщение которое содержит не соответствующие действительности
сведения:
1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами,
которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе,
182 Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Российская газета от 27
июля 2006 г. № 162, Собрание законодательства Российской Федерации от 31 июля 2006 г. № 31 (часть I) ст.
3434.123
составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях
применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или
декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках
службы, сроках годности товара;
3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в
определенном месте или в течение определенного срока;
4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других
условиях приобретения товара;
5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и
приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства
индивидуализации товара;
8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов,
гимнов) и символов международных организаций;
9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов,
дипломов или иных наград;
10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта
рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
11) о результатах исследований и испытаний;
12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю
рекламируемого товара;
13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
15) о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного
подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем,
количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения,
а также об источнике информации о таком мероприятии;
16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о
количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари,
сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения
основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об
основанных на риске играх, пари;124
17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными
законами;
18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица
могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в
соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами
Российской Федерации;
19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;
20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
Во исполнение требований Закона «О рекламе» рекламные сообщения не должны:
1) побуждать к совершению противоправных действий;
2) призывать к насилию и жестокости;
3) иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности
движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;
4) формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми
товарами, или осуждать таких лиц.
В рекламе не допускаются:
1) использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению
смысла информации;
2) указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной
власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;
3) демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива
и напитков, изготавливаемых на его основе;
4) использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением
такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе,
потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических
выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в
печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;
5) указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей
эмбриона человека;
6) указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни,
объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств,
медицинских услуг, в том 125
числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных
образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности,
профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов
культурного наследия (памятников истории и культуры) народов России, а также объектов
культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
Не соответствует требованиям законодательства реклама, в которой отсутствует часть
существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или
использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение
потребители рекламы. В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке
утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты
применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или
регламентам.
Не допускается использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кино- продукции или в
другой продукции и распространение скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает
не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое
воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными
способами.
Запрещено размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по
программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а
также в школьных тетрадях.
При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться
требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования
законодательства о государственном языке Российской Федерации, законодательства об
авторском праве и смежных правах.
В целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком
опыта в рекламе не допускаются:
1) дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у
несовершеннолетних;
2) побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц
приобрести рекламируемый товар;
3) создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для
семьи с любым уровнем достатка;126
4) создание у несовершеннолетних впечатления о том, что обладание рекламируемым
товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками;
5) формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих
рекламируемым товаром;
6) показ несовершеннолетних в опасных ситуациях;
7) преуменьшение уровня необходимых для использования рекламируемого товара
навыков у несовершеннолетних той возрастной группы, для которой этот товар предназначен;
8) формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их
внешней непривлекательностью.
Реклама противоправных действий и объектов, изъятых из гражданско-правового оборота,
запрещена. В частности не допускается реклама:
1) товаров, производство и(или) реализация которых запрещены законодательством
Российской Федерации;
2) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;
3) взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;
4) органов и(или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;
5) товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой
регистрации;
6) товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному
подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия
такой сертификации или подтверждения такого соответствия;
7) товаров, на производство и(или) реализацию которых требуется получение лицензий
или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
В рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны
сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный
регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество,
основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации
физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В качестве средства рекламирования товаров могут выступать так называемые
стимулирующие мероприятия. Стимулирующие мероприятия – это различного рода акции
направленные на побуждение покупателя 127
к приобретению товара. В рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи,
конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является
приобретение определенного товара, должны быть указаны: сроки проведения такого
мероприятия, а также источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах
его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия,
сроках, месте и порядке их получения.
Призовой фонд стимулирующей лотереи формируется за счет средств организатора
стимулирующей лотереи, в то время как призовой фонд лотереи основанной на риске
образуется за счет выручки от проведения лотереи.
В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации реклама признается
офертой, если рекламное сообщение содержит все существенные условия договора, такая
оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в
ней не указан иной срок. По общему правилу в соответствии со статьёй 437 Гражданского
кодекса Российской Федерации реклама и иные предложения, адресованные неопределенному
кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в
предложении, 183 однако если из рекламного сообщения усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто
отзовется, то такое рекламное сообщение признается офертой. Такая оферта связывает
рекламодателя обязанностью по заключению договора с любым и каждым обратившимся на
предложенных в рекламе условиях.
§ 4.2. Рекламные правоотношения
и виды рекламы
Рекламное правоотношение является по своей природе сложным договорным. В рамках
рекламного правоотношения рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное
определившее объект рекламирования или содержание рекламы лицо, то есть, лицо, заинтересованное в распространении рекламной информации поручает рекламопроизводителю за
вознаграждение осуществить полностью
183 Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. Часть первая. // Российская
газета от 8 декабря 1994 г. № 238-239, Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994
г. № 32 ст. 3301.128
или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы
форму, а рекламораспространителю осуществить опять же за вознаграждение
распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых
согласованных средств.
Потребителями рекламы являются лица, на привлечение внимания которых к объекту
рекламирования направлена реклама. Потребители рекламы – это юридические или
физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама,
следствием чего является или может являться соответствующее воздействие на них рекламы
184.
Федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы в соответствии с
Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным Постановлением
Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. № 331 185 осуществляют контроль и
надзор за деятельностью субъектов рекламного рынка.
Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять
документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том
числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной
регистрации. Рекламопроизводитель обязан воздерживаться от сознательного и намеренного
нарушения рекламного законодательства.
Рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также
договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться
рекламораспространителем в течение года со дня последнего распространения рекламы или со
дня окончания сроков действия таких договоров.
Федеральный закон «О рекламе» подразделяет всю рекламную информацию на:
коммерческую рекламу (реклама в узком смысловом значении)•
социальную рекламу•
спонсорскую информацию•
предвыборную агитацию – политическую рекламу.•
При этом, по своей сути, предвыборная агитация представляет собой политическую
информацию и выведена за сферу действия рекламного законодательства. Правовое
регулирование данной деятельности осуществляется избирательным законодательством, а
контроль за со
184 Пузыревский С.А. Обзор некоторых дел в области рекламы // Вестник Министерства Российской
Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. - М.; Спарк, 2000. - № 1.
185 См. подробнее Сайт Федеральной антимонопольной службы // http://www.gofas.ru. 129
блюдение законности в данной сфере осуществляют избирательные комиссии.
В старом законе понятие социальной рекламы использовалось, но в полной мере не
раскрывалось, хотя в законе (как, впрочем, и в новом) социальной рекламе была отведена
отдельная статья. В качестве отличительного признака социальной рекламы признавалось то, что
она представляет общественные и государственные интересы и направлена на достижение
благотворительных целей 186. Теперь же социальная реклама – информация, распространенная
любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная
неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных
общественно – полезных целей, а также обеспечение интересов государства 187.
Рекламодателями социальной рекламы могут выступать физические лица, юридические
лица, органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного
самоуправления, а также муниципальные органы, которые не входят в структуру органов
местного самоуправления. Органы государственной власти, иные государственные органы и
органы местного самоуправления, а также муниципальные органы, которые не входят в
структуру органов местного самоуправления, осуществляют размещение заказов на
производство и распространение социальной рекламы.
В части 4 статьи 10 Закона «О рекламе» определяется, что в социальной рекламе не
допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных
знаков, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах
и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об
иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных
органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах.
Требование об обязательном заключении с рекламораспространителем договора на
распространение социальной рекламы осталось в Законе, только теперь количество
обязательной к размещению социальной рекламы привязано не к стоимости предоставляемых
им услуг по распространению рекламы, а к объему распространяемой им рекламы (5%).
Заключение такого договора осуществляется в порядке, установленном
186 Реклама: Законодательные и нормативные акты. Судебная практика и судебные прецеденты.
Международные правила и обычаи делового оборота – М.: Ось – 89, 2006. С. 79.
187 Дворецкий В.Р., Комментарий к новому закону о рекламе – М.: Гросс – Медиа, 2006., ст 3, часть
11.130
Гражданским кодексом Российской Федерации. Причем требование об обязательном
заключении указанного договора распространяется теперь на всех рекламораспространителей
без исключения, в том числе и редакции средств массовой информации. Данные изменения
могут привести к существенному увеличению количества социальной рекламы.
Заключение договора на распространение социальной рекламы является обязательным
для рекламораспространителя в пределах пяти процентов годового объема распространяемой
им рекламы (в том числе общего времени рекламы, распространяемой в теле- и
радиопрограммах, общей рекламной площади печатного издания, общей рекламной площади
рекламных конструкций). Заключение такого договора осуществляется в порядке,
установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.
В социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях,
артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их
индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания
об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного
самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного
самоуправления, и о спонсорах.
Спонсорство определяется и регулируется Законом «О рекламе» от 13 марта 2006 года.
Спонсором является лицо, предоставившее средства либо обеспечившее представление
средств для организации и(или) проведения спортивного, культурного или любого иного
мероприятия, создания и(или) трансляции теле – или радиопередачи либо создания и(или)
использования иного результата творческой деятельности; спонсорская реклама – реклама,
распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о
спонсоре 188.
Ранее все вопросы, связанные с размещением спонсорской рекламы, решались в общем
порядке, хотя по социальной значимости такая реклама существенно отличалась от остальной.
Дело в том, что создание многих телевизионных передач, проведение или трансляция
большинства спортивных и культурных мероприятий либо вообще не финансируется из
государственного бюджета, либо финансируется частично, поэтому привлечение средств
спонсоров для деятелей культуры и спорта является одним из немногих способов
осуществлять свою деятельность и доносить ее плоды до широкой аудитории 189.
188
189
Там же, ст.3, часть 10.
Там же.131
Отмененный закон «О Рекламе» от 14.06.1995 г. только вводил понятие спонсорства
(осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления
имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в
деятельность другого юридического или физического лица (спонсируемого) на условиях
распространения спонсируемым рекламы о спонсоре, его товарах), но далее это понятие не
находило никакого применения на практике, закон только ограничивался распределением ролей
спонсора и спонсируемого (рекламодатель (изготовитель или продавец товара либо иное
определившее
объект
рекламирования
и(или)
содержание
рекламы
лицо)190
и
рекламораспространитель (лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в
любой форме и с использованием любых средств) 191 и закреплением правила, согласно которому
спонсор не вправе вмешиваться в деятельность спонсируемого 192.
При создании нового Закона были учтены пожелания деятелей культуры и спорта.
Спонсорская реклама получила ряд преференций, в первую очередь в области ограничений на
размещение рекламы. Так, согласно части 1 статьи 14 и части 1 статьи 15 прерывание теле – и
радиопрограммы или теле – и радиопередачи рекламой должно предваряться сообщением о
последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. Частью 5
статьи 14 и частью 4 статьи 15 для спонсорской рекламы сделано исключение в запрете на
прерывание рекламой религиозных теле – и радиопередач продолжительностью менее чем
пятнадцать минут. Частью 9 статьи 15 для размещения спонсорской рекламы в радиопередачах
предусмотрены большие лимиты, нежели для иной рекламы (возможно прерывание
радиопередачи спонсорской рекламой непосредственно в начале и непосредственно перед
окончанием радиопередачи при условии, что общая продолжительность такой спонсорской
рекламы не превышает тридцать секунд) 193.
Вообще спонсорство имеет огромное значение для развития информационной сферы
жизни общества, но особенно часто о спонсорстве говорят в связи с деятельностью
некоммерческих организаций (НКО).
190 Закон РФ «О рекламе» ред. 1995 года // Реклама: Законодательные и нормативные акты. Судебная
практика и судебные прецеденты. Международные правила и обычаи делового оборота – М.: Ось – 89, 2006.
– С. 176.
191 ст.3, часть 7, Закон РФ «О рекламе» ред. 1995 года. // Там же.
192 6, ст. 19, , Закон «О рекламе» ред. 1995 года. // Там же.
193 Закон РФ «О рекламе» ред. 1995 года // Реклама: Законодательные и нормативные акты. Судебная
практика и судебные прецеденты. Международные правила и обычаи делового оборота – М.: Ось – 89, 2006.
– С. 176 С. 13.132
Предполагается, что для последних получение спонсорских вкладов является одним из
основных источников финансирования деятельности. Однако Письмом Министерства по
налогам и сборам РФ от 17 июня 2002 г. № 14-1-15/1174 – Х949 распространение рекламы о
спонсоре признано не соответствующим задачам НКО,194 в связи с чем, привлечение спонсорских денег для деятельности некоммерческих организаций является юридически
недопустимым. НКО остается рассчитывать лишь на благотворительную помощь.
Под благотворительной деятельностью в законе «О благотворительной деятельности и
благотворительных организациях» от 11.08.1995 г. понимается добровольная деятельность
граждан или юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях)
передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств,
бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки, причем
направление денежных и других материальных средств, оказание помощи в иных формах
коммерческим организациям, а также поддержка политических партий, движений, групп и
кампаний благотворительной деятельностью не является 195.
Несмотря на то, что в законах четко прописаны определения понятий «спонсорство» и
«благотворительная деятельность», многие потенциальные спонсоры и спонсируемые прониклись
идеей, что «спонсорство – это некое таинственное дело, где неприменимы традиционные стандарты, процедуры и правила получения прибыли на инвестированный капитал»,196 фактически
благотворительная деятельность, что противоречит определению рекламы (информация,
распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств,
адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту
рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке).
Таким образом, спонсорство фактически носит характер предоставления рекламных услуг в обмен
на финансирование или услуги другого рода.
В отношении маркетинговых технологий по продвижению товаров и услуг путём их
демонстрации в аудиовизуальных произведениях (product placement) следует отметить, что
при отсутствии специального регулирования на такие правоотношения распространяются
нормы закона о рекламе, и лицо, заинтересованное в продвижении своей
Дорский А.Ю., Правовое обеспечение PR – СПб.: Питер, 2005. – С. 208, С. 128.
Там же. С. 129.
196 www.media.utmn.ru.133
194
195
продукции, с одной стороны фактически выступает спонсором, с другой стороны на product
placement вообще может не распространяться действие Закона «О рекламе».
В соответствии с Законом «О рекламе» (п.2 ст. 9) не является рекламой упоминание и
демонстрация продукции, гармонично интегрированная в произведение. Весь вопрос в том,
что гармоничная интеграция продукции в произведение должна быть безвозмездной и
обусловленной творческим замыслом автора, а значит, не может приносить прибыли
производителю произведения. В свою очередь на возмездное упоминание об объекте
рекламирования распространяются правовые нормы о спонсорской рекламе.
Распространение рекламных сообщений имеет в основе своего правового регулирования
учёт законодателем особенностей, как формы распространения рекламных сообщений, так и
специфику отдельных объектов рекламирования, обусловленную социальным значением
данных объектов. Регулирование самих форм распространения носит характер общего
правила для рекламной деятельности, однако, потенциальная опасность отдельных товаров и
услуг вызвала необходимость разработки специальных правил по использованию отдельных
форм продвижения таких объектов рекламирования.
Закон «О рекламе» выделяет несколько форм распространения рекламных сообщений:
в телепрограммах и телепередачах;•
в радиопрограммах и радиопередачах;•
в периодических печатных изданиях;•
при кино- и видеообслуживании;•
по сетям электросвязи и размещаемая на почтовых отправлениях;•
наружная реклама с установкой рекламных конструкций;•
на транспортных средствах и с их использованием.•
Распространяемые в иных формах, по сути, рекламные сообщения на практике достаточно
сложно признать собственно рекламными в силу отсутствия в законодательстве чётких
указаний на рекламный характер информации такого рода. Закон «О рекламе» устанавливает
для каждого способа распространения рекламы специальный законодательный режим,
каждый из которых характеризуется в законе отдельно. Требования Закона «О рекламе» не
распространяются как на саморекламу вообще, так и на саморекламу телеканалов и
радиостанций в силу прямого указания закона.
При трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука 134
сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень
звука прерываемой рекламой радиопрограммы или радиопередачи. Параметры соотношения
уровня звука рекламы и уровня звука прерываемой ею радиопрограммы или радиопередачи
определяются требованиями технического регламента.
На сегодняшний день, ни один технический регламент не принят, ФАС не имеет
специальной техники для контроля за соблюдением данной нормы, а специальные экспертизы
являются дорогостоящими и не предусмотрены бюджетом ФАС, и данная норма пока
практически не применяется.
Размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на
сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «реклама» или
пометкой «на правах рекламы». Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем
сорок процентов объема одного номера периодических печатных изданий. Требование о
соблюдении указанного объема не распространяется на периодические печатные издания, которые
зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного
характера и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой
специализации.
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования
телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при
условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных
сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических
средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций),
монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных
элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения
общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся
рекламораспространителем, с соблюдением требований законодательства РФ.
Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения
рекламы. Распространение рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином
приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения, не допускается.
Рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать
требованиям технического регламента.
Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществля135
ются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного
недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом,
управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. На период
действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к
недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования
этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной
конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажем.
Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной
конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или
органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается
осуществить установку рекламной конструкции.
Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не
допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит
демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального
района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых
установлена рекламная конструкция.
Орган местного самоуправления муниципального района или орган местного
самоуправления городского округа не вправе требовать от заявителя представления
документов и сведений, не относящихся к территориальному размещению, внешнему виду и
техническим параметрам рекламной конструкции, а также взимать помимо государственной
пошлины дополнительную плату за подготовку, оформление, выдачу разрешения и
совершение иных связанных с выдачей разрешения действий.
Требования к наружной рекламе в части получения разрешений не распространяются на
витрины, киоски, лотки, передвижные пункты торговли, уличные зонтики. Сведения,
распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица
обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной
информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске 197. Не
относятся к средствам наружной рекламы носители информации для населения, вопрос о
распространении которых решается органом местного самоуправления в целях обеспечения
населения социально значимой информацией 198.
197 Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 1995 г. №108-ФЗ «О рекламе» / Ларионов А. В.,
Ларионова В. А. // Система «Консультант Плюс», 2006.
198 Бадалов Д.С., Василенкова И.И., Пузыревский С.А. Комментарий к Федеральному 136
Реклама, размещенная на транспортных средствах, не должна создавать угрозу
безопасности движения, в том числе ограничивать обзор управляющим транспортными
средствами лицам и другим участникам движения, и должна соответствовать иным
требованиям технических регламентов. Распространение звуковой рекламы с использованием
транспортных средств, а также звуковое сопровождение рекламы, распространяемой с
использованием транспортных средств, не допускается.
В соответствии с требованиями Закона «О техническом регулировании» при размещении
рекламных конструкций необходимо руководствоваться требованиями Государственного
стандарта РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и
территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам
наружной рекламы. Правила размещения» 199.
Особенности рекламы отдельных видов товаров состоят в предъявлении дополнительных
законодательных требований к рекламной информации, посвящённой данным объектам
рекламирования. Специальные требования к рекламе обусловленные особенностями объекта
рекламирования установлены Законом «О рекламе» по отношению к рекламе:
- алкогольной продукции (ст. 21 Закона «О рекламе»);
- пива и напитков, изготавливаемых на его основе (ст. 22 Закона «О рекламе»);
- табака, табачных изделий и курительных принадлежностей (ст. 23 Закона «О рекламе»);
(реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок,
кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров).
- лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и
медицинских услуг, в том числе методов лечения (ст. 24 Закона «О рекламе»);
- биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания (ст. 25
Закона «О рекламе»);
- продукции военного назначения и оружия (ст. 26 Закона «О рекламе»);
- основанных на риске игр, пари (ст. 27 Закона «О рекламе»);
- финансовых услуг (ст. 28 Закона «О рекламе»);
- ценных бумаг (ст. 29 Закона «О рекламе»);
- услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания
с иждивением (ст. 30 Закона «О рекламе»).
Помимо государственного регулирования рекламного рынка важное закону «О рекламе» –
М., 2004.
199 Дворецкий В.Р. Комментарий к новому закону о рекламе. – М., 2006.137
влияние на содержание рекламных сообщений призвано оказывать саморегулирование. В
соответствии со статьёй 31 Закона «О рекламе» саморегулируемой организацией в сфере
рекламы
признается
объединение
рекламодателей,
рекламопроизводителей,
рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или
некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов,
выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их
выполнением.
Саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право:
1) представлять законные интересы членов саморегулируемой организации в их
отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной
власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;
2) участвовать в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по
признакам нарушения членами саморегулируемой организации законодательства Российской
Федерации о рекламе;
3) обжаловать в арбитражный суд нормативные правовые акты федеральных органов
государственной власти, нормативные правовые акты органов государственной власти
субъектов Российской Федерации, нормативные правовые акты органов местного
самоуправления;
4) применять в отношении членов саморегулируемой организации предусмотренные
учредительными и иными документами саморегулируемой организации меры
ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации;
5) разрабатывать, устанавливать и опубликовывать обязательные для выполнения всеми
членами саморегулируемой организации правила профессиональной деятельности в сфере
рекламы;
6) осуществлять контроль за профессиональной деятельностью членов саморегулируемой
организации в части соблюдения требований настоящего Федерального закона и правил
профессиональной деятельности в сфере рекламы, в том числе требований профессиональной
этики;
7) рассматривать жалобы на действия члена саморегулируемой организации;
8) разрабатывать и устанавливать требования, предъявляемые к лицам, желающим
вступить в саморегулируемую организацию;
9) осуществлять сбор, обработку и хранение информации о деятельности членов
саморегулируемой организации, раскрытие которой осуществляется в форме отчетов в
порядке и с периодичностью, которые установлены учредительными и иными документами
саморегулируемой организации;138
10) осуществлять ведение реестра лиц, являющихся членами саморегулируемой
организации.
В саморегулировании и самоуправлении в сфере рекламной деятельности определенную
роль призваны сыграть Международный кодекс рекламной практики и Российский рекламный
кодекс, разработанные саморегулируемыми организациями.
Международный кодекс рассматривает рекламу как средство общения между продавцом и
покупателем и признает за всеми участниками рекламного процесса как ответственность
между покупателями и обществом, так и необходимость обеспечения баланса между
интересами бизнеса и покупателя.
Кодекс рекламной практики является, прежде всего, инструментом самодисциплины, но
вместе с тем он предназначен и для использования в судебной или арбитражной практике в
качестве справочного материала в рамках соответствующих законов. Любые предприятия,
организации, если они разделяют цели, принципы и правила Кодекса, могут заявить о своем
согласии с изложенными в нем положениями и принять его к руководству в своей
практической деятельности.
Кодекс применяется в рекламе любых изделий, услуг, благ, а также в корпоративной
рекламе. Предметом рекламы могут быть мероприятия гуманитарного характера,
направленные на решение социально значимых задач: охрану окружающей среды, памятников
истории и культуры, экономию энергии и природных ресурсов и т.д.
Кодекс устанавливает этические стандарты, которыми должны руководствоваться все
участники рекламного процесса: рекламодатели, исполнители рекламной продукции и
распространители рекламы.
В основу содержания Кодекса заложены такие принципы распространения рекламы как
этичность, объективность, достоверность, защита прав личности. Кодекс устанавливает
необходимость наличия всей требуемой законом документации на объект рекламирования.
Недопустимо по Кодексу также причинение вреда рекламой, имитация товаров конкурентов,
отождествление рекламного послания с экспертизами и мнениями специалистов, причинение
рекламой вреда репутации конкурентов.
Этичность рекламного сообщения обусловлена законодательным требованием о
соответствии рекламных утверждений и образов правилам общепринятой морали, и связана с
недопустимостью использования в рекламе экстремистских, оскорбительных и эротических
образов.
Объективность как принцип проявляется в том, что реклама не должна злоупотреблять
доверием покупателя, играть на чувстве страха 139
или суеверия, некорректно отзываться о лицах не пользующимися рекламируемым
товаром, доводить до потребителя домыслы и непроверенные факты.
Достоверность рекламы является одним из важнейших требований Кодекса, и рекламное
сообщение не должно содержать каких-либо утверждений и изображений, которые могли бы
ввести покупателя в заблуждение в отношении происхождения товара, его состава, даты
выпуска, качества, потребительских свойств товара, условий доставки, обмена, возврата,
гарантии, ремонта, о наличии авторских прав, а также цены на данный товар.
Рекламные правоотношения регулируются комплексно законодательными и
корпоративными нормами, которые во многом схожи по своему содержанию и направлены на
защиту потребителей от агрессивного и недобросовестного поведения профессиональных
участников рекламного рынка.
§ 4.3. Контроль и ответственность
в сфере коммерческой рекламы
Контроль за деятельностью участников рекламного рынка осуществляется на уровне
саморегулирования и государственного контроля. В соответствии со статьёй 33 Закона «О
рекламе» антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий
государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о
рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или
юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, и возбуждает и
рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о
рекламе.
Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом
исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых
актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на
товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов
естественных монополий, рекламы 200.
Федеральная антимонопольная служба осуществляет контроль
200 Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о
Федеральной антимонопольной службе» // Собрание законодательства Российской Федерации от 2 августа
2004 г. № 31 ст. 3259, Российская газета от 31 июля 2004 г. № 162.140
и надзор за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями,
федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов
Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного
законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе
(в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа);
Федеральная антимонопольная служба выдает предписания, обязательные для исполнения
коммерческими и некоммерческими организациями (их руководителями), федеральными
органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской
Федерации, органами местного самоуправления, иными наделенными функциями или правами
указанных органов власти органами или организациями (их должностными лицами), физическими
лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями, в случаях, предусмотренных
антимонопольным законодательством и законодательством о рекламе 201.
Антимонопольный орган вправе:
1) выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям
обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе;
2) выдавать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной
власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления обязательные
для исполнения предписания об отмене или изменении актов, изданных ими и
противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе;
3) предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы,
осуществляемого с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе;
4) предъявлять в суд или арбитражный суд иски о публичном опровержении
недостоверной рекламы (контррекламе);
5) обращаться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными
полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе
ненормативных актов федеральных органов исполнительной власти, ненормативных актов
органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, ненормативных актов
органов местного самоуправления;
6) обращаться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействующими
полностью или в части противоречащих законодательству
201 Там же п.п. 5.3.2.3.141
Российской Федерации о рекламе нормативных правовых актов федеральных органов
исполнительной власти, нормативных правовых актов органов исполнительной власти
субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного
самоуправления;
7) применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской
Федерации об административных правонарушениях;
8) обращаться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительным
разрешения на установку рекламной конструкции в случаях, предусмотренных законом.
В случае установления факта нарушения законодательства Российской Федерации о
рекламе нарушитель обязан осуществить контррекламу в срок, установленный судом,
вынесшим решение об осуществлении контррекламы. При этом нарушитель несет расходы по
контррекламе в полном объеме. Контрреклама осуществляется в форме и объеме указанном в
судебном решении. Достаточно часто она распространяется в тех же объеме и форме, что и
ненадлежащая реклама, послужившая основанием для контррекламы.
По ранее действовавшему законодательству содержание контррекламы согласовывалось с
федеральным антимонопольным органом, который устанавливал факт нарушения и принимал
соответствующее решение о его устранении 202. За неисполнение в срок предписаний о
прекращении нарушения законодательства о рекламе и решений об осуществлении
контррекламы для участников рекламного рынка наступает административная
ответственность.
Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов
Российской Федерации, органы местного самоуправления и должностные лица указанных
органов, а также индивидуальные предприниматели, юридические лица и их руководители
обязаны представлять в Федеральную антимонопольную службу информацию, необходимую для
осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства
Российской Федерации о рекламе, и обеспечивать его уполномоченным должностным лицам
доступ к такой информации. Непредставление такой информации влечет за собой ответственность
виновных лиц в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.
Сведения, составляющие коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну и
полученные антимонопольным органом при
202 Фокова Е. Ответственность за нарушение законодательстве о рекламе // Юрист. - М.; Юрист, 2002. - №
9.142
осуществлении своих полномочий, не подлежат разглашению, за исключением
предусмотренных федеральным законом случаев и составляют служебную тайну для аппарата
антимонопольного органа. Убытки, причиненные таким разглашением, подлежат возмещению
в соответствии с гражданским законодательством.
Непредставление информации в Федеральную антимонопольную службу влечёт за собой
административную ответственность по ст. 19.7 и ч. 2 ст. 19.8 КоАП РФ,203 такие действия
подпадают под «непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный
орган, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области
экспортного контроля, сведений (информации), если представление таких сведений (информации)
является обязательным в соответствии с антимонопольным законодательством Российской
Федерации» и наказываются административным штрафом: с граждан в размере от десяти до
пятнадцати минимальных размеров оплаты труда; с должностных лиц - от двадцати до тридцати
минимальных размеров оплаты труда; с юридических лиц - от пятисот до одной тысячи
минимальных размеров оплаты труда.
Антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела
по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, принимает по результатам
рассмотрения таких дел решения и выдает предписания. Антимонопольный орган по
собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной
власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или
юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе.
Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о
рекламе выдается на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы
ненадлежащей и должно содержать указание о прекращении ее распространения.
Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе
подлежит исполнению в срок, который указан в предписании. Такой срок не может составлять
менее чем пять дней со дня получения предписания. Предписание о прекращении нарушения
законодательства Российской Федерации о рекламе считается неисполненным, если по
истечении срока исполнения такого предписания продолжается распространение
ненадлежащей рекламы.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256.143
203
Предписание об отмене или изменении противоречащего законодательству РФ о рекламе
акта органа исполнительной власти или акта органа местного самоуправления выдается на
основании решения антимонопольного органа о противоречии такого акта законодательству
РФ о рекламе. В предписании об изменении противоречащего законодательству РФ о рекламе
акта органа исполнительной власти или акта органа местного самоуправления должны быть
указаны изменения, которые следует внести в такой акт для приведения его в соответствие с
законодательством РФ о рекламе. Предписание об отмене или изменении противоречащего
законодательству РФ о рекламе акта органа исполнительной власти или акта органа местного
самоуправления подлежит исполнению в срок, который указан в предписании. Такой срок не
может составлять менее чем месяц со дня получения предписания федеральным органом
исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного
самоуправления.
Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе, решение об
осуществлении контррекламы направляются нарушителю в трехдневный срок со дня их
вынесения по почте с уведомлением о вручении либо вручаются руководителям организаций
или их доверенным представителям под расписку.
Неисполнение предписаний антимонопольного органа, выданных на основании Закона «О
рекламе», влечёт за собой административную ответственность по статье 19.5 КОАП РФ.
Невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления,
решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль),
об устранении нарушений законодательства влечет наложение административного штрафа на
граждан в размере от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц
- от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию 144
на срок до трех лет; на юридических лиц - от ста до двухсот минимальных размеров
оплаты труда.
Рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения
законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке,
установленном Постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508 «Об
утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по
признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе» 204.
В случае распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе, только на территории, подведомственной одному
территориальному органу Федеральной антимонопольной службы, дела возбуждаются и
рассматриваются по месту распространения такой рекламы. По результатам рассмотрения
дела антимонопольный орган принимает решение по делу.
Приказом Федеральной антимонопольной службы от 22 сентября 2006 г. № 243 «Об
утверждении форм процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел,
возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе»205
установлено, что комиссии по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения
законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия), являются постоянно
действующими и создаются в ФАС России и его территориальных органах. Комиссия правомочна
рассматривать дело, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской
Федерации о рекламе, если на ее заседании присутствует не менее трех человек.
Административная ответственность в рекламной сфере по статье 14.3 КОАП РФ
наступает
при
нарушении
рекламодателем,
рекламопроизводителем
или
рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от
контррекламы), такое правонарушение влечет наложение административного штрафа на
граждан
204 Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508 «Об утверждении Правил рассмотрения
антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской
Федерации о рекламе» // Российская газета от 23 августа 2006 г. № 185, Собрание законодательства
Российской Федерации от 28 августа 2006 г. № 35 ст. 3758.
205 Приказ Федеральной антимонопольной службы от 22 сентября 2006 г. № 243 «Об утверждении форм
процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел, возбужденных по признакам
нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе» Зарегистрировано в Минюсте РФ 15 ноября
2006 г. Регистрационный № 8486. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной
власти от 4 декабря 2006 г. № 49.145
в размере от двадцати до двадцати пяти минимальных размеров оплатытруда; на
должностных лиц - от сорока до двухсот минимальных размеров оплаты труда; на
юридических лиц - от четырехсот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда 206.
До 16 декабря 2003 года 182 статья Уголовного кодекса РФ предусматривала уголовную
ответственность за заведомо ложную рекламу в форме штрафа или лишения свободы на срок
до двух лет 207. Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ «О внесении изменений и
дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации»208 отменил 182 статью УК РФ и в
настоящее время за правонарушения в рекламной сфере предусмотрена только
административная ответственность.
Нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской
Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским
законодательством. Лица, права и интересы которых нарушены, в результате распространения
ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный
суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении
вреда, причиненного здоровью физических лиц и(или) имуществу физических или
юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении
недостоверной рекламы(контррекламе). В случае установления антимонопольным органом
факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания
антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный
суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы
(контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяет форму,
место и сроки размещения такого опровержения.
§ 4.4. Правовое регулирование
предвыборной агитации
В условиях глобализации степень демократичности режима отдельно взятого государства
определяется соответствием электоральных про
206 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256.
207 Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.
208 Собрание законодательства Российской Федерации от 15 декабря 2003 г. № 50 ст. 4848. 146
цедур международным гуманитарным стандартам. Государственный аппарат в условиях
развитой демократии обеспечивает такое состояние избирательной системы, которое
гарантирует реальное участие гражданина в избирательном процессе, как в целом, так и на
каждом его этапе в отдельности 209.
Выборы в зависимости от конкретного соотношения политических и классовых сил в
государстве, политического режима, уровня политико-правовой культуры и состояния
демократических традиций в обществе могут играть и роль орудия в борьбе за власть
господствующего класса (или блока политических сил). Но в большинстве случаях выборы –
это есть выражение демократизма в государстве и обществе.
В демократических странах путем выбора формируются представительные органы
государственной власти и местного самоуправления, избираются должностные лица в
государстве и регионах. Государство гарантирует свободные волеизъявление граждан на
выборах путем защиты демократических принципов и норм избирательного права 210.
По этому поводу, профессор М. В. Баглай высказал следующую точку зрения: «выборы –
это своеобразный праздник всех людей, если они верят в демократию и стремятся обрести
справедливое правление»,211 но, к сожалению, праздник часто омрачён несовершенством
самой процедуры выборов. Нельзя считать праздником системное использование участниками
политического процесса противоправных электоральных технологий 212.
В настоящее время, кандидат в депутаты имеет ряд гарантий, обеспечивающих ему
возможность эффективного участия в избирательном процессе: социально-экономических,
организационных и юридических. Главные среди них — это личная неприкосновенность
кандидата в депутаты, право кандидата иметь определенное количество доверенных лиц,
право бесплатного пользования на территории округа всеми видами
209 Сунцов
А.П. Правонарушения в избирательной системе субъекта Российской Федерации
(конституционно-правовое исследование). Автореф. д.ю.н. Уральская государственная юридическая
академия Екатеринбург. 2000.
210 Кукушкин М.И., Перевалов В.Д Избирательная система // Конституционное право Российской
Федерации. - Екатеринбург: Уральская государственная юридическая академия, 1995. С. 251-279.
211 Баглай М.В., Конституционное право Российской Федерации, издательство НОРМА-ИНФРА М. 1998г.
С.-343.
212 Научно-практический комментарий к Федеральному закону «Об основных гарантиях избирательных
прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»/ Отв. ред. А.А. Вешняков; Науч.
ред. В.И. Лысенко. – М. Норма, 2003.147
общественного транспорта, кроме такси, а также право на неоплачиваемый отпуск на
период предвыборной агитации.
Принципы избирательной системы достаточно полно характеризует А. П. Сунцов, он
полагает, что «наравне с конституционными принципами всеобщности, равным и прямым
избирательным правом при тайном голосовании, закрепленными в конституциях (уставах)
субъектов Российской Федерации, возрастает роль таких основополагающих положений
избирательного права, как добровольность участия в выборах, свобода выборов, гласность и
открытость в деятельности избирательных комиссий, а также периодичность выборов» 213.
В период предвыборных действий одну из важнейших и главных ролей играет агитация.
Именно она часто решает исход выборов, и именно с ней, чаще всего, связаны юридические,
политические и другие нарушения.
Термин агитация (от латинского agitatio — приведение в движение) означает устную,
печатную и наглядную политическую деятельность, воздействующую на сознание и
настроение людей с целью побудить их к политическим или другим действиям. Агитация
выражается в распространении какой-либо идеи или лозунга.
В соответствии со статьёй № 2 Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об
основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан
Российской Федерации»214 (далее - Федеральный закон «Об основных гарантиях
избирательных прав»), предвыборная агитация представляет собой «деятельность,
осуществляемую в период избирательной кампании и имеющую целью побудить или
побуждающая избирателей к голосованию за кандидата, кандидатов, список, списки
кандидатов или против него (них)».
Следует иметь в виду, что от предвыборной агитации нужно отличать предусмотренное
статьёй 44 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав»
информационное обеспечение выборов и референдумов, которое включает в себя
информирование избирателей, участников референдума, предвыборную агитацию, агитацию
по вопросам
213
Сунцов А.П. Правонарушения в избирательной системе субъекта российской федерации
(конституционно-правовое исследование). Автореф. д.ю.н. Уральская государственная юридическая
академия Екатеринбург. 2000. см. подробнее: В.Б. Евдокимов, П.И. Савицкий. Основные принципы
избирательного права // Избирательные системы стран мира (формирование парламентов, выборы
президентов): Учебное пособие. -Екатеринбург: Уральская государственная юридическая академия, 1999. С.
8-14.
214 Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права
на участие в референдуме граждан Российской Федерации» // Российская газета от 15 июня 2002 г. № 106,
Собрание законодательства Российской Федерации от 17 июня 2002 г. № 24 ст. 2253. 148
референдума и способствует осознанному волеизъявлению граждан, гласности выборов и
референдумов.
Информационное обеспечение выборов – это информирование избирателей, участников
референдума, в том числе через средства массовой информации, о ходе подготовки и
проведения выборов, референдумов, о сроках и порядке совершения избирательных действий,
действий по участию в референдуме, о законодательстве Российской Федерации о выборах и
референдумах, о кандидатах, об избирательных объединениях.
Информационное обеспечение осуществляют избирательные комиссии, органы
государственной власти, органы местного самоуправления, организации, осуществляющие
выпуск средств массовой информации, а также физические и юридические лица.
Существует ряд обязательных правил, которые касаются информационного обеспечения
выборов, а именно: органы государственной власти, органы местного самоуправления не
вправе информировать избирателей о кандидатах, об избирательных объединениях.
Кроме того, содержание информационных материалов, размещаемых в средствах
массовой информации или распространяемых иным способом, должно быть объективным,
достоверным, не должно нарушать равенство кандидатов, избирательных объединений.
В информационных теле- и радиопрограммах, публикациях в периодических печатных
изданиях сообщения о проведении предвыборных мероприятий, должны даваться
исключительно отдельным информационным блоком, без комментариев. В них не должно
отдаваться предпочтение какому бы то ни было кандидату, избирательному объединению,
инициативной группе по проведению референдума или иной группе участников референдума,
в том числе по времени освещения их предвыборной деятельности, деятельности, связанной с
проведением референдума, объему печатной площади, отведенной для таких сообщений.
Журналисты, творческие
работники или должностные лица
организации,
осуществляющей выпуск средства массовой информации и участвующие в деятельности по
информационному обеспечению выборов или референдума, не могут быть по инициативе
администрации (работодателя) уволены с работы или без их согласия переведены на другую
работу. Это правило касается только периода соответствующей избирательной кампании, и в
течение одного года после ее окончания.
В сам день голосования и до момента окончания голосования на территории
соответствующего избирательного округа, округа референдума запрещается публикация
(обнародование) данных об итогах голосования, о результатах выборов, референдума, в том
числе размещение таких 149
данных в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (включая
«Интернет»).
На данный момент, информационное обеспечение выборов и референдумов
осуществляется с использованием государственных, муниципальных и негосударственных
организаций
телерадиовещания,
редакций
государственных,
муниципальных
и
негосударственных периодических печатных изданий, (в соответствии с уровнем выборов).
Деятельность организаций, осуществляющих выпуск средств массовой информации, по
информированию избирателей, участников референдума осуществляется свободно.
В зависимости от территории распространения информации организации
телерадиовещания и периодические печатные издания разделяются следующим образом:
Общероссийские организации телерадиовещания, то есть организации телерадиовещания,
имеющие лицензию на вещание на территориях половины или более чем половины субъектов
РФ. А также организации телерадиовещания, осуществляющие выпуск средств массовой
информации (теле-, радиопрограмм), распространяемых на основании договора иными
организациями телерадиовещания на территориях половины или более чем половины
субъектов РФ («Первый канал», «Россия», «5 канал» и т. д.).
Региональные организации телерадиовещания, то есть организации телерадиовещания,
имеющие лицензию на вещание и распространяющие средства массовой информации (теле-,
радиопрограммы) на территориях менее чем половины субъектов РФ, а также
соответствующие подразделения общероссийских организаций телерадиовещания («ТВ-2
Томск», «Югра», «ЧГТРК Грозный» и т. д.).
Общероссийские периодические печатные издания, то есть издания, зарегистрированные
для распространения на территориях половины или более чем половины субъектов РФ
(«Коммерсантъ», «Вести», «Известия» и т. д.).
Региональные периодические печатные издания, то есть издания, зарегистрированные для
распространения на территориях менее чем половины субъектов РФ («Кубанский вестник»,
«Красноярские известия» и т. д.).
В соответствии со статьёй № 48 Федерального закона «Об основных гарантиях
избирательных прав» граждане России, общественные объединения вправе в допускаемых
законом формах и законными мето150
дами проводить предвыборную агитацию, агитацию по вопросам референдума.
Предвыборной агитацией, осуществляемой в период избирательной кампании,
признаются:
Призывы голосовать за кандидата, кандидатов, список, списки кандидатов либо против
него (них).
Выражение предпочтения какому-либо кандидату, избирательному объединению, в
частности указание на то, за какого кандидата, за какой список кандидатов, за какое
избирательное объединение будет голосовать избиратель.
Описание возможных последствий в случае, если тот или иной кандидат будет избран или
не будет избран, тот или иной список кандидатов будет допущен или не будет допущен к
распределению депутатских мандатов.
Распространение информации, в которой явно преобладают сведения о каком-либо
кандидате (каких-либо кандидатах), избирательном объединении в сочетании с позитивными
либо негативными комментариями.
Распространение информации о деятельности кандидата, не связанной с его
профессиональной деятельностью или исполнением им своих служебных (должностных)
обязанностей.
Деятельность, способствующая созданию положительного или отрицательного отношения
избирателей к кандидату, избирательному объединению, выдвинувшему кандидата, список
кандидатов.
Предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума может проводиться на
каналах организаций телерадиовещания и в периодических печатных изданиях, а также
посредством проведения агитационных публичных мероприятий и выпуска печатных,
аудиовизуальных и других агитационных материалов и иными не запрещенными законом
методами.
В настоящее время, правила Российской Федерации выдвигают следующие требования
при проведении агитации:
Предвыборная агитация распространяется исключительно в агитационный период.
В соответствии со статьёй 49 Федерального закона «Об основных гарантиях
избирательных прав» агитационный период начинается со дня выдвижения кандидата или
регистрации инициативной группы 151
по проведению референдума.
Агитационный период прекращается в ноль часов по местному времени за одни сутки до
дня голосования. Здесь важно отметить, что это самое заметное и частое нарушение. Так,
например, в Самарских газетах после губернских выборов писали, что в период выборов «В
воскресенье не то чтобы продолжала висеть наружная агитация за кандидатоводномандатников и избирательные объединения (ее уже традиционно не снимают), но и явно
в течение суток было наклеено много новых листовок, никто из политиков не обратил
внимания на то, что они, таким образом, нарушают закон» 215.
Предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума на каналах организаций
телерадиовещания и в периодических печатных изданиях проводится в период, который
начинается за двадцать восемь дней до дня голосования и прекращается в ноль часов по
местному времени за одни сутки до дня голосования. В этом пункте стоит рассмотреть два
случая, которые не стоили нарушителям больших взысканий, но наглядно показывают
способы нарушения правил агитации: «В Выборгском и Ломоносовском районах области
были изъяты тиражи предвыборных изданий, порядка 200 тысяч экземпляров. Начальник
ГУВД по Петербургу и Ленобласти сообщил, что это был не «черный пиар», а просто
поспешность некоторых партий начать агитацию за своих депутатов. В частности, своего
тиража лишилась «Справедливая Россия». Представители партии признали свою ошибку,
поэтому никаких мер к ним не предпринималось» 216. И второй пример, который, по мнению
специалистов, агитацией не является: «Предвыборная кампания в Госдуму будет объявлена
через три месяца, но многие партии уже начали агитацию. В почтовых ящиках граждане
находят газеты «Яблока», программу «Справедливой России». Партии боятся, что во время
предвыборной кампании их не заметят на фоне единороссов, и стартуют заранее, говорят
эксперты. Нарушения закона нет: агитация начинается с момента выдвижения партсписков, до
этого все, что люди находят в почте, — реклама, разъясняет член ЦИК» 217.
Важно отметить, что проведение предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума в день голосования и в предшествующий ему день запрещается. Агитационные
печатные материалы (листовки, плакаты и другие материалы), ранее размещенные в
установленном федеральным законом порядке на зданиях и сооружениях, за исклю
ИА ВолгаИнформ //От агитации до побоев. Выборы депутатов Самарской губернской думы.
«47News» // В Ленобласти уже нарушают правила предвыборной агитации.
217 Ведомости // Партии спешат начать агитацию. 152
215
216
чением зданий, в которых размещены комиссии, помещения для голосования, и на
расстоянии не менее 50 метров от входа в эти здания, сохраняются в день голосования на
прежних местах. В случае проведения повторного голосования агитационный период
возобновляется со дня назначения соответствующей комиссией дня повторного голосования и
прекращается в ноль часов по местному времени за одни сутки до дня повторного
голосования.
Кандидат, избирательное объединение, инициативная группа по проведению референдума
самостоятельно определяют содержание, формы и методы своей агитации, самостоятельно
проводят ее, а также вправе в установленном законодательством порядке привлекать для ее
проведения иных лиц. Расходы на проведение предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума осуществляются исключительно за счет средств соответствующих избирательных
фондов. Следует помнить, что агитация за кандидата, избирательное объединение, оплачиваемая
из средств избирательных фондов других кандидатов, избирательных объединений, запрещается.
Политическая партия, выдвинувшая кандидатов, список кандидатов, которые
зарегистрированы избирательной комиссией, не позднее чем за 10 дней до дня голосования
публикует свою предвыборную программу не менее чем в одном государственном или
муниципальном (соответственно уровню выборов) периодическом печатном издании, а также
размещает ее в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования
«Интернет». Для такой публикации используется бесплатная печатная площадь,
предоставляемая избирательным объединениям или кандидатам.
Размещение всех агитационных материалов регламентируется законом РФ. Существует
свод правил, которыми должны руководствоваться политические деятели и организаторы
выборов при проведении агитации, а именно:
Зарегистрированный кандидат, избирательное объединение не вправе использовать
предоставленные им эфирное время, печатную площадь для проведения предвыборной
агитации за других зарегистрированных кандидатов, за другие избирательные объединения.
Условия оплаты эфирного времени, печатной площади, предоставляемых
негосударственными организациями телерадиовещания и редакциями негосударственных
периодических печатных изданий, должны быть едины для всех зарегистрированных
кандидатов, избирательных объединений, инициативной группы по проведению референдума
и иных групп участников референдума. Это требование не распро153
страняется на редакции негосударственных периодических печатных изданий,
учрежденные кандидатами, избирательными объединениями, гражданами, входящими в
инициативную группу по проведению референдума.
Негосударственные организации телерадиовещания и редакции негосударственных
периодических печатных изданий, редакции государственных периодических печатных
изданий, выходящих реже, чем один раз в неделю, вправе отказаться от предоставления
эфирного времени, печатной площади для проведения предвыборной агитации, агитации по
вопросам референдума.
В случае одновременного проведения на одной и той же территории нескольких
избирательных кампаний и совпадения на указанных кампаниях периодов проведения агитации на
каналах организаций телерадиовещания и в периодических печатных изданиях зарегистрированный кандидат, выдвинутый одновременно в нескольких избирательных округах на разных
выборах, вправе получить бесплатное эфирное время и бесплатную печатную площадь в
государственных и муниципальных организациях телерадиовещания и периодических печатных
изданиях в объеме, не превышающем объем, который должен быть предоставлен ему на выборах
более высокого уровня.
Бесплатное эфирное время на каналах государственных и муниципальных организаций
телерадиовещания
предоставляется
соответственно
зарегистрированным
кандидатам,
избирательным объединениям, зарегистрировавшим списки кандидатов, на равных условиях
(продолжительность предоставленного эфирного времени, время выхода в эфир и другие условия).
Бесплатное эфирное время на каналах государственных и муниципальных организаций
телерадиовещания предоставляется на равных условиях после официального опубликования
решения о назначении референдума только инициативной группе по проведению референдума.
Общероссийские и региональные государственные организации телерадиовещания обязаны
предоставлять бесплатное эфирное время зарегистрированным кандидатам, избирательным
объединениям для проведения предвыборной агитации на выборах в федеральные органы
государственной власти, а также инициативной группе по проведению референдума России.
В целом, общий объем бесплатного эфирного времени, которое каждая из
общероссийских государственных организаций телерадиовещания предоставляет для
проведения предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума, должен составлять
на каждом из каналов не менее 60 минут по рабочим дням. Общий объем бесплатного эфир154
ного времени, которое каждая из региональных государственных или муниципальных
организаций телерадиовещания предоставляет для проведения предвыборной агитации,
агитации по вопросам референдума, должен составлять на каждом из каналов не менее 30
минут по рабочим дням. Но если общее время вещания организации телерадиовещания
составляет менее двух часов в день, - не менее одной четверти общего времени вещания.
Следует помнить, что не менее половины общего объема бесплатного эфирного времени
должно быть предоставлено зарегистрированным кандидатам, избирательным объединениям для
проведения совместных дискуссий, «круглых столов» и иных совместных агитационных
мероприятий. Данное правило не применяется, если на каждого кандидата, зарегистрированного
по одномандатному (многомандатному) избирательному округу, приходится менее пяти минут из
общего объема бесплатного эфирного времени. Законом может быть предусмотрено, что в
совместных агитационных мероприятиях зарегистрированные кандидаты (в том числе из списка
кандидатов) могут участвовать только лично.
Зарегистрированный кандидат, избирательное объединение, инициативная группа по
проведению референдума вправе отказаться от участия в совместном агитационном
мероприятии. При этом эфирное время, отведенное для проведения совместного
агитационного мероприятия, в том числе в случае, если в указанном мероприятии может
принять участие только один участник, не уменьшается.
Государственные и муниципальные организации телерадиовещания обязаны
резервировать эфирное время для проведения предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума за плату. Размер и условия оплаты должны быть едиными для всех
зарегистрированных кандидатов.
Редакции государственных и муниципальных периодических печатных изданий,
распространяемых на территории, на которой проводятся выборы, референдум, и выходящих
не реже одного раза в неделю, обязаны выделять печатные площади для агитационных
материалов, предоставляемых зарегистрированными кандидатами, избирательными
объединениями, инициативной группой по проведению референдума. Редакции
государственных и муниципальных периодических печатных изданий, выходящих не реже
одного раза в неделю, обязаны резервировать печатную площадь для проведения
предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума за плату. Размер и условия
оплаты должны быть едиными для всех кандидатов. Публикация агитационных 155
материалов, не должна сопровождаться редакционными комментариями в какой бы то ни
было форме, а также заголовками и иллюстрациями, не согласованными с соответствующим
кандидатом.
Во всех агитационных материалах, размещаемых в периодических печатных изданиях,
должна помещаться информация о том, за счет средств избирательного фонда какого кандидата,
избирательного объединения, фонда референдума какой группы, обладающей правом на
проведение агитации по вопросам референдума, была произведена оплата соответствующей
публикации. Если агитационные материалы были опубликованы бесплатно, информация об этом
должна содержаться в публикации с указанием на то, кто разместил эту публикацию.
Ответственность за выполнение данного требования несет редакция периодического печатного
издания.
Государственные органы, органы местного самоуправления обязаны оказывать
содействие зарегистрированным кандидатам, избирательным объединениям, инициативной
группе по проведению референдума в организации и проведении агитационных публичных
мероприятий. Уведомления организаторов митингов, демонстраций, шествий и пикетирований подаются и рассматриваются в порядке, установленном законодательством РФ.
По заявке зарегистрированного кандидата, избирательного объединения, инициативной
группы по проведению референдума, помещение, пригодное для проведения агитационных
публичных мероприятий в форме собраний и находящееся в государственной или
муниципальной собственности, безвозмездно предоставляется собственником, владельцем
помещения на время, установленное определяемой законом комиссией, зарегистрированному
кандидату, его доверенным лицам, представителям избирательного объединения для встреч с
избирателями.
Кандидаты, избирательные объединения, инициативная группа по проведению
референдума и иные группы участников референдума вправе арендовать на основе договора
здания и помещения, принадлежащие гражданам и организациям независимо от формы
собственности, для проведения агитационных публичных мероприятий. Предвыборная
агитация, агитация по вопросам референдума в расположении воинских частей, военных
организаций и учреждений запрещаются, за исключением случая, когда единственное здание
или помещение, пригодное для проведения агитационного публичного мероприятия в фор156
ме собрания, находится в расположении воинской части либо в военной организации или
учреждении.
Кандидаты, избирательные объединения, инициативная группа по проведению референдума
вправе беспрепятственно распространять печатные, а равно аудиовизуальные и иные
агитационные материалы. Все агитационные материалы должны изготавливаться на территории
России. Организации, индивидуальные предприниматели, выполняющие работы или
оказывающие услуги по изготовлению печатных агитационных материалов, обязаны обеспечить
зарегистрированным кандидатам, избирательным объединениям, зарегистрировавшим списки
кандидатов, инициативной группе по проведению референдума, иным группам участников
референдума равные условия оплаты изготовления этих материалов.
Все печатные и аудиовизуальные агитационные материалы должны содержать наименование,
юридический адрес и идентификационный номер налогоплательщика организации (фамилию, имя,
отчество лица и наименование субъекта РФ, района, города, иного населенного пункта, где находится
место его жительства), изготовившей данные материалы, наименование организации, заказавшей
(заказавшего) их, а также информацию о тираже и дате выпуска этих материалов и указание об оплате
их изготовления из средств соответствующего избирательного фонда или фонда референдума.
Экземпляры печатных агитационных материалов или их копии, экземпляры аудиовизуальных
агитационных материалов, фотографии иных агитационных материалов до начала их распространения
должны быть представлены кандидатом, избирательным объединением, инициативной группой по
проведению референдума в соответствующую избирательную комиссию. Именно с этим связана
большая часть нарушений. Так при выборах «в 2008 году нарушения в основном были связаны с
выпуском листовок без выходных данных, либо выпуск агитационных материалов без заявки. Три
нарушения зафиксированы по партии «Единая Россия», три - по КПРФ и одно - по «Справедливой
России» 218.
Органы местного самоуправления по предложению соответствующей избирательной
комиссии не позднее, чем за 30 дней до дня голосования обязаны выделить специальные
места для размещения печатных агитационных материалов на территории каждого
избирательного участка. Такие места должны быть удобны для посещения избирателями, и
http://city-fm.ru/news/?id=256577 // «Единая Россия», КПРФ и «Справедливая Россия» допустили
нарушения правил предвыборной агитации.157
218
располагаться таким образом, чтобы избиратели, могли ознакомиться с размещенной там
информацией. Площадь выделенных мест должна быть достаточной для размещения на них
информационных материалов комиссий и агитационных материалов зарегистрированных
участников электорального процесса. Зарегистрированным участникам электорального
процесса должна быть выделена равная площадь для размещения печатных агитационных
материалов.
Печатные агитационные материалы могут вывешиваться (расклеиваться, размещаться) в
помещениях, на зданиях, сооружениях и иных объектах только с согласия и на условиях
собственников,
владельцев
указанных
объектов.
Организации,
индивидуальные
предприниматели, оказывающие рекламные услуги, обязаны обеспечить кандидатам, избирательным объединениям, инициативной группе по проведению референдума и иным группам
участников референдума равные условия для размещения агитационных материалов.
Государственные и муниципальные организации телерадиовещания и редакции
государственных и муниципальных периодических печатных изданий обязаны обеспечить
равные условия проведения предвыборной агитации соответственно зарегистрированным
кандидатам.
В законах Российской Федерации существует много запретов, касающихся содержания
агитаций.
Так, например, запрещается вывешивать (расклеивать, размещать) печатные
агитационные материалы на памятниках, обелисках, зданиях, сооружениях и в помещениях,
имеющих историческую, культурную или архитектурную ценность, а также в зданиях, в
которых размещены избирательные комиссии, помещения для голосования, и на расстоянии
менее 50 метров от входа в них. Это правило в свое время нарушили две партии: «Известно,
что коммунисты клеили агитационные материалы на соседнем доме школы, где проходило
голосование. А справороссы рекламировали себя на афишах концерта Максима Галкина» 219.
Важно отметить и подчеркнуть то, что предвыборные программы кандидатов,
избирательных объединений и иные агитационные материалы, а также выступления
кандидатов и их доверенных лиц, представителей и доверенных лиц избирательных
объединений не должны содержать призывы к экстремизму или оправдывать его. Это правило
распространяется и на представителей инициативной группы по проведению референдума и
иных групп участников референдума.
http://city-fm.ru/news/?id=256577 // В Москве зафиксировано семь нарушений правил предвыборной
агитации на выборах в Госдуму.158
219
Более того, строго запрещена агитация, возбуждающая социальную, расовую, национальную
или религиозную рознь, унижающая национальное достоинство, пропагандирующая
исключительность, превосходство либо неполноценность граждан по признаку их отношения к
религии, социальной, расовой, национальной, религиозной или языковой принадлежности. А
также агитация, при проведении которой осуществляются пропаганда и публичное
демонстрирование нацистской атрибутики или символики либо атрибутики или символики, сходных с нацистской атрибутикой или символикой до степени их смешения. Но здесь важно отметить
и то, что агитация, направленная на защиту идей социальной справедливости никогда не может
рассматриваться как разжигание социальной розни. В пример запрещенной агитации, следует
привести видеоролик «Очистим Москву от мусора», который выпустила партия «Родина», в этом
видео «несимпатичные кавказцы пожирали арбузы и мусорили на московской улице», Сюжет был
признан «разжигающим Межнациональную рознь». И партию сняли с выборов 220.
Кроме того, кандидатам, избирательным объединениям, их доверенным лицам и
уполномоченным представителям, инициативной группе по проведению референдума, иным
группам участников референдума и их уполномоченным представителям, а также иным лицам
и организациям при проведении предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума
запрещается осуществлять подкуп избирателей, участников референдума. Нельзя вручать им
денежные средства, подарки и иные материальные ценности, кроме как за выполнение
организационной работы (за сбор подписей избирателей, участников референдума, агитационную работу). Запрещено производить вознаграждение избирателей, участников
референдума, выполнявших указанную организационную работу, в зависимости от итогов
голосования или обещать произвести такое вознаграждение. А также проводить льготную
распродажу товаров, бесплатно распространять любые товары, за исключением печатных
материалов (в том числе иллюстрированных) и значков, специально изготовленных для
избирательной кампании, кампании референдума. Нельзя предоставлять услуги безвозмездно
или на льготных условиях, а также воздействовать на избирателей, участников референдума
посредством обещаний передачи им денежных средств, ценных бумаг и других материальных
благ (в том числе по итогам голосования). В период избирательной кампании, кампании
референдума не допускается про
220 «Газете.Ru» // «Партию «Родина» снимают с предвыборной гонки».159
ведение лотерей и других, основанных на риске игр, в которых выигрыш призов или
участие в розыгрыше призов зависит от итогов голосования, результатов выборов,
референдума либо которые иным образом связаны с выборами, референдумом. По этим
запретам, следует привести три показательных примера нарушений: так «В Санкт-Петербурге
в интернете в период выборов был сайт – «500 рублей за 2 минуты». Там предлагается взять
открепительное удостоверение, проследовать на определенный избирательный участок,
получить бюллетень и проголосовать, получив за это 500 рублей 221.
Существует еще одна установленная схема подкупа избирателей: «Руководители ряда
предприятий предлагают своим работникам взять открепительные удостоверения. Этим
работникам с открепительными бюллетенями будет предоставлен автобус. Они поедут на
другие избирательные участки и проголосуют за ту партию, которая заплатила им за это
деньги. Это уголовно-наказуемое дело» 222.
За такие нарушения с политической гонки часто снимают многих политиков и партий. Так
депутата Виктора Александрова сняли за многочисленные нарушения, связанные с подкупом
избирателей (например, снижение «Таксопарком» расценок на перевозки)» 223.
Запреты агитации также распространяются и на использования образов детей. А именно,
запрещается привлекать к предвыборной агитации и агитации по вопросам референдума лиц,
не достигших на день голосования возраста 18 лет, в том числе использовать изображения и
высказывания таких лиц в агитационных материалах, за исключением случая, когда кандидат
использует в агитационных целях своё семейное фото со своими детьми. Но даже это правило
иногда нарушается, так например: «В Саратове произошел скандал, связанный с проведением
в школах Саратова конкурса сочинений о Единой России и кандидате в депутаты Госдумы по
158 округу Владиславе Третьяке. По сообщению газеты «Богатей», в школе №105,
школьникам на выбор были предложены две темы сочинений. Первая - про единственную и
единую Россию; вторая - о жизни и спортивных подвигах Владислава Третьяка. В эти дни в
администрации Ленинского района Саратова прошло совещание с завучами, где
рассматривались конкретные методические аспекты подготовки сочинения на тему: «Кто
такой Владислав Третьяк». Завучам были розданы агитационные материалы с
биографическими данными
GZT.ru // Жалоб избирателей на нарушения агитации стало больше.
Газета «Известия» // Нарушения агитации политическими партиями.
223 GZT.ru // Виктора Александрова сняли с выборов. 160
221
222
легендарного голкипера и рекомендациями использовать их при подготовке сочинений» 224.
В политической деятельности следует различать и противопоставлять такие понятия как
агитация и коммерческая реклама.
Коммерческая реклама, а также реклама, не связанная с выборами, но содержащая в себе
фамилии или изображения кандидата, члена или уполномоченного представителя инициативной
группы по проведению референдума, осуществляется исключительно за счет средств
соответствующего избирательного фонда или фонда референдума соответственно. Это же правило
касается и рекламы, использующей наименования, эмблемы и иную символику избирательного
объединения, выдвинувшего кандидата, список кандидатов в период избирательной кампании.
Однако в день, предшествующий дню голосования, так же, как и в сам день голосования, такая
реклама считается недопустимой.
Никакие агитационные материалы не могут содержать в себе коммерческую рекламу. Как
уже говорилось выше, все зарегистрированные кандидаты, избирательные объединения
имеют право на бесплатное эфирное время на каналах организаций, но тут возникает ряд
условий, связанных с содержанием агитационных материалов. А именно, кандидаты не вправе
использовать эфирное время в следующих целях:
а) распространения призывов голосовать против кандидата, кандидатов, списка
кандидатов, списков кандидатов;
б) описания возможных негативных последствий в случае, если тот или иной кандидат
будет избран, тот или иной список кандидатов будет допущен к распределению депутатских
мандатов;
в) распространения информации, в которой явно преобладают сведения о каком-либо
кандидате (каких-либо кандидатах), избирательном объединении в сочетании с негативными
комментариями;
г) распространения информации, способствующей созданию отрицательного отношения
избирателей к кандидату, избирательному объединению, выдвинувшему кандидата, список
кандидатов.
Примером такого рода нарушений может послужить ситуация на выборах мэра
Мурманска, которые состоялись 15 марта 2009 года. В день голосования во втором туре
выборов мэра Мурманска губернатор области Юрий Евдокимов выступил на местном
телеканале. В своем выступлении губернатор прокомментировал возможные последствия для
региона в случае победы Савченко или его конкурента Сергея Субботина. В частности,
Евдокимов отметил, что действующий мэр Савченко не
224 Газета “Коммерсантъ” // Саратовских школьников заставляют писать сочинения о Третьяке и Единой
России.161
выполнил его поручений, которые он дал ему четыре года назад. Таким образом,
Евдокимов не только выступил с негативными комментариями в адрес одного из кандидатов,
но также и провел агитацию в день выборов. Не удивительно, что Октябрьский районный суд
Мурманска удовлетворил иск кандидата в мэры города Михаила Савченко, который просил
признать выступление губернатора области Юрия Евдокимова на местном телеканале
незаконной предвыборной агитацией 225.
Однако не стоит думать, что осуществляющая выпуск средств массовой информации
организация, обнародовав негативную информацию о конкуренте, способную нанести ущерб его
чести, достоинству или деловой репутации, потеряна для кандидата, как канал связи с
избирателями. Эта организация обязана дать возможность до окончания агитационного периода
бесплатно обнародовать (опубликовать) опровержение или иное разъяснение в защиту своей
чести, достоинства или деловой репутации. Примечательно, что для опровержения кандидату,
избирательному объединению эфирное время предоставляется в то же время суток, в которое была
обнародована негативная информация. Это же касается и одинакового шрифта и
месторасположения материала на полосе. Объем опровергаемого текста при этом не должен быть
меньше первоначальной информации, а временной минимум эфирного времени составляет 2
минуты. Отказ СМИ предоставить возможность для опровержения или разъяснения в течение
агитационного периода предусмотрен. Этот шаг будет рассматриваться как основание для
привлечения организации и ее должностных лиц к ответственности в соответствии с законодательством.
Так в поправке к Закону о СМИ, за «необоснованный отказ в опровержении» в
законопроекте предлагается штрафовать главного редактора СМИ на сумму до 500 рублей, а
само средство массовой информации - до 5 тысяч рублей.
Вся ответственность за контроль соблюдения порядка проведения предвыборной
агитации, агитации при проведении референдума лежит «на плечах» избирательной комиссии.
Меры по устранению допущенных нарушений также ее прерогатива. Существует ряд случаев,
когда избирательная комиссия обязана обратиться в правоохранительные органы, суд, орган
исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере массовых
коммуникаций. Это такие ситуации, когда происходит распространение подложных печатных,
аудиовизуальных и иных агитационных материалов, распространение печат
225 Lenta.ru // Суд нашел нарушения на выборах мэра Мурманска.162
ных, аудиовизуальных и иных агитационных материалов с нарушением требований закона,
а также в случае нарушения организацией телерадиовещания, редакцией периодического
печатного издания установленного законом порядка проведения предвыборной агитации,
агитации по вопросам референдума. Избирком обращается в суд с представлением о
пресечении противоправной агитационной деятельности, об изъятии незаконных
агитационных материалов и о привлечении организации телерадиовещания, редакции
периодического печатного издания, их должностных лиц, иных лиц к ответственности.
Правоохранительные и иные органы, в свою очередь, обязаны принимать меры по
пресечению противоправной агитационной деятельности, предотвращению изготовления
подложных и незаконных предвыборных печатных, аудиовизуальных и иных агитационных
материалов и их изъятию, устанавливать изготовителей указанных материалов и источник их
оплаты. Обратная связь с соответствующей избирательной комиссией водится к
незамедлительному информированию о выявленных фактах и принятых мерах.
Так, во время выборов на пост мэра Сочи, прошедших в апреле 2009 года, Избирательная
комиссия Сочи объявила, что агитационные материалы кандидата в мэры города Бориса
Немцова были напечатаны с нарушением закона.
Глава избиркома Юрий Рыков сообщил РИА Новости, что в выходных данных листовок
стояла дата изготовления 4, 5 и 6 апреля, то есть еще не наступившая дата. Кроме того, по
утверждению Рыкова, листовки были напечатаны предприятием «Краснодарпромспецпроект»,
которое не публиковало расценки на изготовление агитационной продукции, как того требует
закон о муниципальных выборах в Краснодарском крае. Таким образом, дело было передано в
правоохранительные органы и листовки были изъяты милицией. Пресс-служба УВД Сочи не стала
комментировать случившееся, заявив, что «это прерогатива избиркома» 226.
Еще одной эффективной разновидностью информирования избирателей и участников
референдума является публикация (обнародование) результатов общественного мнения.
Общественное мнение - состояние массового сознания, заключающее в себе отношение
(скрытое или явное) людей к событиям и фактам социальной действительности, к
деятельности различных групп и от
226 ИА «Интерфакс» // Избирком нашел нарушения в листовках Немцова. 163
дельных личностей 227.
Правовое регулирование проведения опросов общественного мнения является одним из
наиболее сложных и спорных по своей природе правовых институтов электорального права.
При опубликовании (обнародовании) результатов опросов общественного мнения,
связанных с выборами и референдумами, редакции средств массовой информации, граждане и
организации, публикующие (обнародующие) эти результаты, обязаны указывать такие
параметры, как:
- организацию, проводившую опрос;
- время его проведения;
- число опрошенных (выборку);
- метод сбора информации;
- регион, где проводился опрос;
- точную формулировку вопроса;
- статистическую оценку возможной погрешности;
- лицо (лиц), заказавшее (заказавших) проведение опроса и оплатившее (оплативших)
указанную публикацию (обнародование).
За нарушение обсуждаемой нормы закона в Административном кодексе предусмотрена
ответственность. Также, в случае публикации данных, опубликованных другим СМИ,
например, Интерфаксом, все равно необходимо публиковать все реквизиты, потому что не все
являются подписчиками Интерфакса 228.
Опросы обеспечивают оперативной информацией участников избирательного процесса
для проведения и корректировки предвыборных кампаний. Однако и тут есть своя «обратная
сторона золотой медали». За пять дней до дня голосования, а также в день голосования
публиковать или обнародовать результаты опросов общественного мнения, касаемые
прогнозирования результатов выборов и референдумов и иных исследований, связанных с
проводимыми выборами и референдумами запрещается. Так же, как и их размещение в
информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (включая «Интернет»).
Таким образом, мы подошли к вопросу об агитации в глобальной сети. А именно, в каком
случае материалы, размещенные в глобальной сети можно рассматривать в качестве
агитационных. Если, под агитационными понимать материалы, содержащие признаки предвыборной агитации и предназначенные для массового распространения
www.slovari.yandex.ru.
228 www.КмNews.ru.164
227
в период избирательной кампании, то неясно, относятся ли к агитационным материалам,
например, личный сайт гражданина, созданный им до того, как он стал кандидатом.
Очевидно, что информация, размещенная на данном сайте может быть расценена как
предвыборная агитация, однако это будет противоречить общей диспозитивности
информационного права и создаст почву для встречных злоупотреблений со стороны
недоброжелателей, которые будут создавать компрометирующие Интернет-ресурсы.
Проблема квалификации информации, размещенной на личном сайте лица до момента его
регистрации в качестве кандидата, уже сегодня имеет не только и не столько теоретическое,
сколько практическое значение, Так, например, в рамках избирательной кампании на выборах
Президента Республики Башкортостан, Избирательная комиссия Башкирии отказала в
регистрации в качестве кандидата С. Веремеенко, в том числе на том основании, что не
прекратил работу сайт филиала банка, в котором работает Веремеенко 229.
В качестве еще одного примера агитационного нарушения в глобальной сети, когда неясно,
можно ли считать материал агитационным, можно рассмотреть ситуацию с Александром
Брагиным, который баллотировался на выборах в Ульяновскую городскую думу, прошедших 12
октября 2008 года. Ульяновский суд, рассматривавший дело о «Живом Журнале» кандидата в
депутаты, постановил, что «ЖЖ» является местом размещения и распространения агитационных
материалов. Как пишет сам Брагин, опубликовавший свою предвыборную программу в
собственном интернет-блоге, эту публикацию признали незаконной и приговорили его к
административному штрафу в 2000 рублей.
Претензии Ульяновской городской избирательной комиссии, которая и подала на Брагина
в суд, основываются на том, что распространение агитационных материалов должно
оплачиваться из избирательного фонда. А стало быть, Брагин должен был включить в этот
фонд свои расходы, связанные с использованием сети, то есть плату за Интернет, а также свет
и коммунальные услуги.
Мировой суд с доводами избирательной комиссии согласился и вынес постановление,
согласно которому Брагин был признан виновным в административном правонарушении 230.
Еще одна проблема, которая может возникнуть в связи с агитацией в Интернете проблема доступа к агитационным материалам,
229
230
Башкирский избирком пошел по пути красноярского // Известия. 18 ноября 2003.
Лента.ру // Кандидат в депутаты оштрафован за незаконную агитацию в «ЖЖ». 165
по истечении агитационного периода, то есть после ноля часов суток, предшествующих
дню голосования. Закон разрешает оставление на прежних местах только агитационных
печатных материалов (листовок, плакатов и других материалов), ранее вывешенных вне
помещений для голосования, зданий и помещений комиссий в установленном законом порядке
на расстоянии не менее 50 метров от входа в них (пункт 4 статьи 49). Причина такого
регулирования состоит в невозможности в короткий срок изъять из информационного
пространства все агитационные материалы подобного рода. Однако принципиально иной ситуация
выглядит применительно к глобальной сети, ведь, доступ к ним может быть закрыт
моментально. При этом проблема усугубляется тем, что пункт 4 статьи 54 Закона «Об основных
гарантиях…» устанавливает, что агитационные материалы не могут содержать коммерческую
рекламу. Действие данной нормы в обычных условиях не вызывает сложностей, однако,
распространение ее действия на глобальную сеть порождает ряд принципиальных вопросов.
Web-страницы подавляющего большинства сайтов содержат коммерческую рекламу,
включая, так называемые баннеры – оформленные ссылки на другие сайты. В связи с этим
остается неясным, как должны поступать администраторы Интернет-ресурса при размещении
на своих страницах агитационных материалов.
Тут необходимо учитывать пункт 3 статьи 54 Закона «Об основных гарантиях...». Он
требует, чтобы кандидат или избирательное объединение предоставляло экземпляры
печатных агитационных материалов или их копии, экземпляры аудиовизуальных
агитационных материалов, фотографии и другие материалов до начала их распространения в
соответствующую избирательную комиссию. Деятельность комиссий по изучению и оценке
экземпляров агитационных материалов, предназначенных для размещения в Интернете,
усложняется не только необходимостью предоставления избирательным комиссиям
соответствующей аппаратуры, но и наличием в составе избирательных комиссий
специалистов соответствующей квалификации.
Регулирование агитационной деятельности в глобальной сети включает в себя формы
правомерной предвыборной агитации, а также систему различных ограничений, запретов и
ответственности за нарушение правил проведения агитации и за неправомерную
предвыборную 166
агитацию. При этом, стоит заметить, даже применительно к традиционным формам
агитационной деятельности вопросы ответственности не получили надлежащего раскрытия в
избирательном законодательстве, не говоря уже об агитации в Интернете.
Существует правовая ответственность за нарушение правил предвыборной агитации.
Правоприменительные меры за нарушение правил проведения предвыборной агитации
очень тесно перекликаются с правовой ответственностью в информационной сфере в целом.
Судебное разбирательство может возникнуть на почве любого нарушения прав кандидатов на
замещение выборных должностей по их инициативе. Однако нельзя не заметить, что
основные гражданско-правовые претензии кандидатов в связи с предвыборной агитацией
традиционно касаются защиты чести, достоинства и деловой репутации и сопровождаются
требованиями о компенсации морального вреда.
Например, Александр Лебедев был зарегистрирован в качестве кандидата в мэры Сочи.
Незадолго до этого в некоторых российских СМИ появились утверждения, что на посту мэра
бизнесмен намерен за счет выделенных на подготовку к сочинской Олимпиаде-2014 денег
поправить свое финансовое положение. Недавно журнал «Forbes» написал, что за последнее
время состояние Лебедева якобы уменьшилось на 2,5 миллиарда долларов США, до 600
миллионов долларов. Бизнесмен подал на «Forbes» в суд, защищая свою деловую репутацию
231.
На сегодняшний день основные правоприменительные меры предусмотрены
законодателем за нарушение правил предвыборной борьбы в административном праве, хотя
некоторые тяжкие правонарушение в избирательной сфере влекут и уголовную
ответственность. Так, с видами административных правонарушений при проведении
предвыборной агитации содержатся в Кодексе Российской Федерации об административных
правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ 232. В частности можно выделить
следующие правонарушения:
Нарушение порядка участия средств массовой информации в информационном
обеспечении выборов, референдумов (Статья 5.5. КОАП РФ).
Нарушение прав члена избирательной комиссии, … или уполномоченного представителя
кандидата, избирательного объединения, …
РИА Новости // Лебедев обвинил власти Сочи в помехах его агитации.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256, Собрание законодательства Российской Федерации от 7
января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.167
231
232
либо представителя средства массовой информации. (Статья 5.6. КОАП РФ).
Отказ в предоставлении отпуска для участия в выборах, референдуме. (Статья 5.7. КОАП
РФ).
Нарушение предусмотренных законодательством о выборах и референдумах порядка и
условий проведения предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума на каналах
организаций, осуществляющих теле- и(или) радиовещание, и в периодических печатных
изданиях. (Статья 5.8. КОАП РФ)
Нарушение в ходе избирательной кампании условий рекламы предпринимательской и
иной деятельности. (Статья 5.9. КОАП РФ)
Проведение предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума вне
агитационного периода и в местах, где ее проведение запрещено законодательством о выборах
и референдумах. (Статья 5.10. КОАП РФ).
Проведение предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума лицами,
которым участие в ее проведении запрещено федеральным законом. (Статья 5.11. КОАП РФ)
Изготовление, распространение или размещение агитационных материалов с нарушением
требований законодательства о выборах и референдумах. (Статья 5.12. КОАП РФ)
Непредоставление возможности обнародовать опровержение или иное разъяснение в
защиту чести, достоинства или деловой репутации. (Статья 5.13. КОАП РФ)
Умышленное уничтожение или повреждение печатных материалов, относящихся к
выборам, референдуму. (Статья 5.14. КОАП РФ).
Мы не будем подробно рассматривать все виды правонарушений. Подробней остановимся
лишь на наиболее тесно связанных с обеспечением информационной безопасности
электорального процесса. В соответствии с частью 1 статьи 5.5. КОАП РФ нарушение
главным редактором, редакцией средства массовой информации, организацией, осуществляющей теле- радиовещание, либо иной организацией, осуществляющей выпуск или
распространение средства массовой информации, порядка опубликования (обнародования)
материалов, связанных с подготовкой и проведением выборов, референдумов, в том числе
агитационных материалов, а равно нарушение в период избирательной кампании, кампании
референдума порядка опубликования (обнародования) указанных материалов в
информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (включая сеть
«Интернет») - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до
двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда, на должностных лиц - от десяти 168
до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от трехсот до
одной тысячи минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии с частью 2 статьи 5.5. КОАП РФ непредоставление государственной или
муниципальной организацией, осуществляющей теле- и (или) радиовещание, редакцией
государственного или муниципального периодического печатного издания избирательной
комиссии, комиссии референдума на безвозмездной основе, а равно в установленный законом
срок соответственно эфирного времени, печатной площади для информирования избирателей,
участников референдума, ответов на вопросы граждан, обнародования решений и актов
избирательной комиссии, комиссии референдума, а также для размещения иной информации,
обнародование которой предусмотрено законодательством о выборах и референдумах, - влечет
наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати до сорока
минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных
размеров оплаты труда.
Последним примером может служить отказ 3 телекомпаний города Сочи выделить
свободное эфирное время для предвыборной агитации кандидатов в мэры города Сочи.
В соответствии со статьей 5.8. КОАП РФ нарушение участником электорального процесса или
лицом, уполномоченным выступать от имени таких лиц, предусмотренных законодательством о
выборах и референдумах порядка и условий проведения предвыборной агитации, агитации по
вопросам референдума на каналах организаций, осуществляющих теле- и(или) радиовещание, и в
периодических печатных изданиях - влечет наложение административного штрафа на граждан в
размере от десяти до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц от двадцати до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; на избирательные объединения,
на иных юридических лиц - от двухсот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии со статьей 5.9. КОАП РФ нарушение предусмотренных законодательством
о выборах и референдумах условий рекламы предпринимательской и иной деятельности
участников электорального процесса, иных лиц и организаций, на рекламирование
предпринимательской и иной деятельности которых распространяются требования и
ограничения, предусмотренные законодательством о выборах и референдумах, - влечет
наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти до пятнадцати
минимальных размеров оплаты 169
труда; на должностных лиц - от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты
труда; на юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии со статьей 5.10. КОАП РФ предвыборная агитация, агитация по вопросам
референдума вне агитационного периода, установленного законодательством о выборах и
референдумах. Либо в местах, где ее проведение запрещено законодательством о выборах и
референдумах, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти
до пятнадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от двадцати до
пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от двухсот до одной
тысячи минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии со статьей 5.11. КОАП РФ проведение предвыборной агитации, агитации
по вопросам референдума лицами, которым участие в ее проведении запрещено федеральным
законом, а равно привлечение к проведению предвыборной агитации, агитации по вопросам
референдума лиц, которые не достигнут на день голосования возраста 18 лет, в формах и
методами, которые запрещены федеральным законом, - влечет наложение административного
штрафа на граждан в размере от десяти до пятнадцати минимальных размеров оплаты труда;
на должностных лиц - от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты труда;на
юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии с частью 1 статьи 5.12. КОАП РФ изготовление или распространение в
период подготовки и проведения выборов, референдума печатных или аудиовизуальных
агитационных материалов, с нарушением законодательства, - влечет наложение
административного штрафа на граждан в размере от десяти до пятнадцати минимальных
размеров оплаты труда; на должностных лиц - от двадцати до тридцати минимальных
размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятисот до одной тысячи минимальных
размеров оплаты труда.
В соответствии с частью 2 статьи 5.12. КОАП РФ размещение печатных агитационных
материалов в местах, где это запрещено федеральным законом, либо размещение этих
материалов в помещениях, зданиях, на сооружениях и иных объектах без разрешения
собственников или владельцев указанных объектов, - влечет наложение администра170
тивного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты
труда; на должностных лиц - от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты
труда; на юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии со статьей 5.13. КОАП РФ непредоставление до окончания срока
предвыборной агитации возможности обнародовать (опубликовать) опровержение или иное
разъяснение в защиту чести, достоинства или деловой репутации зарегистрированного кандидата,
деловой репутации избирательного объединения в случае обнародования (опубликования) в
средствах массовой информации материалов, способных нанести ущерб чести, достоинству или
деловой репутации зарегистрированного кандидата, деловой репутации избирательного
объединения, если в соответствии с федеральным законом предоставление такой возможности
является обязательным, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в
размере от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от
ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда.
В соответствии со статьей 5.14. КОАП РФ Умышленное уничтожение или повреждение
информационных либо агитационных печатных материалов, вывешенных в соответствии с
законом на зданиях, сооружениях или иных объектах с согласия их собственника или
владельца в ходе избирательной кампании, подготовки или проведения референдума, либо
нанесение надписей или изображений на информационные либо агитационные печатные
материалы, - влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до десяти
минимальных размеров оплаты труда.
Здесь стоит вспомнить историю, когда зимбабвиец оказался в тюрьме за порчу
предвыборного плаката президента Роберта Мугабе, находящегося у власти с 1980 года и
выставившего свою кандидатуру на шестой срок президентских выборах, которые прошли 29
марта 2008 года. Инцидент произошел в магазине, когда между Тичаоной Санде (Tichaona
Sande) и несколькими другими мужчинами разгорелся спор. Внезапно Санде подошел к
плакату Африканского национального союза Зимбабве с изображением Мугабе, сорвал его,
порвал на куски, после чего ушел домой. Санде был арестован после того, как свидетели
сообщили о произошедшем в полицию. В пятницу в суде города Хараре он признал свою вину
в нарушении пункта закона, запрещающего уничтожать предвыборную агитацию 233.
233 Зимбабвийца посадили за испорченный предвыборный плакат // Herald 10 марта 2008. 171
Как уже говорилось выше, мы рассмотрели правонарушения, носящие административный
характер. Что касается уголовной ответственности при проведении предвыборной агитации, то тут
речь идет о деяниях, предусмотренных ст. 141 Уголовного кодекса РФ «Воспрепятствование
осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий» 234. Этот состав
преступления сконструирован с использованием оценочных категорий, вследствие чего
практически невозможно описать все возможные способы совершения данного преступления.
Однако, сказанное не означает, что воспрепятствование осуществлению избирательных прав
граждан может быть совершено любым способом (хотя подобное мнение высказывается), и
перечисляет критерии, которые позволяют отграничить деяния, посягающие на объект исследуемого состава преступления, но по своему характеру являющиеся административными
правонарушениями.
Итак, рассмотрим ряд правонарушений, предусматривающих уголовную ответственность.
Наиболее ярким среди них является подкуп избирателей. Он предусматривается ст. 141 УК
РФ. Из способа описания законодателем криминализируемых действий можно сделать вывод
о том, что ответственность за подкуп избирателей несет только одна сторона этого
незаконного действия — подкупающее лицо, при этом лицо, получающее вознаграждение, не
подлежит уголовной ответственности.
Например: Следственным комитетом прокуратуры возбуждено уголовное дело «по факту
воспрепятствования осуществлению избирательных прав в Нарьян-Маре, столице Ненецкого
автономного округа (НАО)».
Заместитель генерального директора гостиницы «Печора» Эдуард Егиазарян был
задержан в Нарьян-Маре по подозрению в подкупе избирателей в пользу одного из
кандидатов в мэры заполярной столицы.
Уголовное дело возбуждено по ч.2 ст. 141 УК РФ (воспрепятствование свободному
осуществлению гражданином своих избирательных прав, соединенное с подкупом).
Основанием для возбуждения уголовного дела послужило то, что в период с 9 по 13 мая
2008 года в Нарьян-Маре в нарушение ст.56 Федерального Закона «Об основных гарантиях
избирательных прав на участие в референдуме граждан Российской Федерации»,
запрещающей доверенным лицам кандидата производить вознаграждение избирате
234 Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства Российской
Федерации от 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.172
лей, неустановленными лицами осуществлен подкуп семи избирателей в форме выдачи
денежных средств и алкогольной продукции за досрочное голосование на выборах мэра
города 235.
В продолжение примера, отметим, что в результате, обвиняемому был вынесен штраф. В этой
связи стоит отметить, что серьезной проблемой является неточность нормативных формулировок
и неопределенность устанавливаемой меры ответственности, заключенных в частях 2 и 3 ст. 141
УК РФ, когда различные нормы подразумевают по сути одни и те же деяния, но при этом в одной
из них устанавливается более жесткая мера ответственности. Реализация этой нормы позволяет
правоприменителю на основе произвольного толкования вариативно подходить к квалификации
одного и того же правонарушения и, следовательно, избирать ту или иную санкцию.
Следующая статья 142 УК РФ - фальсификация избирательных документов, документов
референдума. В случае, если это деяние совершено членом избирательной комиссии,
комиссии референдума, уполномоченным представителем избирательного объединения,
избирательного блока, группы избирателей, инициативной группы по проведению референдума или иной группы участников референдума, а также кандидатом или
уполномоченным им представителем, - наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч
рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет
либо лишением свободы на срок до четырех лет. Подделка подписей избирателей, участников
референдума в поддержку выдвижения кандидата, списка кандидатов, выдвинутого
избирательным объединением, избирательного блока, инициативы проведения референдума
или заверение заведомо подделанных подписей (подписных листов), совершенные группой
лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо соединенные с
подкупом, принуждением, применением насилия или угрозой его применения, а также с
уничтожением имущества или угрозой его уничтожения, либо повлекшие существенное
нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом
интересов общества или государства, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до
пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за
период от одного года до трех лет, либо лишением права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо лишением
свободы на срок до трех лет.
235 ИА «Росбалт-Север» // Подкуп избирателей в Нарьян-Маре.173
Следующее, это часть 3 статьи 142 УК РФ, посвященная такому правонарушению как
незаконное изготовление, а равно хранение либо перевозка незаконно изготовленных
избирательных бюллетеней, бюллетеней для голосования на референдуме, которое
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо
лишением свободы на срок до трех лет.
И последнее, это статья 142.1 УК РФ о фальсификации итогов голосования, а именно включение
неучтенных бюллетеней в число бюллетеней, использованных при голосовании, либо представление
заведомо ложных сведений об избирателях, участниках референдума, либо заведомо неправильное
составление списков избирателей, участников референдума, которое выражается во включении в них
лиц, не обладающих активным избирательным правом, правом на участие в референдуме, или
вымышленных лиц. Либо фальсификация подписей избирателей, участников референдума в списках
избирателей, участников референдума, либо замена действительных бюллетеней с отметками избирателей, участников референдума, либо порча бюллетеней, приводящая к невозможности определить
волеизъявление избирателей, участников референдума, либо незаконное уничтожение бюллетеней. А
также заведомо неправильный подсчет голосов избирателей, участников референдума, либо
подписание членами избирательной комиссии, комиссии референдума протоколаоб итогах голосования
до подсчета голосов или установления итогов голосования, либо заведомо неверное (не
соответствующее действительным итогам голосования) составление протокола об итогах голосования,
либо незаконное внесение в протокол об итогах голосования изменений после его заполнения, либо
заведомо неправильное установление итогов голосования, определение результатов выборов,
референдума - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением
свободы на срок до четырех лет.
В заключении стоит отметить, что предвыборная агитация в нормативных актах,
посвящённых выборам, не является самостоятельным объектом охраны. Она рассматривается
лишь как часть самой процедуры выборов, и регулируется отраслями публичного права
постольку, поскольку она оказывает влияние на результаты выборов, что в целом 174
логично, но вызывает ряд проблем правовом регулировании.
На сегодняшний день, одним из наиболее актуальных, остро стоящих вопросов является
различие в рекламе общественного объединения на предмет участия в нём и других видах по
сути политической рекламы, и собственно предвыборной агитации как призыва голосовать
определённым образом в рамках таких демократических процедур как выборы и
референдумы. В этой связи представляется необходимым разграничить как правовые
институты политическую рекламу общественных объединений и предвыборную агитацию.
Глава 5. Организационно-правовые аспекты
массовых коммуникаций § 5.1. Правовое регулирование
услуг связи
Министерство информационных технологий и связи Российской Федерации является
федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке
государственной
политики
и
нормативно-правовому
регулированию
в
сфере
информационных технологий, электросвязи и почтовой связи, в том числе в области
использования информационных технологий при формировании государственных
информационных ресурсов и обеспечения доступа к ним, развития систем телевизионного
вещания и радиовещания, использования и конверсии радиочастотного спектра 236.
Правительством России устанавливаются полномочия Министерства информационных
технологий и связи Российской Федерации, как федерального органа исполнительной власти в
области связи, который осуществляет функции по выработке государственной политики и
нормативно-правовому регулированию в области связи, при этом Министерство
информационных технологий и связи Российской Федерации осуществляет правовое
регулирование в области связи и инфор
236 Постановление Правительства РФ от 26 июня 2004 г. № 311 «Об утверждении Положения о
Министерстве информационных технологий и связи Российской Федерации» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 5 июля 2004 г. № 27 ст. 2774.175
матизации на принципах остаточной компетенции.
Выполняя функции администрации связи России, как при осуществлении международной
деятельности России в области связи, так и при контроле над деятельностью организаций
связи внутри страны Министерство информационных технологий и связи Российской Федерации взаимодействует с саморегулируемыми организациями в области связи.
Федеральный орган исполнительной власти в области связи вправе запрашивать у операторов
связи информацию, связанную с оказанием услуг связи для нужд обороны страны, безопасности
государства и обеспечения правопорядка, в том числе о технологических возможностях оператора
связи по оказанию услуг связи, о перспективах развития сетей связи, о тарифах на услуги связи, а
также направлять операторам связи, заключившим государственный контракт на оказание услуг
связи для нужд обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка,
обязательные для исполнения предписания в связи с указанными контрактами.
Регулирование использования радиочастотного спектра является исключительным правом
государства и обеспечивается в соответствии с международными договорами Российской
Федерации и законодательством России посредством проведения экономических, организационных и технических мероприятий, связанных с конверсией радиочастотного спектра и
направленных на ускорение внедрения перспективных технологий и стандартов, обеспечение
эффективного использования радиочастотного спектра в социальной сфере и экономике, а также
для нужд государственного управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения
правопорядка.
В России регулирование использования радиочастотного спектра осуществляется
межведомственным коллегиальным органом по радиочастотам при федеральном органе
исполнительной власти в области связи (далее - государственная комиссия по радиочастотам),
обладающим всей полнотой полномочий в области регулирования радиочастотного спектра.
Положение о государственной комиссии по радиочастотам и ее состав утверждаются
Правительством Российской Федерации 237.
В условиях глобализации резко возрастает социальное значение услуг связи. Основная
проблематика в сфере правового регулирования предоставления услуг связи лежит в
плоскости разграничения техни
237 Распоряжение Правительства РФ от 2 июля 2004 г. № 901-р // Собрание законодательства Российской
Федерации от 12 июля 2004 г. № 28 ст. 2922, Российская газета от 8 июля 2004 г. № 144. 176
ческого и правового регулирования деятельности операторов сетей связи. Данная
проблематика обуславливается взаимосвязью организационных, правовых и технических
норм при обеспечении безопасного функционирования технических сетей связи.
Правоотношения в сфере связи достаточно редко становятся предметом правового анализа в
силу объективных причин, среди которых первоочередное место занимает комплексная
природа большинства норм в сфере связи, и вместе услуги связи и правила их предоставления
имеют ключевое значение для комплексного обеспечения информационной безопасности
страны.
Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»238 (далее Закон «О связи»)
устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории России и на
находящихся под её юрисдикцией территориях, определяет полномочия органов
государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в
указанной деятельности или пользующихся услугами связи. Целями Закона «О связи»
являются:
создание условий для оказания услуг связи на всей территории • Российской Федерации;
содействие внедрению перспективных технологий и стандартов;•
защита интересов пользователей услугами связи и осуществля• ющих деятельность в
области связи хозяйствующих субъектов;
обеспечение эффективной и добросовестной конкуренции на • рынке услуг связи;
создание условий для развития российской инфраструктуры • связи, обеспечения ее
интеграции с международными сетями связи;
обеспечение централизованного управления российским ради• очастотным ресурсом, в
том числе орбитально-частотным, и ресурсом нумерации;
создание условий для обеспечения потребностей в связи для • нужд государственного
управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка.
Федеральный закон от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи»239 (далее Закон «О
почтовой связи») устанавливает правовые, организационные, экономические, финансовые
основы деятельности в области почтовой связи в России, определяет права и обязанности
238 Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» // Собрание законодательства Российской
Федерации от 14 июля 2003 г. № 28 ст. 2895.
239 Федеральный закон от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 19 июля 1999 г., № 29, ст. 3697. 177
органов государственной власти, иных участников деятельности в области почтовой связи,
определяет порядок регулирования деятельности в области почтовой связи и управления этой
деятельностью, регулирует правоотношения, возникающие между операторами почтовой
связи и пользователями услуг почтовой связи, устанавливает статус организаций почтовой
связи и закрепляет социальные гарантии их работников.
Все услуги связи целесообразно подразделять на электросвязь и почтовую связь. В
соответствии со статьёй 2 Закона «О связи» под электросвязью понимаются любые излучение,
передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений,
звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим
электромагнитным системам, а в соответствии со статьёй 2 Закона «О почтовой связи» почтовая
связь представляет собой особый вид связи – единый производственно-технологический комплекс
технических и транспортных средств, обеспечивающий прием, обработку, перевозку, доставку
(вручение) почтовых отправлений, а также осуществление почтовых переводов денежных средств.
В соответствии со статьёй 11 Закона «О связи» Федеральную связь образуют все
организации и государственные органы, осуществляющие и обеспечивающие электросвязь и
почтовую связь на территории Российской Федерации. Единая сеть электросвязи Российской
Федерации состоит из расположенных на территории страны сетей электросвязи следующих
категорий: сеть связи общего пользования; выделенные сети связи; технологические сети
связи, присоединенные к сети связи общего пользования; сети связи специального назначения
и другие сети связи для передачи информации при помощи электромагнитных систем.
Для сетей электросвязи, составляющих единую сеть электросвязи Российской Федерации,
Министерство информационных технологий и связи Российской Федерации определяет
порядок их взаимодействия, в зависимости от категорий сетей связи (за исключением сетей
связи специального назначения, а также выделенных и технологических сетей связи, если они
не присоединены к сети связи общего пользования), а также устанавливает требования к их
построению, управлению или 178
нумерации, применяемым средствам связи, организационно-техническому обеспечению
устойчивого функционирования сетей связи, в том числе в чрезвычайных ситуациях, защиты
сетей связи от несанкционированного доступа к ним и передаваемой посредством их
информации.
Сеть связи общего пользования предназначена для возмездного оказания услуг
электросвязи любому пользователю услугами связи на территории России и включает в себя
сети электросвязи, определяемые географически в пределах обслуживаемой территории и
ресурса нумерации и не определяемые географически в пределах территории России и
ресурса нумерации, а также сети связи, определяемые по технологии реализации оказания
услуг связи. Сеть связи общего пользования представляет собой комплекс
взаимодействующих сетей электросвязи, в том числе сети связи для распространения
программ телевизионного вещания и радиовещания. Сеть связи общего пользования имеет
присоединение к сетям связи общего пользования иностранных государств. Операторы связи
всех категорий сетей связи увязанных с единой сетью электросвязи Российской Федерации
обязаны создавать системы управления своими сетями связи, соответствующие
установленному порядку их взаимодействия.
В соответствии со статьёй 57 Закона «О связи» в России гарантируется оказание
универсальных услуг связи и доступ граждан к этим услугам. К универсальным услугам связи
относятся: услуги телефонной связи с использованием таксофонов, а равно услуги по
передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа. Порядок и сроки начала оказания универсальных услуг связи, а также
порядок регулирования тарифов на универсальные услуги связи определяется Приказом
Министерства информационных технологий и связи РФ от 6 декабря 2005 г. № 137 «Об
утверждении требований к построению, управлению, нумерации, организационнотехническому обеспечению устойчивого функционирования, условиям взаимодействия,
эксплуатации сети связи при оказании универсальных услуг связи» 240.
Гарантии доступности универсальных услуг связи установленные
240 Приказ Министерства информационных технологий и связи РФ от 6 декабря 2005 г. № 137 «Об
утверждении требований к построению, управлению, нумерации, организационно-техническому
обеспечению устойчивого функционирования, условиям взаимодействия, эксплуатации сети связи при
оказании универсальных услуг связи» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти от 19 декабря 2005 г. № 51, Российская газета от 31 декабря 2005 г. № 297. 179
статьёй 57 Закона «О связи» состоят также в следующем: время, в течение которого
пользователь услугами связи достигает таксофона без использования транспортного средства,
не должно превышать один час; в каждом поселении должно быть установлено не менее чем
один таксофон с обеспечением бесплатного доступа к экстренным оперативным службам; в
поселениях с населением не менее чем пятьсот человек должен быть создан не менее чем
один пункт коллективного доступа к сети Интернет.
Выделенными сетями связи являются сети электросвязи, предназначенные для
возмездного оказания услуг электросвязи ограниченному кругу пользователей или группам
таких пользователей. Выделенные сети связи могут взаимодействовать между собой.
Выделенные сети связи не имеют присоединения к сети связи общего пользования, а также к
сетям связи общего пользования иностранных государств. Технологии и средства связи,
применяемые для организации выделенных сетейсвязи, а также принципы их построения
устанавливаются собственниками или иными владельцами этих сетей.
Выделенная сеть связи может быть присоединена к сети связи общего пользования с
переводом в категорию сети связи общего пользования, если выделенная сеть связи соответствует
требованиям, установленным законом и административными актами для сети связи общего
пользования. При этом выделенный ресурс нумерации изымается и предоставляется ресурс
нумерации из ресурса нумерации сети связи общего пользования. Оказание услуг связи
операторами выделенных сетей связи осуществляется на основании соответствующих лицензий в
пределах указанных в них территорий и с использованием нумерации, присвоенной каждой
выделенной сети связи в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в
области связи.
Служебная электросвязь используется для целей оперативно-технического и
административного управления сетями связи и не может быть использована для оказания
услуг связи на условиях договора возмездного оказания услуг связи. Операторы связи
предоставляют служебную электросвязь в порядке, определяемом федеральным органом
исполнительной власти в области связи.
Федеральный орган исполнительной власти в области связи по согласованию с
федеральными органами исполнительной власти, в ведении которых находятся сети связи
специального назначения, предназначенные для нужд обороны страны, безопасности
государства и обеспечения 180
правопорядка, вправе установить дополнительные требования к сетям связи, входящим в
состав сети связи общего пользования и используемым для оказания услуг связи для нужд
обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка.
Цены на услуги связи, оказываемые для нужд обороны страны, безопасности государства
и обеспечения правопорядка, должны определяться государственным контрактом исходя из
необходимости компенсации экономически обоснованных затрат, связанных с оказанием
данных услуг связи, и возмещения обоснованной нормы прибыли (рентабельности) от
капитала, используемого при оказании данных услуг связи.
Технологические сети связи предназначены для обеспечения производственной деятельности
организаций, управления технологическими процессами в производстве. Технологические сети связи
могут быть присоединены к технологическим сетям связи иностранных организаций только для
обеспечения единого технологического цикла. Технологии и средства связи, применяемые для
создания технологических сетей связи, а также принципы их построения устанавливаются
собственниками или иными владельцами этих сетей. При наличии свободных ресурсов
технологической сети связи часть этой сети может быть присоединена к сети связи общего
пользования с переводом в категорию сети связи общего пользования для возмездного оказания услуг
связи любому пользователю на основании соответствующей лицензии. Такое присоединение
допускается при соблюдении двух условий. Во-первых, часть технологической сети связи,
предназначаемая для присоединения к сети связи общего пользования, может быть технически, или
программно, или физически отделена собственником от технологической сети связи. Во-вторых,
присоединяемая к сети связи общего пользования часть технологической сети связи соответствует
требованиям функционирования сети связи общего пользования.
Собственник или иной владелец технологической сети связи после присоединения части
этой сети связи к сети связи общего пользования 181
обязан вести раздельный учет расходов на эксплуатацию технологической сети связи и ее
части, присоединенной к сети связи общего пользования. Части технологической сети связи,
присоединенной к сети связи общего пользования, выделяется ресурс нумерации из ресурса
нумерации сети связи общего пользования в порядке, установленном федеральным органом
исполнительной власти в области связи.
Сети связи специального назначения предназначены для нужд государственного
управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка. Эти
сети не могут использоваться для возмездного оказания услуг связи, если иное не
предусмотрено законодательством Российской Федерации.
Сеть почтовой связи представляет собой совокупность объектов почтовой связи и
почтовых маршрутов операторов почтовой связи, обеспечивающих прием, обработку,
перевозку (передачу), доставку (вручение) почтовых отправлений, а также осуществление
почтовых переводов денежных средств.
В соответствии со статьёй 3 Закона «О почтовой связи» почтовая связь в России является
неотъемлемым элементом социальной инфраструктуры общества, содействует укреплению
социально-политического единства государства, способствует реализации конституционных прав
и свобод граждан, позволяет создать необходимые условия для осуществления государственной
политики в области формирования единого экономического пространства, способствует
свободному перемещению товаров, услуг и финансовых средств, свободе экономической деятельности. Почтовая связь в России осуществляется государственными унитарными предприятиями и
государственными учреждениями почтовой связи, иными операторами почтовой связи и
предназначается для оказания услуг почтовой связи гражданам, органам государственной власти,
местного самоуправления и юридическим лицам.
Сети связи имеют важное социальное значение. При градостроительном планировании
развития территорий и поселений, их застройке должны определяться состав и структура
объектов связи - сооружений связи, в том числе линейно-кабельных сооружений, отдельных
помещений для размещения средств связи, а также необходимые мощности в инженерных
инфраструктурах для обеспечения функционирования средств связи. Органы государственной
власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления муниципальных
районов и городских округов содействуют организациям связи, оказывающим универсальные
услуги связи, в получении или строительстве сооружений связи и помещений,
предназначенных для оказания универсальных 182
услуг связи. Организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий,
опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов,
коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и
других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе
полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство,
эксплуатацию средств связи и сооружений связи. При этом собственник или иной владелец
указанногонедвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за
пользование этим имуществом. Операторы связи на возмездной основе вправе размещать кабели
связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от принадлежности этих
сооружений.
Сети связи и сооружения связи находятся под защитой государства. Операторы связи и
застройщики при строительстве и реконструкции зданий, строений, сооружений, сетей связи и
сооружений связи должны учитывать необходимость защиты средств связи и сооружений
связи от несанкционированного доступа к ним. Операторы связи при эксплуатации сетей
связи и сооружений связи обязаны обеспечивать защиту средств связи и сооружений связи от
несанкционированного доступа к ним.
В соответствии со статьёй 44 Закона «О связи» на территории России услуги связи
оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об
оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и
правилами оказания услуг связи. Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации 241. Правилами оказания услуг связи регламентируются
взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и
исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления
оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг
связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и
порядок расчетов за оказанные
241 Постановление Правительства РФ от 6 июня 2005 г. № 353 «Об утверждении Правил оказания услуг
связи проводного радиовещания» // Собрание законодательства Российской Федерации от 13 июня 2005 г.
№ 24 ст. 2372. Постановление Правительства РФ от 23 января 2006 г. № 32 «Об утверждении Правил
оказания услуг связи по передаче данных» // Российская газета от 3 февраля 2006 г. № 22, Собрание законодательства Российской Федерации от 30 января 2006 г. № 5 ст. 553. Постановление Правительства РФ от
22 декабря 2006 г. № 785 «Об утверждении Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания
и(или) радиовещания» // Российская газета от 31 декабря 2006 г. № 297. 183
услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей
услугами связи, ответственность сторон.
Пользователь услугами связи вправе передать сообщение связи, отправить почтовое
отправление или осуществить почтовый перевод денежных средств, получить сообщение
электросвязи, почтовое отправление или почтовый перевод денежных средств либо отказаться от
их получения. Защита прав пользователей услугами связи при оказании услуг электросвязи и
почтовой связи, гарантии получения этих услуг связи надлежащего качества, право на получение
необходимой и достоверной информации об услугах связи и об операторах связи, основания,
размер и порядок возмещения ущерба в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств, возникающих из договора об оказании услуг связи, а также механизм реализации
прав пользователей услугами связи являются важными задачами, стоящими перед
государственными органами России.
Статьёй 63 Закона «О связи» на территории Российской Федерации гарантируется тайна
переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений,
передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи. Ограничение права на тайну
переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений,
передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, допускается только в
экстренных случаях, как правило, с санкции судебных органов.
Операторы связи обязаны обеспечить соблюдение тайны связи. Осмотр почтовых
отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие
почтовых отправлений, осмотр вложений, ознакомление с информацией и документальной
корреспонденцией, передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почтовой связи,
осуществляются только на основании решения суда, или иных предусмотренных законом
основаниях. Сведения о передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи сообщениях,
о почтовых отправлениях и почтовых переводах денежных средств, а также сами эти сообщения,
почтовые отправления и переводимые денежные средства могут выдаваться только отправителям
и получателям или их уполномоченным представителям.
Аналогична и норма статьи 15 Закона «О почтовой связи», определяющая, что тайна
переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, входящих в сферу деятельности
операторов почтовой связи, гарантируется государством. Осмотр и вскрытие почтовых
отправлений, осмотр их вложений, а также иные ограничения тайны связи до184
пускаются только на основании судебного решения. Все операторы почтовой связи
обязаны обеспечивать соблюдение тайны связи.
Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным
договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи. Во
всех случаях замены абонентского номера оператор связи обязан известить абонента и сообщить
ему новый абонентский номер не менее чем за шестьдесят дней, если необходимость замены не
была вызвана непредвиденными или чрезвычайными обстоятельствами. Оператор связи без
согласия в письменной форме абонента не вправе изменять схему включения его оконечного
оборудования, работающего на отдельной абонентской линии. Абонент вправе требовать
переключения абонентского номера, а оператор связи при наличии технической возможности
обязан переключить абонентский номер на абонентскую линию в помещении, расположенном по
другому адресу и находящемся во владении данного абонента. Переключение абонентского
номера является дополнительной услугой.
В случае прекращения у абонента права владения и пользования помещением, в котором
установлено оконечное оборудование, договор об оказании услуг связи с абонентом
прекращается. При этом оператор связи, с которым прекращается договор об оказании услуг
связи, по требованию нового владельца телефонизированного помещения в течение тридцати
дней обязан заключить с ним договор об оказании услуг связи. В случае если в
телефонизированном помещении остались проживать члены семьи абонента, договор об
оказании услуг связи переоформляется на одного из них в соответствии с правилами оказания
услуг связи.
В соответствии со статьёй 46 Закона «О связи» оператор связи обязан:
оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии • с
законодательством
Российской
Федерации,
национальными
стандартами,
техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг
связи;
руководствоваться при проектировании, строительстве, ре• конструкции и эксплуатации
сетей связи и сооружений связи 185
нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области
связи, осуществлять за свой счёт построение сетей связи с учетом требований
обеспечения устойчивости и безопасности их функционирования.
соблюдать требования, касающиеся организационно-технического • взаимодействия с
другими сетями связи, пропуска трафика и его маршрутизации и устанавливаемые
федеральным органом исполнительной власти в области связи, а также требования к
ведению взаиморасчетов и обязательным платежам;
представлять статистическую отчетность по форме и в порядке, • которые установлены
федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской
Федерации;
предоставлять по запросам федерального органа исполнитель• ной власти в области связи
для реализации его полномочий информацию, в том числе о техническом состоянии,
перспективах развития сетей связи и средств связи, об условиях оказания услуг связи,
услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, о применяемых тарифах и
расчетных таксах, по форме и в порядке, которые установлены законами и
подзаконными актами.
Оператор связи в целях информирования пользователей услугами связи о действующей на
его сети связи нумерации обязан создавать систему бесплатного информационно-справочного
обслуживания, а также предоставлять на платной основе, исходя из экономически обоснованных затрат, сведения об абонентах его сети связи организациям, заинтересованным в создании
своих систем информационно-справочного обслуживания.
В международной деятельности в области электросвязи и почтовой связи Министерство
информационных технологий и связи Российской Федерации выступает в качестве
администрации связи Российской Федерации. Администрация связи Российской Федерации в
пределах своих полномочий представляет и защищает интересы Российской Федерации в
области электросвязи и почтовой связи, взаимодействует с админи186
страциями связи иностранных государств, межправительственными и международными
неправительственными организациями связи, а также координирует вопросы международного
сотрудничества в области связи, осуществляемого государством, гражданами РФ и
российскими организациями, обеспечивает исполнение обязательств России, вытекающих из
международных договоров в области связи.
Сведения об абонентах и оказываемых им услугах связи, ставшие известными операторам
связи в силу исполнения договора об оказании услуг связи, являются конфиденциальной
информацией и подлежат защите в соответствии с законодательством. К сведениям об абонентах
относятся фамилия, имя, отчество или псевдоним абонента-гражданина, наименование
(фирменное наименование) абонента - юридического лица, фамилия, имя, отчество руководителя
и работников этого юридического лица, а также адрес абонента или адрес установки оконечного
оборудования, абонентские номера и другие данные, позволяющие идентифицировать абонента
или его оконечное оборудование, сведения баз данных систем расчета за оказанные услуги связи,
в том числе о соединениях, трафике и платежах абонента. Операторы связи вправе использовать
созданные ими базы данных об абонентах для осуществления информационно-справочного
обслуживания, в том числе для подготовки и распространения информации различными
способами, в частности на магнитных носителях и с использованием средств телекоммуникаций.
Регулирование ресурса нумерации является исключительным правом государства.
Правительством Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации
от 13 июля 2004 г. № 350 «Об утверждении Правил распределения и использования ресурсов
нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации»242 определяется порядок
распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи России, в том
числе российских сегментов международных сетей связи, с учетом рекомендаций международных
организаций, участником которых является Российская Федерация, в соответствии с российской
системой и планом нумерации.
При распределении нумерации российских сегментов международных сетей связи
учитывается общепринятая международная практика деятельности саморегулируемых
организаций в этой области. За по
242 Постановление Правительства РФ от 13 июля 2004 г. № 350 «Об утверждении Правил распределения и
использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации» // Российская бизнесгазета от 27 июля 2004 г. № 28, Собрание законодательства Российской Федерации от 19 июля 2004 г. № 29
ст. 3056.187
лучение ресурса нумерации с оператора связи взимается государственная пошлина в
соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному
оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление
деятельности в области оказания услуг связи. Лицензирование осуществляется в соответствии
с Положением о лицензировании деятельности в области связи в РФ 243. Федеральная служба
по надзору в сфере связи является федеральным органом исполнительной власти,
осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере информационных технологий и
связи осуществляет лицензирование деятельности в области оказания услуг связи, а также
контроль за соблюдением установленных лицензионных требований и условий 244.
Для получения лицензии соискатель лицензии должен подать в лицензирующий орган
заявление, в котором указываются:
1) наименование (фирменное наименование), организационно-правовая форма, место
нахождения юридического лица, наименование банка с указанием счета (для юридического
лица);
2) фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего
личность (для индивидуального предпринимателя);
3) наименование услуги связи;
4) территория, на которой будут оказываться услуга связи и создаваться сеть связи;
5) категория сети связи;
6) срок, в течение которого соискатель лицензии намерен осуществлять деятельность в
области оказания услуг связи.
Операторы почтовой связи обязаны обеспечить пересылку письменной корреспонденции
пользователям услуг почтовой связи в контрольные сроки. Нормативы частоты сбора
письменной корреспонденции из почтовых ящиков, нормативы ее обмена, перевозки и
доставки, а также контрольные сроки ее пересылки разрабатываются федеральным органом
исполнительной власти, осуществляющим управление деятельностью в области почтовой
связи, и утверждаются Правитель
243 Постановление Правительства РФ от 5 июня 1994 г. № 642 «Об утверждении Положения о
лицензировании деятельности в области связи в Российской Федерации» // Собрание законодательства
Российской Федерации от 13 июня 1994 г., № 7, ст. 772.
244 Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 318 «Об утверждении Положения о
Федеральной службе по надзору в сфере связи» // Собрание законодательства Российской Федерации от 5
июля 2004 г. № 27 ст. 2781.188
ством Российской Федерации 245. Сроки оказания иных услуг почтовой связи
устанавливаются операторами почтовой связи самостоятельно.
Операторы почтовой связи обязаны предоставлять пользователям услуг почтовой связи
информацию об установленных сроках оказания услуг почтовой связи, а также об
утвержденных Правительством Российской Федерации нормативах доставки и контрольных
сроках пересылки письменной корреспонденции. Качество услуг почтовой связи должно
соответствовать установленным стандартам, а также предоставляемой операторами почтовой
связи информации об условиях оказания данных услуг.
Лица, нарушившие законодательство России в области связи, несут уголовную,
административную и гражданско-правовую ответственность. Убытки, причиненные в
результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного
самоуправления или должностных лиц этих органов, подлежат возмещению операторам связи
и пользователям услугами связи в соответствии с гражданским законодательством, таким
образом имеет место некоторое ограничение гражданско-правовой ответственности органов
управления.
Операторы связи несут имущественную ответственность за утрату, повреждение ценного
почтового отправления, недостачу вложений почтовых отправлений в размере объявленной
ценности, искажение текста телеграммы, изменившее ее смысл, недоставку телеграммы или
вручение телеграммы адресату по истечении двадцати четырех часов с момента ее подачи в
размере внесенной платы за телеграмму, за исключением телеграмм, адресованных в
поселения, в которых отсутствует сеть электросвязи.
Работники операторов связи несут материальную ответственность перед своими
работодателями за утрату или задержку доставки всех видов почтовых и телеграфных
отправлений, повреждение вложений почтовых отправлений, происшедшие по их вине при
исполнении ими должностных обязанностей, в размере ответственности, которую несет
оператор связи перед пользователем услугами связи. Оператор связи не несет ответственность
за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по передаче или приему
сообщений либо пересылке или доставке почтовых отправлений, если будет доказано, что
такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств произошло
245 См: Постановление Правительства РФ от 24 марта 2006 г. № 160 «Об утверждении нормативов
частоты сбора из почтовых ящиков, обмена, перевозки и доставки письменной корреспонденции, а также
контрольных сроков пересылки письменной корреспонденции» // Собрание законодательства Российской
Федерации от 3 апреля 2006 г. № 14 ст. 1540.189
по вине пользователя услугами связи либо вследствие действия непреодолимой силы.
Операторы почтовой связи не несут ответственность за утрату, порчу (повреждение),
недоставку почтовых отправлений или нарушение контрольных сроков их пересылки, если
будет доказано, что таковые произошли вследствие обстоятельств непреодолимой силы или
свойства вложения почтового отправления. Возмещение вреда, причиненного при
осуществлении деятельности в области почтовой связи, производится добровольно либо по
решению суда или арбитражного суда в орядке, установленном гражданским
законодательством.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря
2001 г. № 195-ФЗ246 выделяет достаточно внушительный перечень правонарушений в сфере
почтовой и электрической связи, за большинство из которых предусмотрен штраф с конфискацией средств совершения правонарушения. К числу наиболее серьёзных следует
отнести следующие правонарушения:
Самовольные установка или эксплуатация узла проводного вещания (Статья 13.1. КОАП
РФ).
Самовольное подключение к сети электрической связи оконечного оборудования. (Статья
13.2. КОАП РФ).
Самовольные проектирование, строительство, изготовление, приобретение, установка или
эксплуатация радиоэлектронных средств и(или) высокочастотных устройств. (Статья 13.3.
КОАП РФ).
Нарушение правил проектирования, строительства, установки, регистрации или
эксплуатации радиоэлектронных средств и(или) высокочастотных устройств. (Статья 13.4.
КОАП РФ).
Нарушение правил охраны линий или сооружений связи. (Статья 13.5. КОАП РФ).
Использование
несертифицированных
средств
связи
либо
предоставление
несертифицированных услуг связи. (Статья 13.6. КОАП РФ).
Несоблюдение установленных правил и норм, регулирующих порядок проектирования,
строительства и эксплуатации сетей и сооружений связи. (Статья 13.7. КОАП РФ).
Изготовление, реализация или эксплуатация технических средств, не соответствующих
стандартам или нормам, регулирующим допустимые уровни индустриальных радиопомех.
(Статья 13.8. КОАП РФ).
Самовольные строительство или эксплуатация сооружений связи. (Статья 13.9. КОАП
РФ).
246 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. № 256, Собрание законодательства Российской Федерации от 7
января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.190
Изготовление в целях сбыта либо сбыт заведомо поддельных государственных знаков
почтовой оплаты, международных ответных купонов, использование заведомо поддельных
клише франкировальных машин, почтовых штемпелей или иных именных вещей. (Статья
13.10. КОАП РФ).
Пункт 10 статьи 24 Закона «О связи» устанавливает норму о том, что в случае выявления
нарушения условий, установленных при выделении полосы радиочастот либо присвоении
(назначении) радиочастоты или радиочастотного канала, разрешение на использование радиочастотного спектра пользователями радиочастотным спектром для радиоэлектронных средств
гражданского назначения может быть приостановлено органом, выделившим полосу радиочастот
либо присвоившим (назначившим) радиочастоту или радиочастотный канал в соответствии с
законом на срок, необходимый для устранения этого нарушения, но не более чем на девяносто
дней.
Разрешение на использование радиочастотного спектра прекращается во внесудебном
порядке или срок действия такого разрешения не продлевается по следующим основаниям:
заявление пользователя радиочастотным спектром;•
аннулирование лицензии на осуществление деятельности в об• ласти оказания услуг
связи, если такая деятельность связана с использованием радиочастотного спектра;
истечение срока, указанного при присвоении (назначении) ра• диочастоты или
радиочастотного канала, если этот срок не был продлен в установленном порядке или
если заблаговременно, не менее чем за тридцать дней, не была подана заявка на его
продление;
использование радиоэлектронных средств и(или) высокочастотных • устройств в
противоправных целях, наносящих вред интересам личности, общества и государства;
невыполнение пользователем радиочастотным спектром условий, • 191
установленных в решении о выделении полосы радиочастот либо присвоении
(назначении) радиочастоты или радиочастотного канала;
невнесение пользователем радиочастотным спектром платы • за его использование в
течение тридцати дней со дня установленного срока платежа;
ликвидация юридического лица, которому было выдано разре• шение на использование
радиочастотного спектра;
неустранение нарушения, послужившего основанием для при• остановления разрешения
на использование радиочастотного спектра.
Специальной формой информационной ответственности также является изъятие ресурса
нумерации в соответствии со статьёй 26 Закона «О связи». Федеральный орган
исполнительной власти в области связи имеет право в случаях, установленных действующим
законодательством, изменять, изымать полностью или частично ресурс нумерации,
выделенный оператору связи. Информация о предстоящем изменении нумерации и сроке его
осуществления подлежит опубликованию. В случае полного или частичного изъятия ресурса
нумерации, выделенного оператору связи, и компенсация оператору связи не выплачивается.
Изъятие ранее выделенного операторам связи ресурса нумерации осуществляется по
следующим основаниям:
обращение оператора связи, которому выделен соответствую• щий ресурс нумерации;
прекращение действия лицензии, выданной оператору связи;•
использование оператором связи ресурса нумерации с наруше• нием системы и плана
нумерации;
неиспользование оператором связи выделенного ресурса нуме• рации полностью или
частично в течение двух лет со дня выделения;
невыполнение оператором связи обязательств, принятых им • на торгах.
Оператор связи о принятом решении об изъятии ресурса нумерации извещается в
письменной форме за тридцать дней до наступления срока изъятия с обоснованием причин
принятия такого решения.
Принудительное прекращение деятельности операторов связи осу192
ществляется в соответствии с принципами кумулятивной (накопительной)
ответственности по системе последовательного применения таких мер как предупреждение,
приостановление лицензии, аннулирование лицензии.
§ 5.2. Правовые аспекты организации
массовой коммуникации
Массовая коммуникация как информационный обмен по неопрёделённому кругу лиц
может осуществляться как с использованием определённых систем передачи информации, так
и непосредственно в рамках массовых мероприятий в условиях стечения большого количества
народа объединённого общими коммуникативными интересами. Правовое регулирование
массовых коммуникаций осуществляется за счёт правовых режимов средств массовых
коммуникации и форм её организации.
Массовые коммуникации, являясь системообразующим в условиях демократического
устройства государства явлением, требуют формального организационного правого подхода.
Принимая во внимание тот факт, что понятие «организационно-правовая форма» означает
закрепленный в законодательстве способ ведения физическими лицами коммерческой или
некоммерческой деятельности в зависимости от характера правоотношений и/или
волеизъявления физических лиц, возникающих в процессе данной деятельности,247
необходимо избегать терминологической путаницы при оформлении правореализации в
коммуникативной сфере. Эффективность регулирования массовой коммуникации
государственными органами зависит от ряда факторов: во-первых, действенное нормативное
разграничение массовой и межличностной коммуникации, во-вторых, конкурентная
информационная политическая среда, и наконец, высокий уровень информационной и
правовой культуры населения.
Сопоставление массовой и межличностной коммуникации: если в процессе
межличностной коммуникации участвуют индивиды и процесс этот даже при наличии
опосредующих технических средств (таких, как телефон) носит интерактивный,
двухсторонний характер и основан на постоянном отслеживании обратной связи, то актором
процесса массовой коммуникации является не отдельный индивид, а социаль
247 Гританс Я.М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм - Москва,
2005 г.: Волтерс Клувер // http://www.aob.ru/articles/create/1.htm. 193
ный институт, процесс имеет однонаправленный характер, поэтому непосредственная
обратная связь между производителем и получателем посланий отсутствует и для ее
осуществления требуются институциализированные посредники (организации, занимающиеся
исследованиями аудитории и снабжающие результатами своих замеров производителей
посланий) 248.
В рамках агрегации интересов политические партии делают более однородными
множество частных требований, предъявляемых к правительственным структурам.
Инструментальные модели политической коммуникации Г.Алмонда и Дж.Коулмана 249
характеризуют взаимосвязь между информационным обменом и политико-правовыми процессами складывающимися в современном обществе. Классические функции политической
системы общества: политическая социализация и рекрутирование, артикуляция и агрегация
интересов, политическая коммуникация, в итоге приводят к принятию правил и законов,
формированию системы их применения 250.
В соответствии с общепринятой мировой практикой общественные объединения
(негосударственные некоммерческие организации) являются, прежде всего, выразителями
воли гражданского общества, его движущей силой,251 и они же определяют предмет
общественной дискуссии формируют правовые границы информационного пространства.
Общественные объединения, как обособленные от государства, самодеятельные и
самоуправляемые некоммерческие организации, созданные физическими лицами для
достижения их общих целей, образуют ядро системы гражданского общества и определяют
предмет коммуникации этого общества. В данном аспекте информационное право связано с
политической системой общества и обеспечивает её плюрализм.
Характерный признак демократического общества – плюрализм, как экономический, так и
политический. Плюрализм - «многообразие и свобода взглядов, идей, форм деятельности» 252.
В демократическом
248 Дьякова Е.Г., Трахтенберг А.Д. Массовая коммуникация и проблема конструирования реальности:
анализ основных теоретических подходов. – Екатеринбург: УрО РАН, 1999. С. 9.
249 Almond G., Coleman J. The Politics of The Development Areas. – Princeton, N.J.: Princeton University Press,
1960. – xii, 591 p.
250 Грачев М.Н. Политическая коммуникация: теоретические концепции, модели, векторы развития. М.:
Прометей, 2004. – С. 328.
251 Уткин Р.В. Развитие законодательства об общественных объединениях в Российской Федерации
(вопросы теории и практики). Автореф. дисс. к.ю.н. Казань, КГУ, 2007.
252 Словарь Ожегова С.216.194
обществе, при плюрализме, каждый человек имеет право свободно высказывать свое мнение и
организовывать для этой цели публичные мероприятия (собрания, митинги, демонстрации,
пикетирования). В России такое право закреплено в ст.31 Конституции РФ, где сказано, что
«граждане Российской Федерации имеют право собираться мирно, без оружия, проводить
собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование.»,253 то есть имеют право
организовывать и проводить публичные мероприятия (далее «право на собрания»). Право
проведения публичных мероприятий одно из основных политических конституционных прав
граждан России.
В соответствии с п.3 ст.17 Конституции РФ осуществление гражданами права на
проведение публичных мероприятий должно находиться в рамках законности и не должно
нарушать права и свободы других лиц. Массовые мероприятия не должны дезорганизовывать
общественную жизнь, экономические процессы и политическую борьбу, протекающую в
современном обществе. Реализация права на собрание не должна ставить под угрозу права
лиц не участвующих в массовом мероприятии, причинять вред окружающей природной среде,
равно как и другим национальным интересам России.
В современных условиях свобода проведения мирных собраний, митингов, демонстраций,
шествий и пикетирований является необходимым элементом правового статуса личности,
признаком демократического государства, гарантией плюрализма. Однако вместе с тем
существует и объективная необходимость формирования административно-правового
механизма охраны общественного порядка при проведении массовых мероприятий.
Организацию и проведение публичных мероприятий в России регулирует Федеральный
закон Российской Федерации от 19 июня 2004 г. № 54-ФЗ «О собраниях, митингах,
демонстрациях, шествиях и пикетированиях».254 (далее Закон «О собраниях») Как и всё
российское законодательство, данный закон основывается на положениях Конституции РФ,
общепризнанных принципах и нормах международного права, международных договорах
относящихся к обеспечению права на проведение собраний, митингов, демонстраций,
шествий и пикетирований.
Конституция Российской Федерации // Российская газета от 25 декабря 1993 г. № 237.
Федеральный закон от 19 июня 2004 г. № 54-ФЗ «О собраниях, митингах, демонстрациях, шествиях и
пикетированиях» // Российская газета от 23 июня 2004 г. № 131, Собрание законодательства Российской
Федерации от 21 июня 2004 г. № 25 ст. 2485.195
253
254
В научной литературе «публичное мероприятие определяется как крупное общественнополитическое, спортивное, культурное и иное мероприятие, привлекающее большое количество
участников, гостей и местного населения, которое обычно проводится в городах и иных
поселениях, а также может охватывать прилегающие к ним населенные пункты и территории» 255.
Институт свободы собраний развивается на стыке естественных и политических прав человека и
гражданина. Естественное право принадлежит индивиду от рождения и человек независимо от
того, урегулировано это право законодательно или нет, пользуется им индивидуально или
коллективно, выражая свое мнение по различным вопросам жизни общества членом которого он
является. Как политическое право свобода собраний используется гражданами в качестве средства
непосредственной демократии и для реализаций общественного контроля над властью. свобода
собраний является объектом международно-правового регулирования, как неотъемлемый элемент
любого демократического государства.
В законодательстве России публичное мероприятие – это открытая, мирная, доступная
каждому, проводимая в форме собрания, митинга, демонстрации, шествия или пикетирования
либо в различных сочетаниях этих форм акция, осуществляемая по инициативе граждан
Российской Федерации, политических партий, других общественных объединений и
религиозных объединений.
Публичные мероприятия дают возможность доведения до органов государственной
власти различного рода социальных проблем, которые имеют место в данный момент. Кроме
того, публичные мероприятия можно рассматривать как средство контроля институтов
гражданского общества за деятельностью органов государственной власти.
Административные правоотношения, возникающие в связи с организацией и проведением
публичных мероприятий, возникают по инициативе граждан, общественных объединений,
которые инициируют проведение соответствующего мероприятия, а отношения, связанные с
охраной общественного порядка при проведении собраний, митингов, демонстраций, шествий
и пикетирований, возникают по инициативе органа внутренних дел.
Охрана общественного порядка при проведении собраний, митингов, демонстраций,
шествий и пикетирований осуществляется путем решения следующих задач: оказания
содействия органам государственной
255 Звягин М.М. Административно-правовая охрана общественного порядка при проведении собраний,
митингов, демонстраций, шествий и пикетирований в Российской Федерации. Автореф. дисс. к.ю.н.
Московский гуманитарный университет. М., 2007.196
власти и общественным формированиям в успешном проведении массового мероприятия;
обеспечения строгого соблюдения присутствующими на мероприятии гражданами
установленных правил поведения; предупреждения и пресечения возможных правонарушений
в местах проведения публичных мероприятий; недопущения ослабления охраны
общественного порядка на территории, где мероприятия не проводятся.
Теоретически сомнительно отождествлять публичность и массовость применительно к
реализации прав граждан на собрания и объединение. Публичность есть, прежде всего,
признание со стороны публичной власти и официальность массового мероприятия. Принцип
публичности в юриспруденции традиционно понимается как синоним официальности256 и не
должен использоваться в значении открытости и массовости.
Классификация массовых мероприятий в юридической науке должна проводиться в
зависимости от формы проведения, содержания, места проведения, количества и состава
участников. Классификация по форме проведения имеет законодательную основу. В Законе
«О собраниях» выделяются следующие формы массовых мероприятий:
собрание, то есть совместное присутствие граждан в специально • отведенном или
приспособленном для этого месте для коллективного обсуждения каких-либо
общественно значимых вопросов;
митинг, то есть массовое присутствие граждан в определен• ном месте для публичного
выражения общественного мнения по поводу актуальных проблем преимущественно
общественно-политического характера;
демонстрация, то есть организованное публичное выражение • общественных настроений
группой граждан с использованием во время передвижения плакатов, транспарантов и
иных средств наглядной агитации;
шествие, то есть массовое прохождение граждан по заранее • определенному маршруту в
целях привлечения внимания к каким-либо проблемам;
пикетирование, то есть форма публичного выражения мнений, • осуществляемого без
передвижения и использования звукоусиливающих технических средств путем
размещения у пикетируемого объекта одного или более граждан, использующих
плакаты, транспаранты и иные средства наглядной агитации.
256 Гальперин И.М. О принципе публичности (официальности) в советском уголовном процессе //
Правоведение. 1960. № 2. С. 106 - 119.197
Целью публичного мероприятия является свободное выражение и формирование мнений,
а также выдвижение требований по различным вопросам политической, экономической,
социальной и культурной жизни страны и вопросам внешней политики. Главные принципы
проведения публичных мероприятий: добровольное участие в них граждан и законность. В
целом верно суждение о том, что «собрание является формой временного объединения
граждан, имеющего целью рассмотрение вопросов в соответствии с утвержденной им
повесткой дня» 257.
Важная черта любого публичного мероприятия – организованность, то есть
упорядоченность его проведения. регламент проведения публичного мероприятия - документ,
содержащий повременное расписание (почасовой план) основных этапов проведения
публичного мероприятия с указанием лиц, ответственных за проведение каждого этапа;
Правовое регулирование права на собрания ставит перед собой две важнейшие задачи:
обеспечение уведомительного порядка реализации права на собрания и соблюдение
общественного порядка, бесперебойного функционирования всех социальных служб обеспечения
жизнедеятельности населения в процессе такой реализации. Решаться такие задачи могут только в
неразрывной взаимосвязи с учётом интересов: авторов социальной инициативы – организаторов
массового мероприятия и их сторонников, лиц не разделяющих идеи и убеждения организаторов
массового мероприятия, и публичные интересы государства. уведомление о проведении
публичного мероприятия - документ, посредством которого органу исполнительной власти
субъекта Российской Федерации или органу местного самоуправления в порядке, установленном
настоящим Федеральным законом, сообщается информация о проведении публичного
мероприятия в целях обеспечения при его проведении безопасности и правопорядка;
В Российской Федерации организатором публичного мероприятия может стать один или
несколько граждан РФ (достигших 18 лет, если данные граждане собираются организовывать
демонстрацию, пикетирование или шествие; достигших 16 лет – при организации митингов
или собраний), а так же политические партии, другие общественные объединения и
религиозные объединения, их региональные отделения и иные структурные подразделения.
Организаторами не могут быть «политическая партия, другое общественное объединение и
религиозное объединение, их региональные отделения и иные структурные подразделения,
деятельность которых приостановлена, или запрещена,
257 Дмитриев Ю.А. Свобода манифестаций в СССР. М. 1991. С.34. 198
либо которые ликвидированы в законном порядке» 258.
Организатор публичного мероприятия обладает рядом прав и обязанностей. Спектр прав,
которыми наделяется организатор достаточно велик, в него входят такие возможности как:
собственно проведение публичного мероприятия, организация предварительной агитации в
поддержку предстоящего мероприятия, организация сборов добровольных пожертвований,
подписей под резолюциями, требованиями, уполномачивание отдельных участников
публичного мероприятия выполнять распорядительные функции по организации
мероприятия.
Список обязанностей не менее широк. Организатор согласно закону должен «требовать от
участников публичного мероприятия соблюдения общественного порядка и регламента
проведения публичного мероприятия», «обеспечивать в пределах своей компетенции
общественный порядок и безопасность граждан при проведении публичного мероприятия, а в
случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, выполнять эту обязанность
совместно с уполномоченным представителем органа исполнительной власти субъекта
Российской Федерации или органа местного самоуправления и уполномоченным представителем
органа внутренних дел, выполняя при этом все их требования».
На данный момент в России действует уведомительный порядок реализации права на
проведение публичных мероприятий» 259.
орган исполнительной власти, рассмотрев заявление о публичном мероприятии, мог
запретить проведение публичного мероприятия, если цель его проведения противоречит
Конституции Российской Федерации, конституциям и уставам субъектов Российской
Федерации, угрожает общественному порядку и безопасности граждан. Такой отказ, как и
любое решение органов государственной власти в Российской Федерации - в соответствии с ч.
2 ст. 46 Конституции, также может быть обжалован в суд.
Уведомительный порядок не допускает принятия уведомляемым органом
государственной власти отрицательного решения по заявлению организаторов публичного
мероприятия. Если уведомляемый орган власти сомневается в конституционности или
законности планируемого публичного мероприятия, то именно он вправе обратиться в суд с
ходатайством о запрещении данного мероприятия. Если уведомление совершается с целью
обеспечения условий, необходимых для проведения публичного мероприятия
(предоставление определенно
Там же. ст.5, п.2.
Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / под ред. В.В.Лазарева.
Система ГАРАНТ, 2003.199
258
259
го места в определенное время, принятие полицейских мер безопасности), что оказывается
невозможным по причинам, не зависящим от уведомляемого органа власти (например, на то
же время в том же месте уже назначено проведение другой публичной акции), то последний
должен предложить уведомителям перенести место и время планируемого публичного
мероприятия либо отказаться от его проведения.
Следуя современному законодательству, организатор обязан подать уведомление о
проведении публичного мероприятия в «орган исполнительной власти субъекта Российской
Федерации или орган местного самоуправления в срок не ранее 15 и не позднее 10 дней до
дня проведения публичного мероприятия. При проведении пикетирования группой лиц
уведомление о проведении публичного мероприятия может подаваться в срок не позднее трех
дней» 260.
Уведомление – документ, которому надлежит содержать в себе следующие сведения:
1) цель публичного мероприятия;
2) форма публичного мероприятия;
3) место (места) проведения публичного мероприятия, маршруты движения участников;
4) дата, время начала и окончания публичного мероприятия;
5) предполагаемое количество участников публичного мероприятия;
6) формы и методы обеспечения организатором публичного мероприятия общественного
порядка, организации медицинской помощи, намерение использовать звукоусиливающие
технические средства при проведении публичного мероприятия;
7) фамилия, имя, отчество либо наименование организатора публичного мероприятия,
сведения о его месте жительства или пребывания либо о месте нахождения и номер телефона;
8) фамилии, имена и отчества лиц, уполномоченных организатором публичного
мероприятия выполнять распорядительные функции по организации и проведению
публичного мероприятия;
9) дата подписи уведомления о проведении публичного мероприятия.
Уведомление подписывается организатором публичного мероприятия и подается в орган
исполнительной власти.
Важно, что «организатор публичного мероприятия не вправе проводить его, если
уведомление о проведении публичного мероприятия не было подано в срок либо если с
органом исполнительной власти субъ
260 Федеральный закон от 19 июня 2004 г. № 54-ФЗ «О собраниях, митингах, демонстрациях, шествиях и
пикетированиях» // Российская газета от 23 июня 2004 г. № 131, Собрание законодательства Российской
Федерации от 21 июня 2004 г. № 25 ст. 2485.200
екта Российской Федерации или органом местного самоуправления не было согласовано
изменение по их мотивированному предложению и(или) времени проведения публичного
мероприятия» 261.
Статья 8 Федерального закона «О собраниях, митингах, демонстрациях, шествиях и
пикетированиях» посвящена вопросу места проведения публичного мероприятия. В пункте
первом сказано, что «публичное мероприятие может проводиться в любых пригодных для
целей данного мероприятия местах в случае, если его проведение не создает угрозы
обрушения зданий и сооружений или иной угрозы безопасности участников данного
публичного мероприятия. Условия запрета или ограничения проведения публичного
мероприятия в отдельных местах могут быть конкретизированы федеральными законами» 262.
Далее по тексту Закона перечислен список мест, в которых проведениепубличных
мероприятий запрещено.(п.2, ст.8) :
1) территории, непосредственно прилегающие к опасным производственным объектам и к
иным объектам, эксплуатация которых требует соблюдения специальных правил техники
безопасности;
2) путепроводы, железнодорожные магистрали и полосы отвода железных дорог, нефте-,
газо- и продуктопроводов, высоковольтных линий электропередачи;
3) территории, непосредственно прилегающие к резиденциям Президента Российской
Федерации, к зданиям, занимаемым судами, к территориям и зданиям учреждений,
исполняющих наказание в виде лишения свободы;
4) пограничная зона, если отсутствует специальное разрешение уполномоченных на то
пограничных органов.
При этом правовое регулирование массовых мероприятий направлено на создание
системы обеспечения информационной безопасности политической коммуникации за счёт
равномерного заполнения политического спектра и удержания социально-политических
коммуникаций от сползания в сторону радикализма.
Примером регулирования реализации права на публичные мероприятия может служить
Закон Санкт-Петербурга от 07.06.2005 № 257-32 «О порядке подачи уведомления о
проведении публичного мероприятия на территории Санкт-Петербурга» и утверждённое
Правительством Санкт-Петербурга от 26 декабря 2005 года № 1996 «Положение о порядке
рассмотрения уведомлений о проведении в Санкт-Петербурге публич
Там же. ст.7, п.3.
262 Там же. ст.8, п.1.201
261
ных мероприятий».
В Санкт-Петербурге Уведомление о проведении публичного мероприятия подается его
организатором в порядке, установленном Законом Санкт-Петербурга от 25.05.2005 № 257-32 «О
порядке подачи уведомления о проведении публичного мероприятия на территории СанктПетербурга», в исполнительные органы государственной власти Санкт-Петербурга в соответствии с
пунктами 3.1.1 и 3.1.2 Положения и рассматривается исполнительными органами государственной
власти Санкт-Петербурга в соответствии с Федеральным законом «О собраниях, митингах,
демонстрациях, шествиях и пикетированиях». Исполнительный орган государственной власти СанктПетербурга, осуществляющий рассмотрение уведомления о проведении публичного мероприятия,
проведение которого планируется на территории объекта, являющегося памятником истории и
культуры, направляет его копию в Комитет по государственному контролю, использованию и охране
памятников истории и культуры. Комитет по государственному контролю, использованию и охране
памятников истории и культуры в течение двух дней направляет в исполнительные органы
государственной власти Санкт-Петербурга, указанные в пункте 2.1 настоящего Положения, перечень
требований, соблюдение которых обязательно всеми участниками публичного мероприятия для
обеспечения защиты и сохранения исторического и культурного наследия Санкт-Петербурга.
Рассмотрение уведомлений о проведении публичных мероприятий в Санкт-Петербурге
производится Комитетом по вопросам законности, правопорядка и безопасности или
Администрацией района Санкт-Петербурга. Комитет по вопросам законности, правопорядка и
безопасности рассматривает заявки на проведение публичных мероприятий при количестве
участников публичного мероприятия свыше 500 человек независимо от места его проведения; при
проведении публичного мероприятия на Дворцовой площади, других местах указанных в
Положении; при проведении шествия и демонстрации в соответствии с указанным организатором
публичного мероприятия маршрутом движения участников на территории двух и более районов
Санкт-Петербурга вне зависимости от количества участников. Администрация района СанктПетербурга рассматривает заявки на проведение публичных мероприятий на территории одного
района Санкт-Петербурга по месту его проведения с количеством участников до 500 человек
включительно.
Комитет по вопросам законности, правопорядка и безопасности или администрация
района Санкт-Петербурга при получении письменного уведомления о проведении публичного
мероприятия рассматривает 202
его и доводит до сведения организатора публичного мероприятия и исполнительных
органов государственной власти Санкт-Петербурга предложения и информацию в
соответствии с действующим законодательством.
Глава 6. Правовой режим результатов
интеллектуальной деятельности
§ 6.1. Произведения авторского права и массовые
коммуникации
Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами
индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым
предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: произведения
науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин (программы
для ЭВМ); базы данных; исполнения; фонограммы; сообщение в эфир или по кабелю радио- или
телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); изобретения; полезные
модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных
микросхем; секреты производства (ноу-хау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки
обслуживания; наименования мест происхождения товаров; коммерческие обозначения.
Интеллектуальная собственность охраняется законом. На результаты интеллектуальной
деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации признаются
интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся
имущественным правом, а также личные неимущественные права.
Интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель
(вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или
средство индивидуализации. Переход права собственности на вещь, как правило, не влечет
перехода или предоставления интеллектуальных прав на результат 203
интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженное в этой
вещи.
Права на изобретение, полезную модель, промышленный образец охраняются законом и
подтверждаются соответственно патентом на изобретение, патентом на полезную модель и
патентом на промышленный образец. Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения,
полезной модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение,
полезную модель или промышленный образец. Патент на изобретение действует до истечения
двадцати лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к
продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений
или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с
помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно
является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Изобретение
является новым, если оно не известно из уровня техники. Изобретение имеет изобретательский
уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. Уровень техники
включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения.
При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются при
условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами
заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться
любое лицо, и запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.
Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в
промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности. Не
признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения,
такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым
лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о
сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в
федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не позднее
шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного
факта лежит на заявителе. Не считаются изобретениями, в частности: открытия, а также
научные теории и математические методы; решения, касающиеся только 204
внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; программы для
электронных вычислительных машин; решения, заключающиеся только в представлении
информации. В соответствии с законом исключается возможность отнесения указанных объектов
к изобретениям только в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных
объектов как таковых. Не признаются патентоспособными в России: сорта растений, породы
животных; топологии интегральных микросхем; решения, противоречащие общественным
интересам, принципам гуманности и морали.
В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству.
Полезная модель признается соответствующей условиям патентоспособности, если она является
новой и промышленно применимой. Полезная модель является новой, если совокупность ее
существенных признаков не известна из уровня техники. Уровень техники включает ставшие
общедоступными до даты приоритета полезной модели опубликованные в мире сведения о
средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, а также сведения об их применении в Российской Федерации. В уровень техники также включаются при условии их более
раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на
изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо.
В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение
изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний
вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым и
оригинальным. Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных
признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне
существенных признаков промышленного образца не известна из сведений, ставших
общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Промышленный образец
признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер
особенностей изделия.
К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие
эстетические и(или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма,
конфигурация, орнамент и сочетание цветов. Не признается обстоятельством,
препятствующим признанию патентоспособности промышленного 205
образца, такое раскрытие информации, относящейся к промышленному образцу, автором,
заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при
котором сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными, если заявка на
промышленный образец подана в федеральный орган исполнительной власти по
интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При
этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе. Не признаются
патентоспособными промышленными образцами решения: обусловленные исключительно
технической функцией изделия; объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм),
промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений; объектов неустойчивой
формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ; изделий, противоречащих
общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Срок действия исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный
образец и удостоверяющего это право патента исчисляется со дня подачи первоначальной
заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности и при условии соблюдения требований, составляет:
двадцать лет - для изобретений;•
десять лет - для полезных моделей;•
пятнадцать лет - для промышленных образцов.•
Защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена лишь
после государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца и
выдачи патента. Если со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение, относящееся к
лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется
получение в установленном законом порядке разрешения, до дня получения первого разрешения
на его применение прошло более пяти лет, срок действия исключительного права на
соответствующее изобретение и удостоверяющего это право патента продлевается по заявлению
патентообладателя федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности. Указанный срок продлевается на время, прошедшее со дня подачи заявки на
выдачу патента на изобретение до дня получения первого разрешения на применение изобретения,
за вычетом пяти лет. При этом срок действия патента на изобретение не может быть продлен
более чем на пять лет.
Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение или полезную
модель, определяется их формулой. Для толкования фор206
мулы изобретения и формулы полезной модели могут использоваться описание и
чертежи. Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на промышленный образец,
определяется совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на
изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного
образца.
Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое
лицо, творческим трудом которого они созданы. Если в создании изобретения, полезной
модели или промышленного образца участвовало несколько физических лиц, все они
считаются его авторами. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам,
определяется соглашением между ними. Не признаются авторами физические лица, не
внесшие личного творческого вклада в создание изобретения, полезной модели или
промышленного образца, оказавшие автору только техническую, организационную или
материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его
использованию. Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется
бессрочно.
Патент выдается автору изобретения, полезной модели или промышленного образца, либо
работодателю в случае, право на изобретение, полезную модель или промышленный образец,
созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или
конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель,
служебный промышленный образец) принадлежит работодателю, если договором между ним
и работником (автором)не предусмотрено иное.
В случае если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его
работником (автором) о полученном им результате, способном к правовой охране в качестве
изобретения, полезной модели или промышленного образца, не подаст заявку на выдачу
патента на эти изобретение, полезную модель или промышленный образец в федеральный
орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на
получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный
промышленный образец другому лицу и не сообщит работнику (автору) о сохранении
информации о соответствующем результате в тайне, право на получение патента на такие
изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит работнику (автору).
В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование
служебного изо207
бретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца в
собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, определяемой на
основе договора.
В случае, если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную
модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации
о таких изобретениях, полезной модели или промышленном образце в тайне, либо передаст право
на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим
от него причинам, работник (автор), которому не принадлежит право на получение патента на
такие изобретение, полезную модель или промышленный образец, имеет право на
вознаграждение. Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между
работником (автором) и работодателем. В случае недостижения между сторонами соглашения об
условиях договора в течение трех месяцев после того, как одна из сторон сделает другой стороне
предложение в письменной форме об этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен
в судебном порядке.
Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный
образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному
контракту, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным или
муниципальным контрактом на выполнение работ для государственных или муниципальных
нужд не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту
Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает
государственный или муниципальный заказчик.
Патентообладателю принадлежит исключительное право на изобретение, полезную
модель или промышленный образец. Никто не вправе использовать запатентованные
изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения
патентообладателя, в том числе совершать следующие действия: ввоз на территорию
Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное
введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором
использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором
использован запатентованный промышленный образец, а равно осуществление способа, в
котором используется запатентованное изобретение.
Порядок использования изобретения, полезной модели или про208
мышленного образца, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный
образец принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними. При
отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать
запатентованные изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право (уступить
патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей.
Запатентованные изобретение или полезная модель признаются использованными в
продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак
изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте формулы изобретения
или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему.
Запатентованный промышленный образец признается использованным в изделии, если такое
изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на
изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного
образца. В случае если при использовании запатентованных изобретения или полезной модели
используются также все признаки, приведенные в независимом пункте формулы других запатентованных изобретения или полезной модели, а при использовании запатентованного
промышленного образца - все признаки, приведенные в перечне существенных признаков другого
запатентованного промышленного образца, другие запатентованные изобретение, полезная
модель, промышленный образец также признаются использованными.
В случае если запатентованные изобретение или промышленный образец не используются
либо недостаточно используются патентообладателем и лицами, которым переданы права на
них, в течение четырех лет с даты выдачи патента, а запатентованная полезная модель в
течение трех лет с даты выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению
соответствующих товаров или услуг на товарном рынке или рынке услуг, любое лицо,
желающее и готовое использовать запатентованные изобретение, полезную модель или
промышленный образец, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом
лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, имеет
право обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной
неисключительной лицензии на использование на территории Российской Федерации таких
изо209
бретения, полезной модели или промышленного образца, указав в исковых требованиях
предлагаемые им условия предоставления такой лицензии, в том числе объем использования,
размер, порядок и сроки платежей. В случае если патентообладатель не докажет, что
неиспользование или недостаточное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца обусловлено уважительными причинами, суд принимает решение о
предоставлении указанной лицензии и об условиях ее предоставления. Суммарный размер
платежей должен быть установлен не ниже чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах.
Действие принудительной неисключительной лицензии может быть прекращено в
судебном порядке в соответствии с иском патентообладателя, если обстоятельства,
обусловившие предоставление такой лицензии, перестанут существовать и их возникновение
маловероятно. В этом случае суд устанавливает срок и порядок прекращения пользования
лицом, получившим принудительную неисключительную лицензию, возникшими в связи с
получением такой лицензии правами.
Патентообладатель может передать исключительное право на изобретение, полезную модель,
промышленный образец (уступить патент) любому физическому или юридическому лицу. Договор о
передаче исключительного права (уступке патента) подлежит регистрации в федеральном органе
исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается
недействительным. Любое физическое или юридическое лицо, которое до даты приоритета
изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории
Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало
необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование
без расширения объема такого использования. Любое лицо, не являющееся патентообладателем,
вправе использовать запатентованные изобретение, полезную модель, промышленный образец лишь с
разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). По лицензионному договору
патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого
изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором,
другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару
обусловленные договором платежи и(или) осуществлять другие действия, предусмотренные
договором.
При исключительной лицензии лицензиату передается право на использование
изобретения, полезной модели или промышленного 210
образца в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его
использование в части, не передаваемой лицензиату; при неисключительной лицензии
лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели
или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том
числе и на предоставление лицензий третьим лицам.
Любое физическое или юридическое лицо, использующее запатентованные изобретение,
полезную модель или промышленный образец без разрешения держателя патента, или с иным
нарушением Патентного закона считается нарушителем патента.. Патентообладатель вправе
требовать от нарушителя патента: прекращения нарушения патента; возмещения лицом, виновным
в нарушении патента, причиненных убытков в соответствии с гражданским законодательством;
публикации решения суда в целях защиты своей деловой репутации; осуществления иных
способов защиты прав в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец
подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности
лицом, обладающим правом на получение патента. Заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец представляется на русском языке.
Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. В случае, если
документы заявки представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский
язык. Заявление о выдаче патента подписывается заявителем, а в случае подачи заявки через
патентного поверенного или иного представителя - заявителем или патентным поверенным
либо иным представителем.
Заявка на выдачу патента на изобретение (далее - заявка на изобретение) должна
относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных между собой
настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (требование единства
изобретения). Заявка на изобретение должна содержать: заявление о выдаче патента с
указанием автора (авторов) изобретения и лица (лиц), на имя которого (которых)
испрашивается патент, а также их местожительства или местонахождения; описание
изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления; формулу
изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на описании; чертежи и
иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения; реферат.
К заявке на изобретение прилагается документ, подтверждающий 211
уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий
основания для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера,
либо отсрочки ее уплаты. Датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в
федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки,
содержащей заявление о выдаче патента, описание и чертежи, если в описании на них имеется
ссылка, или дата поступления последнего документа, если указанные документы
представлены не одновременно.
Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается
по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности. Заявитель имеет право внести в документы заявки на изобретение, полезную
модель или промышленный образец исправления и уточнения без изменения сущности
заявленных изобретения, полезной модели или промышленного образца до принятия по этой
заявке решения о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный
образец либо решения об отказе в выдаче патента.
По заявке на изобретение, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по
интеллектуальной собственности, проводится формальная экспертиза, в процессе которой
проверяются наличие документов и соблюдение установленных требований к ним. Федеральный
орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности по истечении восемнадцати
месяцев с даты подачи заявки на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с
положительным результатом, публикует в своем официальном бюллетене сведения о заявке на
изобретение.
Экспертиза заявки на изобретение по существу включает в себя информационный поиск в
отношении заявленного изобретения для определения уровня техники и проверку
соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности. В процессе экспертизы
заявки на изобретение по существу у заявителя могут быть запрошены дополнительные
материалы (в том числе измененная формула изобретения), без которых проведение
экспертизы невозможно. Дополнительные материалы по запросу экспертизы должны быть
представлены без изменения сущности изобретения в течение двух месяцев с даты получения
заявителем запроса или копий материалов, противопостав212
ленных заявке, при условии, что указанные копии были запрошены заявителем в течение
месяца с даты получения им запроса экспертизы. В случае, если заявитель в установленный срок
не представит запрашиваемые материалы или ходатайство о продлении установленного срока,
заявка признается отозванной. Установленный срок для представления заявителем запрашиваемых
материалов может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по
интеллектуальной собственности не более чем на десять месяцев с даты его истечения, а при условии подтверждения уважительных причин невозможности соблюдения установленного срока он
может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности не более чем на десять месяцев с даты его истечения.
В случае, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу установлено, что
заявленное изобретение, выраженное формулой, предложенной заявителем, соответствует
условиям патентоспособности, принимается решение о выдаче патента на изобретение с этой
формулой, в котором указывается дата приоритета изобретения. В случае, если в процессе
экспертизы заявки на изобретение по существу установлено несоответствие заявленного
изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, условиям патентоспособности,
принимается решение об отказе в выдаче патента. До принятия решения заявителю направляется
уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения с
предложением представить свои доводы по приведенным в нем мотивам. Доводы заявителя
учитываются при принятии решения по результатам экспертизы заявки по существу, если они
представлены в течение шести месяцев с даты направления уведомления.
В случае несогласия с решением об отказе в выдаче патента на изобретение, решением о
выдаче патента на изобретение или решением о признании заявки отозванной заявитель
может подать соответствующее возражение в Палату по патентным спорам федерального
органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности (далее - Палата по
патентным спорам) в течение шести месяцев с даты получения такого решения или
запрошенных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной
собственности копий материалов, противопоставленных заявке и указанных в решении об
отказе в выдаче патента, 213
при условии запроса этих копий в течение двух месяцев с даты получения заявителем
решения, принятого по заявке на изобретение.
Заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений
о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы,
но не в большем, чем объем, определяемый формулой, содержащейся в решении о выдаче патента
на изобретение. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности
вносит в Государственный реестр изобретений Российской Федерации, Государственный реестр
полезных моделей Российской Федерации или Государственный реестр промышленных образцов
Российской Федерации изобретение, полезную модель или промышленный образец и выдает
патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
В судебном порядке рассматриваются следующие патентные споры:
об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного • образца;
об установлении патентообладателя;•
о нарушении исключительного права на изобретение, полезную • модель, промышленный
образец;
о заключении и об исполнении договоров о передаче исключи• тельного права (уступке
патента) и лицензионных договоров на использование изобретения, полезной модели,
промышленного образца;
о праве преждепользования;•
о праве послепользования;•
о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору • изобретения, полезной
модели, промышленного образца в соответствии с законодательством;
о размере, сроке и порядке выплаты компенсаций, предусмо• тренных законодательством;
другие споры, связанные с охраной прав, удостоверяемых • патентом.
Объекты патентного права наряду со средствами индивидуализации участников
гражданского оборота, такими как торговые марки, 214
образуют правовой институт промышленной собственности, которая пользуется
международно-правовой охраной.
Авторское право, как подотрасль гражданского права основывается на следующих
принципах:
свобода творчества;•
баланс личных интересов автора с интересами всего общества; •
моральной и материальной заинтересованности в использова• нии произведений;
всемирная охрана прав и законных интересов автора, на основе • международно-правовой
взаимности;
неотчуждаемость личных неимущественных прав автора;•
свобода авторского договора.•
Данные принципы, наряду с гражданско-правовой диспозитивностью, позволяют автору
выбирать интересующую его тему, форму будущего произведения, метод создания, использовать
произведения всеми дозволенными законом способами. Конституционное законодательство
гарантирует свободу научного, технического и художественного творчества путем широкого
развертывания научных исследований, изобретательской и рационализаторской работы, развития
литературы и искусства. В Конституции РФ закреплены гарантии свободы литературного,
научного, технического и других видов творчества, преподавания. Права авторов как
интеллектуальная собственность охраняются законом. Каждый человек имеет право на участие в
культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям.
При этом все обязаны заботиться о сохранности исторического и культурного наследия; беречь
памятники истории и культуры.
В юридической литературе предложено немало научных определений произведения,
однако наибольшее распространение получило определение, сформулированное В.И.
Серебровским. «Произведение, - писал он в 1956 г., - это совокупность идей, мыслей и
образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в
доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей
возможность воспроизведения» 263. В этом и иных определениях подчеркивается, что
произведение – благо нематериальное. Произведение как реально существующее явление
окружающего нас мира выступает в качестве комплекса идей и образов, получивших свое
объективное выражение в готовом труде,264 индивидуальное и неповторимое отражение
объективной действительности.
263
264
Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956., С. 32.
Гордон М.В. Советское авторское право. М., 1955., С. 59. 215
Авторское право не связано с правом собственности на материальный объект, в котором
выражено произведение. Поскольку действие авторского права не распространяется на охрану
идей, методов, концепций и т.п., можно сказать, что авторское право фактически охраняет форму
произведений, а не его содержание. Перечень произведений, являющихся объектами авторского
права, содержится в п. 1 ст. 7 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Перечень
охраняемых объектов авторского права не является исчерпывающим. Исходя из этого такими
объектами могут быть признаны мультимедийные произведения, которые в настоящее время не
предусмотрены в перечне охраняемых произведений.
В связи с развитием информационных технологий появляются новые способы
использования объектов, в частности в сети Интернет, и новые объекты. Так, не определена
правовая природа сайта и других мультимедийных произведений. В числе объектов
авторского права они не названы, но для их создания требуется творческий подход и его
выражение осуществляется в объективной форме.
Российским законодательством предусмотрена охрана не только самого произведения, но
и его частей, удовлетворяющих требованиям авторского права. Даже название произведения
может быть охраняемым объектом авторского права в случае, если оно является результатом
творческой деятельности (оригинальным) и может использоваться самостоятельно 265.
Условиями распространения авторского права на произведения литературы, науки и
искусства является обязательное соответствие этих произведений определенным критериям,
отличающим их от других произведений в этих сферах: во-первых, произведение должно
быть результатом творческой деятельности; во-вторых, оно должно иметь объективную
форму выражения, обеспечивающую его воспроизведение, то есть авторским правом
охраняется не сама идея, а выражение авторской идеи в материальной форме, в которой она
воплощена и в которой любое выражение идеи, образа мысли доступно для других; в-третьих,
произведение должно быть оригинальным, не обязательно новыми должны быть
содержащиеся в нем идеи, но литературная и художественная форма их выражения должна
быть оригинальным произведением автора.
265 Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об
авторском праве и смежных правах», рекомендуемый информационным письмом Президиума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г., № 47., п.2.216
Профессор Э. П. Гаврилов считает, что произведение является результатом мыслительной
деятельности человека, а человеческий мозг может производить только нематериальные
объекты 266. Вместе с тем нельзя отрицать потенциальную возможность и необходимость
материальной оценки результатов интеллектуального труда. Э. П. Гаврилов справедливо
полагает, что «личные неимущественные права не имеют экономического содержания — в
этом их основное отличие от имущественных прав»,267 таким образом, при создании
произведения возникают по сути два объекта правового регулирования. Во-первых, это неотчуждаемые и потому по своей природе принадлежащие исключительно автору
нематериальные права, подлежащие правовой охране со стороны государства. Во-вторых, это
имущественное право на использование произведения – в ст. 1226 четвёртой части ГК РФ это
интеллектуальное исключительное право – которое, напротив, можно передать «по договору и
иными предусмотренными законом способами» 268. Так называемые иные способы
представляют собой переход авторского исключительного права по наследству и по решению
суда, в этой связи следует признать ключевую роль авторского договора в гражданском
обороте имущественного авторского права.
Понятие авторский договор формировалось постепенно. В советский период
существовала проблема ограничения доходности труда авторов в силу известной тенденции к
обеспечению всеобщего равенства. Большинство результатов интеллектуального труда
создавались в режиме служебных произведений в рабочее время, и проблема с передачей и
оформлением авторских прав не стояла так остро как она стоит сейчас. Вместе с тем,
поскольку издательский договор был одним из наиболее распространенных авторских
договоров, достаточно проследить подходы к его определению.
Теория уступки, отчуждения авторских прав нашла поддержку в работах более поздних
лет. Так, В. А. Кабатов полагал, что автор может передавать другим лицам свое право на
опубликование произведения и право на его неприкосновенность 269. Критикуя теорию
отчуждения,
Гаврилов Э.П. Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар. М., 1988., С. 10.
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах РФ. Судебная практика.
М.: Экзамен, 2002., с. 111.
268 Гражданский кодекс РФ. Часть четвёртая. Ст. 1228.
269 Кабатов В.А. Советское авторское право на произведения изобразительного искус 217
266
267
уступки, Б. С. Антимонов и Е. А. Флейшиц подчеркивали, что исключительный характер
прав автора состоит в их неотчуждаемости, неотторжимости от личности автора в течение
всей его жизни или в течение срока, определенного законом для особых случаев, в
недопустимости перенесения прав автора на другое лицо 270. Таким образом, был намечен
иной подход к пониманию авторского договора — не как способа отчуждения авторских прав,
а как способа реализации принадлежащих автору прав.
В 50-е годы возникла теория разрешения. А. И. Ваксберг считал, что по договору автор
разрешает опубликование произведения 271. Примерно в то же время высказывается мысль,
что при передаче произведения организации автор только реализует принадлежащее ему
право на выпуск произведения в свет 272. Таким образом, намечается иная тенденция в
трактовке издательского договора — как соглашения об использовании произведения.
Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства,
являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства
произведения, а также от способа его выражения. Авторское право распространяется как на
обнародованные произведения, так и на необнародованные произведения, существующие в
какой-либо объективной форме:
письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и так далее);•
устной (публичное произнесение, публичное исполнение и так далее);•
звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, • оптической и так далее);
изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, • теле-, видео- или фотокадр и
так далее);
объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, соору• жение и так далее);
в других объективных формах.•
Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы,
концепции, принципы, открытия, факты.
Авторское право распространяется на произведения:
обнародованные на территории Российской Федерации или • необнародованные, но
находящиеся в какой-либо объективной ства: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1954., С.
4.
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957., С. 59.
271 Ваксберг А.И. Некоторые вопросы советского авторского права // Сов. государство и право. 1954., №
8., с. 40.
272 Грингольц И.А. Права автора сценического произведения в СССР: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М.,
1953.218
270
форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их
правопреемниками) независимо от их гражданства;
обнародованные за пределами территории Российской Феде• рации или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами
территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися
гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);
обнародованные за пределами территории Российской Федерации • или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами
территории Российской Федерации, и признается на территории Российской
Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств в
соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный
объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный
объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи какихлибо авторских прав на произведение.
Объектами авторского права являются:
литературные произведения (включая программы для ЭВМ);•
драматические и музыкально-драматические произведения, • ценарные произведения;
хореографические произведения и пантомимы;•
музыкальные произведения с текстом или без текста;•
аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, • слайдфильмы, диафильмы
и другие кино- и телепроизведения);
произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графи• ческие рассказы, комиксы
и другие произведения изобразительного искусства;
произведения декоративно-прикладного и сценографического • искусства;
произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового • искусства;
фотографические произведения и произведения, полученные • способами, аналогичными
фотографии;
географические, геологические и другие карты, планы, эскизы • и пластические
произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;219
другие произведения.•
Не являются объектами авторского права:
официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты • законодательного,
административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные • знаки и иные
государственные символы и знаки);
произведения народного творчества;•
сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный • характер.
Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его
создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации
произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо
формальностей. Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах
вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре
произведения и состоит из трех элементов: латинской буквы «С» в окружности; имени
(наименования) обладателя исключительных авторских прав; года первого опубликования
произведения.
Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более
лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое
произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет
самостоятельное значение. Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение,
если она может быть использована независимо от других частей этого произведения. Каждый из
соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное
значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Право
на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно. Взаимоотношения
соавторов могут определяться соглашением между ними. Если произведение соавторов образует
одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований
запретить использование произведения.
В число охраняемых объектов входят также производные и составные произведения. К
первым относятся переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки,
аранжировки и др. Ко вторым относятся энциклопедии, антологии, базы данных и другие
сборники при условии, что подборка и расположение материала в них являются
оригинальными.220
§ 6.2. Реализация авторских и смежных прав
Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим
трудом которого создан такой результат. Не признаются авторами результата
интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание
такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное,
организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие
оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане,
осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ.
Возникновение субъективных авторских прав у гражданина не зависит от возраста, состояния
здоровья, имущественного положения, места создания и выпуска произведения в свет и т.д.
Согласно российскому законодательству обладателями субъективных авторских прав могут быть
российские граждане и иностранцы, их наследники, иные правопреемники, а также Российское
государство в целом. Права на произведения для каждой категории субъектов возникают в связи с
различными юридическими фактами – созданием произведения, переходом авторских прав по
наследству, авторскому договору и т.д. Субъективные авторские права возникают у автора в
результате факта создания произведения. Его права в юридической литературе принято называть
первоначальными.
Иностранный гражданин может быть субъектом российского авторского права, если его
произведение впервые выпущено в свет на территории Российской Федерации либо не
выпущено, но находится на ее территории в какой-либо объективной форме. Если
произведениеиностранного автора впервые выпущено в свет за границей или находится там в
объективной форме, он становится субъектом российского авторского права только в силу
заключенных Российской Федерацией соглашений и в пределах, ими установленных.
К субъектам авторского права относятся физические и юридические лица, которые не
участвуют в создании произведений литературы, науки и искусства, но обладают
определенным объемом авторских правомочий по использованию произведений в результате
наследования или действия определенных заключенных с автором договоров на
использование его произведения. Их называют правопреемниками. Правопреемниками
становятся наследники, государство, юридические лица (издательства, театры и др.),
оформившие с автором договорные 221
отношения по использованию его произведения. Круг правомочий правопреемников
более узок, чем у автора, а по характеру правомочия производны, так как переходят от автора.
Наследники как субъекты авторского права приобретают права в силу закона или
завещательных распоряжений. По закону и по завещанию наследнику принадлежит право на
опубликование, воспроизведение и распространение произведения, право на вознаграждение.
Наследник вправе решить вопрос об использовании изданных произведений, а также тех, что
еще не выходили в свет.
Государство становится субъектом авторского права в определенных законом случаях:
при принудительном выкупе авторского права, объявлении произведения достоянием
государства, ликвидации юридического лица, обладавшего авторским правом.
Действующее законодательство закрепляет авторское право за юридическими лицами в
случаях и пределах, специально установленных законодательством (издатели энциклопедий,
газет, журналов; телестудии; организации эфирного вещания и др.).
Авторское право на коллективное произведение принадлежит всем авторам сообща
независимо от степени творческого вклада каждого из соавторов и характера произведения. Закон
характеризует права соавторов как совместные, что соответствует установившемуся в науке
взгляду на авторское право соавторов как неделимое право. Вопрос об использовании
коллективного произведения решается во всех случаях всеми соавторами сообща на основе
единогласия, а не по большинству голосов. Если соавторы не могут достигнуть в этом вопросе
согласия, он передается на решение суда. Принцип совместного распоряжения произведением не
препятствует соавторам заключить между собой соглашение, устанавливающее иной порядок
осуществления их авторских прав.
Закон выделяет два вида коллективных произведений и, соответственно, два вида
соавторства – нераздельное и раздельное. При нераздельном соавторстве произведение,
созданное двумя и более соавторами, представляет собой единое неразрывное целое, части
которого не имеют самостоятельного значения. При раздельном соавторстве коллективное
произведение является единым, однако оно состоит из частей, имеющих самостоятельное
значение, и при этом известно, кем из соавторов созданы эти части. Признание соавторства
нераздельным означает, что авторские права как на произведение в целом, так и на любую его
часть осуществляются соавторами только сообща. У каждого из соавторов нет в этом случае
самостоятельного объекта, 222
которым бы он мог распорядиться по своему личному усмотрению. При раздельном
соавторстве использование коллективного произведения в целом также осуществляется по
взаимному согласию всех соавторов. Однако каждый соавтор вправе самостоятельно, без
согласия других соавторов, распорядиться своей частью произведения.
Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или
служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного
произведения. Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу,
с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и
автором не предусмотрено иное. Размер авторского вознаграждения за каждый вид использования
служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и
работодателем. Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать
свое наименование либо требовать такого указания. Работодатель может передать права на
использование служебного произведения другому лицу, однако при этом должны быть выполнены
обязательства работодателя по отношению к автору служебного произведения, установленные
договором. Законом установлено, что нормы, регламентирующие статус служебных произведений, не
распространяются на созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного
задания работодателя энциклопедии, энциклопедические словари, периодические и продолжающиеся
сборники научных трудов, газеты, журналы и другие периодические издания.
Автору результата интеллектуальной деятельности принадлежит право авторства и, по
общему правилу, право на имя и иные личные неимущественные права. Право авторства,
право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы.
Отказ от этих прав ничтожен (невозможен).
Авторство и имя автора охраняются бессрочно. После смерти автора защиту его авторства
и имени может осуществлять любое заинтересованное лицо. Исключительное право на
результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально
возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а
также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.
Авторское право в своей имущественной части действует в течение всей жизни автора и
70 лет после его смерти. Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора
охраняются бессрочно. 223
Автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на
которое он возлагает охрану права авторства, права на имя и права на защиту своей репутации
после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При отсутствии таких
указаний охрана права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора после его
смерти осуществляется его наследниками или специально уполномоченным органом Российской
Федерации, который осуществляет такую охрану, если наследников нет или их авторское право
прекратилось.
Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом,
действует в течение 70-ти лет после даты его правомерного обнародования. Если в течение
указанного срока автор произведения, выпущенного анонимно или под псевдонимом,
раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, то эти права
охраняются по общему правилу. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве,
действует в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего
других соавторов.
Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора,
действует в течение 70-ти лет после его выпуск. Истечение срока действия авторского права
на произведения означает их переход в общественное достояние. Произведения, перешедшие
в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты
авторского вознаграждения. Авторское право переходит по наследству. Не переходит по
наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения.
Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия
наследников сроком не ограничиваются.
При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в
качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. При опубликовании
произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним
автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого
обозначено на произведении при отсутствии доказательств иного считается представителем
автора в соответствии с законодательством и в этом качестве имеет право защищать права
автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор
такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.224
Автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право
на осуществленные им подбор или расположение материалов, представляющие результат творческого
труда (составительство). Составитель пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав
авторов каждого из произведений, включенных в составное произведение. Авторы произведений,
включенных в составное произведение вправе использовать свои произведения независимо от
составного произведения, если иное не предусмотрено авторским договором. Авторское право
составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение
тех же материалов для создания своих составных произведений. Издателю энциклопедий,
энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет,
журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование
таких изданий. Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое
наименование либо требовать такого указания. Авторы произведений, включенных в такие издания,
сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в
целом.
Переводчикам и авторам других производных произведений принадлежит авторское
право на осуществленные ими перевод, переделку, аранжировку или другую переработку.
Переводчик и автор другого производного произведения пользуется авторским правом на
созданное им произведение при условии соблюдения им прав автора произведения,
подвергшегося переводу, переделке, аранжировке или другой переработке. Авторское право
переводчиков и авторов других производных произведений не препятствует иным лицам
осуществлять свои переводы и переработки тех же произведений.
Авторами аудиовизуального произведения являются: режиссер-постановщик; автор
сценария (сценарист); автор музыкального произведения (с текстом или без текста),
специально созданного для этого аудиовизуального произведения (композитор).
Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой
передачу авторами этого произведения, изготовителю аудиовизуального произведения
исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение,
сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное
сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование
текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре. Указанные
права действуют в течение 225
срока действия авторского права на аудиовизуальное произведение. Изготовитель
аудиовизуального произведения вправе при любом использовании этого произведения
указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.
При публичном исполнении аудиовизуального произведения автор музыкального
произведения (с текстом или без текста) сохраняет право на вознаграждение за публичное
исполнение его музыкального произведения.
Авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как
существовавших ранее (автор романа, положенного в основу сценария, и другие), так и
созданных в процессе работы над ним (оператор - постановщик, художник - постановщик и
другие), пользуются авторским правом каждый на свое произведение.
Автору произведения принадлежат следующие права:
исключительное право на произведение;•
право авторства;•
право автора на имя;•
право на неприкосновенность произведения;•
право на обнародование произведения.•
Исключительное право на произведения науки, литературы и искусства распространяется:
на произведения, обнародованные на территории Российской • Федерации или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории
Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо
от их гражданства;
на произведения, обнародованные за пределами территории • Российской Федерации или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами
территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися
гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);
на произведения, обнародованные за пределами территории • Российской Федерации или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами
территории Российской Федерации, и признается на территории Российской
Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств и
лицами без гражданства в соответствии с международными договорами Российской
Федерации.
Произведение также считается впервые обнародованным путем опубликования в
Российской Федерации, если в течение тридцати 226
дней после даты первого опубликования за пределами территории Российской Федерации
оно было опубликовано на территории Российской Федерации.
При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в
соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения или
иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории
которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения
авторских прав.
Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения
(право на отзыв) при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков,
включая упущенную выгоду. Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично
оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее
изготовленные экземпляры произведения. При создании служебных произведений данные
положения не применяются. Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от
его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на
использование произведения.
Автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на
использование произведения в любой форме и любым способом.
Исключительные права автора на использование произведения означают право
осуществлять или разрешать следующие действия:
воспроизводить произведение (право на воспроизведение);•
распространять экземпляры произведения любым способом: • продавать, сдавать в прокат
и так далее (право на распространение);
импортировать экземпляры произведения в целях распро• странения, включая
экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав
(право на импорт);
публично показывать произведение (право на публичный • показ);
публично исполнять произведение (право на публичное • исполнение);
сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу • в эфир) для всеобщего
сведения путем передачи в эфир и(или) последующей передачи в эфир (право на
передачу в эфир);
сообщать произведение, (включая показ, исполнение или пере• дачу в эфир) для
всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств
(право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);227
переводить произведение (право на перевод);•
переделывать, аранжировать или другим образом перерабаты• вать произведение (право
на переработку).
Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного,
градостроительного и садово-парковогопроектов включают также практическую реализацию
таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика
предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации
для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в
договоре.
Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский
оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия
автора и без выплаты авторского вознаграждения.
Право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат
принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры. Размер и порядок
исчисления авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения
устанавливаются в авторском договоре, а также в договорах, заключаемых организациями,
управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе, с пользователями.
Автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника
произведения предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего
произведения (право доступа). При этом от собственника произведения нельзя требовать
доставки произведения автору. Переход права собственности на произведение
изобразительного искусства (возмездно или безвозмездно) от автора к другому лицу означает
первую продажу этого произведения.
В каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства
(через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так
далее) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20%, автор имеет право на
получение от продавца вознаграждения в размере 5% от перепродажной цены (право
следования). Указанное право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам
автора по закону на срок действия авторского права.
В целях обеспечения имущественных прав авторов, исполнителей, производителей
фонограмм и иных обладателей авторских и смежных прав в случаях, когда их практическое
осуществление в индивидуальном 228
порядке затруднительно (публичное исполнение, в том числе на радио и телевидении,
воспроизведение произведения путем механической, магнитной и иной записи,
репродуцирование и другие случаи), могут создаваться организации, управляющие
имущественными правами указанных лиц на коллективной основе, такие как Российское
авторское общество (РАО). Такие организации создаются непосредственно обладателями
авторских и смежных прав и действуют в пределах полученных от них полномочий на основе
устава, утверждаемого в порядке, установленном законодательством.
В соответствии с законом организация, управляющая имущественными правами на
коллективной основе, не вправе заниматься коммерческой деятельностью. По отношению к
деятельности такой организации не применяются ограничения, предусмотренные
антимонопольным законодательством. Полномочия на коллективное управление имущественными правами передаются непосредственно обладателями авторских и смежных прав
добровольно на основе письменных договоров, а также по соответствующим договорам с
иностранными организациями, управляющими аналогичными правами. Такие договоры не
являются авторскими.
Организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, должна
выполнять от имени представляемых ею обладателей авторских и смежных прав и на основе
полученных от них полномочий следующие функции:
согласовывать с пользователями размер вознаграждения и дру• гие условия, на которых
выдаются лицензии;
предоставлять лицензии пользователям на использование прав, • управлением которых
занимается такая организация;
согласовывать с пользователями размер вознаграждения в тех • случаях, когда эта
организация занимается сбором такого вознаграждения без выдачи лицензии;
собирать предусмотренное лицензиями вознаграждение и(или) • вознаграждение,
предусмотренное законом;
распределять и выплачивать собранное вознаграждение предо• ставляемым ею
обладателям авторских и смежных прав;
совершать любые юридические действия, необходимые для • защиты прав, управлением
которых занимается такая организация;229
осуществлять иную деятельность в соответствии с полномочия• ми, полученными от
обладателей авторских и смежных прав.
Деятельность организации, управляющей имущественными правами на коллективной
основе, осуществляется в интересах обладателей авторских и смежных прав, представляемых
такой организацией. В этих целях организация должна выполнять следующие обязанности:
одновременно с выплатой вознаграждения представлять обла• дателям авторских и
смежных прав отчеты, содержащие сведения об использовании их прав;
использовать собранное в соответствии с положениями возна• граждение исключительно
для распределения и выплаты обладателям авторских и смежных прав. При этом
организация вправе вычитать из собранного вознаграждения суммы на покрытие
своих фактических расходов по сбору, распределению и выплате такого
вознаграждения, а также суммы, которые направляются в специальные фонды,
создаваемые этой организацией с согласия и в интересах представляемых ею
обладателей авторских и смежных прав;
распределять и регулярно выплачивать собранные суммы • вознаграждения, за вычетом
накладных расходов, пропорционально фактическому использованию произведений и
объектов смежных прав.
Интеллектуальные права на результаты исполнительской • деятельности (исполнения), на
фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание
организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на
произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их
перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами
(смежными правами).
Объектами смежных прав являются:
исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки • режиссеров постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме,
допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических
средств;
фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи • исполнений или иных
звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в
аудиовизуальное произведение;230
сообщения передач организаций эфирного или кабельного • вещания, в том числе
передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее
заказу за счет ее средств другой организацией;
базы данных в части их охраны от несанкционированного • извлечения и повторного
использования составляющих их содержание материалов;
произведения науки, литературы и искусства, обнародованные • после их перехода в
общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.
Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их
объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.
Изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на
фонограмму или исполнение вправе для оповещения о принадлежащем ему исключительном
праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или
экземпляре фонограммы и(или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов латинской буквы «Р» в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права,
года первого опубликования фонограммы. При этом под экземпляром фонограммы понимается ее
копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с
фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в
этой фонограмме. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для
преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование
соответствующих технических средств.
По договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна
сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного
вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или
искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное
право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне приобретателю исключительного права.
По лицензионному договору одна сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы,
организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор
произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель (лицензиар)
предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право 231
использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором
пределах.
Исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого
создано исполнение, - артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо,
которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или
иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного
творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссерпостановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового,
кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления) и дирижер.
Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие
в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам
и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение
неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное
значение. Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем
коллектива исполнителей, а при его отсутствии - членами коллектива исполнителей
совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если совместное
исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не
вправе без достаточных оснований запретить его использование. Элемент совместного
исполнения, использование которого возможно независимо от других элементов, то есть
элемент, имеющий самостоятельное значение, может быть использован создавшим его
исполнителем по своему усмотрению, если соглашением между членами коллектива
исполнителей не предусмотрено иное. К отношениям членов коллектива исполнителей,
связанным с распределением доходов от использования совместного исполнения,
соответственно применяются правила о соавторстве.
Исполнителю принадлежат:
исключительное право на исполнение;•
право авторства - право признаваться автором исполнения;•
право на имя;•
право на неприкосновенность исполнения - право на защиту • исполнения от всякого
искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю
изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности
восприятия исполнения.232
Исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых
произведений. Права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия
авторских прав на исполняемое произведение.
Использованием исполнения считается:
1) сообщение в эфир, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его
передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением
кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством
которого исполнение становится доступным для слухового и(или) зрительного восприятия
независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении исполнения в эфир через
спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и
передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до
всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;
2) сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения
посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода,
оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);
3) запись исполнения, то есть фиксация звуков и(или) изображения или их отображений с
помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей
осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;
4) воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра
фонограммы либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том
числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая
запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть
технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование
записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;
5) распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее
оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом
материальном носителе;
6) действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное
пунктами 1 и 2;
7) доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо
может получить доступ к записи исполнения 233
из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего
сведения);
8) публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью
технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где
присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи,
независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте
одновременно с ее сообщением;
9) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.
Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в
эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись
была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю
либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие
исполнителя при записи исполнения. При заключении с исполнителем договора о создании
аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе
аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное
использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении,
должно быть прямо выражено в договоре.
Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не
менее 50 -ти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены
исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю. По
истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в
общественное достояние.
Изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и
ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений
этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается
лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы
и(или) его упаковке.
Изготовителю фонограммы принадлежат:
исключительное право на фонограмму;•
право на указание на экземплярах фонограммы и(или) их упа• ковке своего имени или
наименования;
право на защиту фонограммы от искажения при ее использова• нии;
право на обнародование фонограммы, то есть на осуществле• ние действия, которое
впервые делает фонограмму доступной 234
для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного
исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом
опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров
фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения
разумных потребностей публики.
Изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов
произведений и прав исполнителей. Права изготовителя фонограммы признаются и действуют
независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей. Право на указание на
экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования и право на
защиту фонограммы от искажения действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина
либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы.
Изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать
фонограмму любым не противоречащим закону способом (исключительное право на
фонограмму). Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на
фонограмму.
Использованием фонограммы считается:
1) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических
средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует
значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того,
воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее
сообщением;
2) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения
посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за
исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие,
посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия
независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир
через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на
спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть
доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой;
3) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения
посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического
волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);
4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может
получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору
(доведение до всеобщего сведения);235
5) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы или
части фонограммы. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном
носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме
случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную
часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование
записи или правомерное доведение фонограммы до всеобщего сведения;
6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или
экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;
7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая
экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;
8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;
9) переработка фонограммы.
Лицо, правомерно осуществившее переработку фонограммы, приобретает смежное право
на переработанную фонограмму. Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной
фонограммы введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного
отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без
согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему
вознаграждения.
Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее
сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного
права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой
фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения. Вознаграждение распределяется
между правообладателями в следующей пропорции: 50% - исполнителям, 50% изготовителям
фонограмм.
Распределение
вознаграждения
между
конкретными
исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется пропорционально фактическому
использованию соответствующих фонограмм. Пользователи фонограмм должны представлять
в организацию по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании
фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения
вознаграждения.
Исключительное право на фонограмму действует в течение 50 -ти лет, считая с 1 января
года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования
фонограммы исключительное право 236
действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она
была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение 50 лет после
осуществления записи. К наследникам и другим правопреемникам изготовителя фонограммы
исключительное право на фонограмму переходит в пределах оставшейся части сроков. По
истечении срока действия исключительного права на фонограмму она переходит в
общественное достояние.
Исключительное право на фонограмму действует на территории РФ в случаях, когда:
изготовитель фонограммы является гражданином РФ или рос• сийским юридическим
лицом;
фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично • распространялись на
территории РФ;
в иных случаях, предусмотренных международными договорами • РФ.
Организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо,
осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (совокупности
звуков и(или) изображений или их отображений).
Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право
использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по
кабелю передач. Организация эфирного или кабельного вещания может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио- или телепередачи.
Использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается:
1) запись сообщения радио- или телепередачи, то есть фиксация звуков и (или)
изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо
материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие,
воспроизведение или сообщение;
2) воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи, то есть изготовление
одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части. При
этом запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись
в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является
временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса,
имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное
доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения;237
3) распространение сообщения радио- или телепередачи путем продажи либо иного
отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи;
4) ретрансляция, то есть сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю
радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания
одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой
организации;
5) доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения таким образом,
что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого
места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);
6) публичное исполнение, то есть любое сообщение радио- или телепередачи с помощью
технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в
месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.
Использованием сообщения радио- или телепередачи организации эфирного вещания
считаются как ретрансляция его в эфир, так и сообщение по кабелю. Использованием сообщения
радио- или телепередачи организации кабельного вещания считаются как ретрансляция его по
кабелю, так и сообщение в эфир. Организации эфирного и кабельного вещания осуществляют
свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих
случаях - обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного
вещания на сообщения радио- и телепередач. Права организации эфирного или кабельного
вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав
исполнителей, а также прав на фонограмму.
Исключительное право на сообщение радио- или телепередачи действует в течение 50 лет,
считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио- или
телепередачи в эфир или по кабелю. К правопреемникам организации эфирного или
кабельного вещания исключительное право на сообщение радио- или телепередачи переходит
в пределах оставшейся части 50 летнего срока. По истечении срока действия
исключительного права на сообщение радио- или телепередачи оно переходит в общественное
достояние.
Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и
работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При отсутствии
доказательств иного 238
изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или
наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и(или) его
упаковке.
Изготовителю базы данных принадлежат исключительное имущественное право
изготовителя базы данных и право на указание на экземплярах базы данных и их упаковках
своего имени или наименования.
Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление
соответствующих
материалов)
требует
существенных
финансовых,
материальных,
организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных
материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом
(исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может
распоряжаться указанным исключительным правом. При отсутствии доказательств иного базой
данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не
менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих
содержание базы данных.
Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее
использование без разрешения правообладателя. При этом под извлечением материалов
понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее
материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и
в любой форме. Исключительное право изготовителя базы данных признается и действует
независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы
данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а также на базу данных в целом
как составное произведение.
Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя
извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в
личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном
указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права
изготовителя базы данных и других лиц.
Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим
получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на
базу данных, из которой эти материалы извлечены.
Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее
создания и действует в течение 15 -ти лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее
создания. Исключительное право изготовителя базы данных, обнародованной в указанный 239
период, действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее
обнародования.
Публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал
обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и
перешедшего в общественное достояние либо находящегося в общественном достоянии в силу
того, что оно не охранялось авторским правом. Права публикатора распространяются на
произведения, которые независимо от времени их создания могли быть признаны объектами
авторского права. Положения, предусмотренные положениями о правах публикатора, не
распространяются на произведения, находящиеся в государственных и муниципальных архивах.
Публикатору принадлежат исключительное имущественное право публикатора на
обнародованное им произведение и право на указание своего имени на экземплярах
обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при
переводе или другой переработке произведения.
Публикатору произведения принадлежит исключительное право использовать
произведение. Публикатор произведения может распоряжаться указанным исключительным
правом. Исключительное право публикатора на произведение признается и в том случае,
когда произведение было обнародовано публикатором в переводе или в виде иной
переработки. Исключительное право публикатора на произведение признается и действует
независимо от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод
или иную переработку произведения.
Исключительное право публикатора на произведение возникает в момент обнародования
этого произведения и действует в течение 25 -ти лет, считая с 1 января года, следующего за
годом его обнародования.
Исключительное право публикатора на произведение может быть прекращено досрочно в
судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения
правообладатель нарушает требования Гражданского Кодекса РФ в отношении охраны
авторства, имени автора или неприкосновенности произведения.
При отчуждении оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения живописи,
скульптуры или другого подобного произведения) его собственником, обладающим
исключительным правом публикатора на отчуждаемое произведение, это исключительное
право переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено
иное. Если оригинал или экземпляры произведения, 240
обнародованного в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, правомерно
введены в гражданский оборот путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее
распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия публикатора и без
выплаты ему вознаграждения.
По общему правилу допускается без согласия автора и без выплаты авторского
вознаграждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно
в личных целях. Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения,
но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника
заимствования:
1) цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических,
критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений в
объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и
журнальных статей в форме обзоров печати;
2) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в
качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного
характера в объеме, оправданном поставленной целью;
3) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего
сведения правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим
экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир
произведений такого же характера в случаях, когда такие воспроизведение, передача в эфир
или сообщение по кабелю не были специально запрещены автором;
4) воспроизведение в газетах передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего
сведения публично произнесенных политических речей обращений, докладов и других
аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за
автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках;
5) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий
средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по
кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких
событий, в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется
право на опубликование таких произведений в сборниках;
6) воспроизведение правомерно обнародованных произведений без извлечения прибыли
рельефно-точечным шрифтом или другими 241
специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для
таких способов воспроизведения.
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров
произведений, введенных в гражданский оборот законным путем. При этом экземпляры
произведений, выраженных в цифровой форме, в том числе экземпляры произведений,
предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут
предоставляться во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек
при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме.
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с
обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника
заимствования репродуцирование в единичном экземпляре без извлечения прибыли:
1) правомерно опубликованного произведения библиотеками и архивами для
восстановления, замены, утраченных или испорченных экземпляров, предоставления
экземпляров, произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам
произведения из своих фондов;
2) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в
сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно
опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций)
библиотеками и архивами по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях;
3) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в
сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно
опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций)
образовательными учреждениями для аудиторных занятий.
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
воспроизведение, передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю
произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно
расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда
изображение произведения является основным объектом таких воспроизведений, передачи в
эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю или когда изображение произведения
используется для коммерческих целей.242
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения публичное
исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а
также похорон в объеме, оправданном характером таких церемоний. Допускается без согласия
автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение произведений для
судебного производства в объеме, оправданном этой целью.
Организация эфирного вещания может без согласия автора и без выплаты дополнительного
вознаграждения делать запись краткосрочного пользования того произведения, в отношении
которого эта организация получила право на передачу в эфир, при условии, что такая запись
производится организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее
собственных передач. При этом организация обязана уничтожить такую запись в течение шести
месяцев после ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с автором
записанного произведения. Такая запись может быть сохранена без согласия автора произведения
в официальных архивах, если запись носит исключительно документальный характер.
Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе
без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на
использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:
внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осу• ществляемые
исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя,
осуществлять любые действия, связанныес функционированием программы для ЭВМ
или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в
памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных
ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;
изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных • при условии, что эта копия
предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного
экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян,
уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для
ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано в
законе, и должнабыть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой
программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным.
Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия
автора или иного обладателя исключительных 243
прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать
объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным
лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к
взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими
программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при
соблюдении следующих условий:
информация, необходимая для достижения способности • к взаимодействию, ранее не
была доступна этому лицу из других источников;
указанные действия осуществляются в отношении только • тех частей декомпилируемой
программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к
взаимодействию;
информация, полученная в результате декомпилирования, мо• жет использоваться лишь
для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы
для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за
исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к
взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими
программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ,
по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или
для осуществления любого другого действия,нарушающего авторское право.
Имущественные права на произведение могут передаваться в гражданском обороте по
авторскому договору. Передача имущественных прав может осуществляться на основе
авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о
передаче неисключительных прав. Авторский договор о передаче исключительных прав
разрешает использование произведения определенным способом и в установленных
договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право
запрещать подобное использование произведения другим лицам. Право запрещать использование произведения другим лицам может осуществляться автором произведения, если лицо,
которому переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права. Авторский
договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим 244
такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого
произведения таким же способом. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются
неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
Авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения
(конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые
передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера
вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его
выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного
договора. При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается
право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения,
если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения
договора. При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается
право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской
Федерации. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому
договору, считаются не переданными. Предметом авторского договора не могут быть права на
использование произведения, неизвестные на момент заключения договора.
Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за
соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить
в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде
зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Если в авторском договоре об
издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде
фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж
произведения. Права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или
частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором. Предметом
авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор
может создать в будущем. Условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в
будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.
Условия авторского договора, противоречащие положениям действующего законодательства,
являются недействительными.245
Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Авторский договор об
использовании произведений в периодической печати может быть заключен в устной форме.
По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с
условиями договора и передать его заказчику. Заказчик обязан в счет обусловленного
договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса
устанавливаются в договоре по соглашению сторон.
По общему правилу сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая
обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой
стороне, включая упущенную выгоду. Если автор не представил заказное произведение в
соответствии с условиями договора заказа, он обязан возместить реальный ущерб,
причиненный заказчику.
Договоры о передаче прав различаются:
по содержанию передаваемых прав - авторский договор о пере• даче исключительных
прав: договор о передаче исключительных прав (исключительная лицензия); договор
об уступке исключительного имущественного права на произведение, то есть всех
имущественных прав; авторский договор о передаче неисключительных прав, т.е.
неисключительная (простая) лицензия;
по способу использования, включающему реализацию одного • или совокупность
нескольких разновидностей имущественных прав, - договор на выпуск в свет
(опубликование); договор на воспроизведение (изготовление одного более
экземпляров) в любой форме любыми способами; договор на распространение;
договор на модификацию, в том числе перевод с одного языка на другой; договор на
иное использование.
Передача имущественных прав на объекты авторского права, может осуществляться по
авторскому договору о передаче исключительных прав, который разрешает использование
произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу,
которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование
произведения другим лицам. Если лицо, которому переданы исключительные права, не
осуществляет защиту этого права, то в этом случае защиту произведения от
несанкционированного использования может осуществлять автор.246
По договору о передаче исключительных прав покупатель (правопреемник) получает право на
использование объекта в пределах, оговоренных в соглашении. В большинстве случаев пределы
устанавливаются по срокам действия договора, территории, способам использования объекта
договора. Возможна любая комбинация этих факторов. Основным для данного вида договора
является то, что никто, в том числе и продавец (лицензиар) (после заключения договора), не может
использовать объект договора в оговоренных пределах. Лицензиат (лицо, получившее права по
авторскому договору) становится единственный лицом, имеющим право на использование, и
может запрещать или разрешать третьим лицам использование объекта договора.
В редких случаях исключительность определяется только по виду использования объекта
договора, например, лицензиату передается исключительное право на производство
продукции. Иногда в рамках договора могут быть установлены квоты на выпуск изделий,
предельные цены на продукцию и другие условия, определяющие границы исключительных
прав лицензиата.
Договор об уступке исключительного имущественного права на произведение (полная
лицензия), т.е. о передаче всех прав на объект договора на всё время охраны на всей
территории действия охраняемых законом прав. Передача прав по такому договору сходна с
продажей прав на определенный срок. В этом случае все права переходят к владельцу
исключительных имущественных прав (т.е. лицензии). Правообладатель остается им лишь
номинально. Договор полной уступки от договора уступки прав отличает лишь срок, на
который передаются права. По истечении обусловленного договором срока все права на
объект соглашения снова возвращаются к правообладателю.
Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает лицензиату
использовать охраняемый объект в пределах и способах, оговоренных соглашением, оставляя
за собой право самостоятельно пользоваться им на этой же территории, а также передавать
орава (продавать лицензии) третьим лицам. Лицензиар вправе выдать любое количество
простых лицензий. Цена простой лицензии значительно ниже цены исключительной
лицензии.
Незаконное использование произведений или объектов смежных прав либо иное
нарушение предусмотренных законодательством автор247
ского права или смежных прав влечет за собой гражданско-правовую, административную,
уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Техническими средствами защиты авторского права и смежных прав признаются любые
технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или
объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий,
которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем
исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.
В отношении произведений или объектов смежных прав не допускаются:
осуществление без разрешения управомоченных лиц действий, • направленных на снятие
ограничений использования произведений или объектов смежных прав,
установленных путем применения технических средств защиты авторского права и
смежных прав;
изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставле• ние во временное
безвозмездное пользование, импорт, реклама любого устройства или его компонентов,
их использование в целях получения дохода либо оказание услуг в случаях, если в
результате таких действий становится невозможным использование технических
средств защиты авторского права и смежных прав либо эти технические средства не
смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.
Автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе
защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской
Федерации. Обладатели исключительных прав вправе требовать по своему выбору от
нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяе• мом по усмотрению
суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;
в двукратном размере стоимости экземпляров произведений • или объектов смежных прав
либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или
объектов смеж248
ных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.
Обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации
за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав
либо за допущенные правонарушения в целом. Компенсация подлежит взысканию при
доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков.
В случае нарушения личных неимущественных прав автора их защита осуществляется, в
частности, путем признания права, восстановления положения, существовавшего до
нарушения права, пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его
нарушения, компенсации морального вреда, публикации решения суда о допущенном
нарушении.
Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на
средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования:
о признании права - к лицу, которое отрицает или иным образом • не признает право,
нарушая тем самым интересы правообладателя;
о пресечении действий, нарушающих право или создающих • угрозу его нарушения, - к
лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые
приготовления к ним;
о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавше• му результат
интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения
соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом
нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;
об изъятии материального носителя;•
о публикации решения суда о допущенном нарушении с указа• нием действительного
правообладателя – к нарушителю исключительного права.
Если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на
результаты интеллектуальной деятельности 249
и на средства индивидуализации, суд может принять решение о ликвидации такого
юридического лица по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает гражданин,
его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по
решению или приговору суда в установленном законом порядке.
Авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или
имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.
Автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав в установленном
законом порядке вправе обратиться для защиты своих прав в суд, арбитражный суд,
третейский суд, органы прокуратуры, органы дознания, органы предварительного следствия в
соответствии с их компетенцией.
Организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, в
порядке, установленном законом, вправе обращаться в суд от своего имени с заявлениями в
защиту нарушенных авторских прав и(или) смежных прав лиц, управление имущественными
правами которых осуществляется такой организацией.
Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или
распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в России в соответствии с
авторским правом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей
авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти
произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.
Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, а также материалы и
оборудование, используемые для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений
или фонограмм, и иные орудия совершения правонарушения подлежат конфискации в
судебном порядке в соответствии с законодательством РФ. Конфискованные контрафактные
экземпляры произведений или фонограмм подлежат уничтожению, за исключением случаев
их передачи обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе.
Статья 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30
декабря 2001 г. № 195-ФЗ 273 устанавливает
273 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях 250
административную ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное
использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в
случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах
произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их
производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение
авторских и смежных прав в целях извлечения дохода - влечет наложение административного
штрафа на граждан в размере от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда с
конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и
оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения
административного правонарушения; на должностных лиц - от 100 до 200 минимальных
размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и
фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и
иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от 300
до 400 минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров
произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их
воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Статья 146 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ устанавливает уголовную
ответственность за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный
ущерб автору или иному правообладателю, Такое правонарушение карается штрафом в
размере до 200 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного
за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 сорока часов,
либо арестом на срок от 3 до 6 месяцев.
В соответствии с ч.2 ст.146 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ
незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно
приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм
в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются штрафом в размере до 200
тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 30
декабря 2001 г. № 195-ФЗ // Российская газета 31 декабря 2001 г., № 256, Собрание законодательства
Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 1.
до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением
свободы на срок до 2 лет. Аналогичное деяние, если они совершены: группой лиц по
предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с
использованием своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок до 5
лет со штрафом в размере до 500 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного
дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.
Деяния в сфере авторского права признаются совершенными в крупном размере, если
стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование
объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тысяч рублей, а в особо крупном
размере - 250 тысяч рублей. Судебная практика исходит из того, что при этом не учитывается
упущенная выгода (ст. 15 ГК РФ) 274.
Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 146 УК РФ, состоит в
том, что виновный присваивает (т.е. выдает произведение за свое, за якобы созданное им, его
творческим трудом, убеждает в этом окружающих, публикует произведение под своим
именем, разрешает его обнародование с указанием его как автора и т.д.) авторство на чужое
произведение. К сожалению, даже после вступления в силу Закона №162 законодатель прямо
не определил, какой размер ущерба (указанного в ч. 1 ст. 146 УК РФ) признается «крупным».
Преступление, предусмотренное в ч. 1 ст. 146, считается оконченным именно с момента
причинения указанного «крупного ущерба».
В отличие от этого объективная сторона преступления предусмотренного в ч. 2 ст. 146 УК
РФ характеризуется тем, что виновный:
незаконно использует авторские и смежные права. Иначе говоря, • виновный нарушает
нормы Закона об авторстве, Закона об ЭВМ, Закона о топологии, других актов в
данной области. Следует учесть, что все эти акты действуют в той мере, в какой не
противоречат нормам ГК РФ;
использует объекты авторских и смежных прав в любой форме. •
Формами не законного использования упомянутых объектов могут быть:
воспроизведение литературных произведений (включая про•
274 Гуев А.Н. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации для предпринимателей. М.,
«Экзамен», 2006.
граммы для ЭВМ), драматических, музыкально-драматических, сценарных произведений;
воспроизведение хореографических произведений и пантомим;•
показ аудиовизуальных произведений (кино-, видео-, телефиль• мов и т.п.);
сооружение объекта для публичной демонстрации;•
последующая передача в эфир;•
публичный показ, публичное исполнение или сообщение • для всеобщего сведения
(например, публикация в СМИ, в книгах и т.д.);
репродуцирование, т.е. факсимильное воспроизведение в лю• бых размерах и форме
одного и более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических
произведений.
Чаще всего виновный использует объект без заключения соответствующего договора
(авторского договора). Нормы ст. 146 УК РФ будут применяться и в тех случаях, когда
виновный использует объект авторских и смежных прав в нарушение условий авторского
договора, однако при этом правообладателям должен быть причинён существенный ущерб.
Заключение
В условиях информатизации правовой режим средств и технологий массовых
коммуникаций, равно как и объектов права интеллектуальной собственности, занимающих в
современном информационном пространстве существенный объём, оказывает критическое
воздействие на инфраструктуру постиндустриального общества.
Информационное противодействие экстремизму и международной политике терроризма в
универсальном масштабе невозможно без унификации институтов права массовых
коммуникаций до уровня имеющего место в праве интеллектуальной собственности.
Основанием для развития институтов права массовых коммуникаций служат не только
интересы пропаганды идеалов толерантности на правовой основе, но и потребность в
международном культурном обмене для повышения уровня международной безопасности,
предотвращения политической нестабильности на всех уровнях.
С развитием информационных технологий в обществе услуг, наряду с базовыми
интеллектуальными правами на объекты интеллектуальной собственности будет
формироваться система правомочий субъектов массовой коммуникации, выражающаяся в
субъективных возможностях производства и модификации сообщений, доступа к
информации, распространению информации независимо от государственных границ. Такие
гарантии не только определяют статус личности, социальные и культурные права человека, но
и создают правовую среду для формирования рынка информационных услуг, и сферы
удовлетворения потребности современного человека в международном общении.
В своей профессиональной деятельности работники сферы культуры и массовых
коммуникаций, и прежде всего журналисты, должны прикладывать существенные усилия к
повышению уровня информационно-правовой культуры общества. Информационная сфера,
пожалуй, как никакая другая сфера социальной жизни, уязвима перед злоупотреблением
субъективными правами. И только общие усилия государства, институтов гражданского
общества и самих журналистов способны привести к осознанию того факта, что уровень
благосостояния сегодня напрямую связан с взаимоуважением и консолидацией в сфере
культуры.
Информационные системы, конкурентоспособные в международном масштабе,
пользующиеся уважением международной общественности и авторитетом своей аудитории
требуют политической открытости, безопасности пользователей и конструктивной
социальной направленности. Современное правовое регулирование массовых коммуникаций
и призвано обеспечить такие социально-политические условия.
Список литературы
Акопов Г. Л. Информационное право. М.: Феникс, 2008.
Бачило И. Л., Лопатин В. Н., Федотов М. А. Информационное право./Под ред.
академика РАН Б.Н. Топорнина. СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр
Пресс», 2007.
Бачило И. Л. Информационное право. М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009.
Городов О. А. Информационное право. М.: Проспект, 2009.
Ковалева Н.Н. Информационное право России. Учебное пособие. М.: Издательскоторговая корпорация «Дашков и К», 2007.
Лапина М. А., Ревин А. Г., Лапин В. И. Информационное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА,
Закон и право, 2004.
Тедеев А. А. Информационное право. М.: Элит, 2006.
Информационное право. Актуальные проблемы теории и практики./Под редакцией И. Л.
Бачило. М.: Юрайт, 2008.
Копылов В. А. Информационное право. М.: Юристъ, 2005.
Фатьянов А. А. Правовое обеспечение безопасности информации в Российской
Федерации: Учеб. пособие. М., 2001.
Научное издание
Алексеев Георгий Валерьевич,
Сорокин Андрей Викторович
ПРАВО
МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ
Вопросы правового обеспечения профессиональной деятельности
журналистов и специалистов в сфере рекламы
Подписано в печать 03.12.2010. Формат 70 х 100/16.
Печать офсетная.
Усл. печ. л.20,32. Тираж 300. Заказ. 121
Центр подготовки персонала
Федеральной налоговой службы,
г. Санкт-Петербург
197342, Санкт-Петербург, ул. Торжковская, д. 10