Департамент финансового мониторинга и валютного контроля

a.
b.
c.
d.
e.
1.
Департамент финансового мониторинга и валютного
контроля ответил на дополнительные вопросы. Направленные в Банк
России к заседанию в Бору 2-3 февраля 2012г.
2.
3.
Вопрос 1
4.
Недавно проходил семинар, посвященный изменениям в "Закон
о валютном регулировании и валютном контроле" № 406-ФЗ, (где
поменялось понятие "резидент"-"нерезидент"), в ходе которого возникло
несколько так и нерешенных вопросов относительно порядка работы с июня
месяца с визами, имеющимися в загранпаспорте гражданина РФ, а именно:
Каким
образом
работнику
коммерческого
банка
необходимо
идентифицировать рабочие и учебные визы сроком больше года (они все на
разных языках)?
Что делать, если виза истекла, а клиент пришел открывать новый вклад
(первый был открыт как нерезиденту)?
Необходимо ли у гражданина РФ, имеющего паспорт общероссийский,
запрашивать в обязательном порядке загранпаспорт или брать с него
расписку, удостоверяющую, что он не имеет рабочей и учебной визы
сроком свыше года - для установления и правильного открытия счета для
учета средств резидента и нерезидента?
По рекомендации семинариста (сотрудника Банка России) надо сверять визу
с отметками таможенного поста, чтобы проверить общее время пребывания
за границей – подтвердите, пожалуйста, нужно ли это делать и как быть,
если виза есть, а клиент пробыл чуть меньше года за границей и требует
идентифицировать как нерезидента?
Как заполнять анкеты по легализации и требуется ли переоткрытие счетов,
если виза истекла?
Ответ 1
К компетенции Банка России не относятся вопросы, связанные с порядком
«работы с визами, имеющимися в заграничном паспорте гражданина Российской
Федерации». Вместе с тем, поскольку в работе над определением понятия
«резидент», содержащимся в подпункте «а» пункта 1 статьи 1 Федерального закона
от 06.12.2011 № 406-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О
валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Федеральный закон
№ 406-ФЗ) в части упрощения процедур валютного контроля принимали участие
специалисты Министерства иностранных дел Российской Федерации, за
разъяснениями по сформулированному вопросу рекомендуем обратиться в
указанное министерство.
Вопрос 2
Планирует ли Банк России выпустить рекомендации по применению
требований 406-ФЗ, в целях корректного открытия счетов и работы коммерческих
банков с клиентами?
1
Ответ 2
К нашей компетенции вопросы толкования Федерального закона № 406-ФЗ в
части квалификации лица в качестве «резидента» не относятся.
Вопрос3
С 01.01.2013г. вступает в силу п.6.1. Федерального Закона от 06.12.2011г. №
406-ФЗ в части передачи ФТС информации о таможенных декларациях в адрес
уполномоченных банков. В настоящее время проверка подлинности таможенных
деклараций осуществляется ФТС на платной основе, что иногда для
хозяйствующих субъектов бывает экономически не обоснованным ( не выгодным).
Как в такой ситуации в 2012г. банкам минимизировать риски в части соблюдения
валютного контроля?
Ответ3
До вступления в силу пункта 6.1 статьи 23 Федерального закона № 406-ФЗ
(вступает в силу с 01 января 2013 года) и определения порядка передачи
таможенными органами в электронном виде деклараций на товары Центральному
банку Российской Федерации и уполномоченным банкам рекомендуем
руководствоваться Письмом Банка России от 01.11.2008 № 137-Т «О повышении
эффективности работы по предотвращению сомнительных операций», которое не
является нормативным актом Банка России либо официальным разъяснением Банка
России, не содержит норм права и доведено до сведения кредитных организаций в
целях оказания практической помощи кредитным организациям по проверке
достоверности сведений, содержащихся в таможенных декларациях.
Вопрос 4
Подлежат ли обязательному контролю операции по предоставлению
(получению) беспроцентных займов в сумме 600 тыс. руб. и выше между
физическими лицами не являющимися ИП?
Ответ 4
По мнению Департамента, исходя из буквального прочтения нормы
подпункта 4 пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон),
предоставление физическим лицом беспроцентного займа другому физическому
лицу формально не является операцией, подлежащей обязательному контролю.
Вместе с тем, обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 3 статьи 7
Федерального закона в случае, если у работников организации, осуществляющей
операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании
реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо
операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее
трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана
направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от
того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6
Федерального закона.
2
Вопрос 5
Когда у Банка возникает обязанность по передаче сообщений о сделке с
нежилым
недвижимым имуществом: по дате регистрации сделки в
регистрационной палате или по дате подписания договора?
Ответ5
С учетом позиции, содержащейся в Информационном письме Департамента
финансового мониторинга и валютного контроля от 21.11.2011 № 19 о применении
пункта 1.1 статьи 6Федерального закона, начиная с 21.11.2011 обязанность
кредитной организации по представлению в уполномоченный орган сведений о
сделке с недвижимым имуществом возникает со дня регистрации права
собственности на недвижимое имущество как результат сделки с недвижимым
имуществом.
Вопрос 6
Должен ли Банк сообщать о сделках клиента с недвижимым имуществом (о
сделках купли-продажи этого имущества), которое передается в залог банку, если
право собственности на это имущество у залогодателя возникло до 21.11.11г.?
Ответ 6
Сделки с недвижимым имуществом, совершаемые на сумму равную или
превышающую 3 000 000 рублей либо эквивалент в иностранной валюте, были
отнесены к операциям, подлежащим обязательному контролю, Федеральным
законом от 28.07.2004 № 88-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма», который вступил в силу 30 августа 2004
года. При этом до принятия Федерального закона от 08.11.2011 № 308-ФЗ «О
внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» и в Кодекс Российской Федерации об административных
правонарушениях» сделки с недвижимым имуществом относились к операциям,
подлежащим обязательному контролю, независимо от результата в виде перехода
права собственности на объект недвижимого имущества.
Таким образом, в указанном в вопросе случае кредитной организации, по
общему правилу, следует представить сведения о сделке с недвижимым
имуществом в уполномоченный орган.
Вопрос 7
Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона от 08.07.2001 года № 115ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма», кредитные организации
обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган
сведения, необходимые для идентификации представителя физического или
юридического лица.
Попадают ли под понятие «представитель клиента» – юридического лица
следующие категории лиц:
- лица, которым предоставлено право сдавать в кредитную организацию
наличные денежные средства (выручку) для зачисления их на банковский счет
3
по объявлению на взнос наличными;
- лица, указанные в банковской карточке образцов подписей,
предусмотренной Инструкцией Банка России № 28-И «О порядке открытия и
ведения банковских счетов»;
- лица, которым предоставлено право на снятие наличных денежных средств
со счета юридического лица;
- лица, которым предоставлено право передачи в банк расчетных документов
или распоряжений на осуществление операций/сделок по счету клиента
(например, распоряжений на совершение сделок на срочном рынке);
- лица, которым предоставлено право получать в банке электронные ключи,
банковские карты или чеки, по которым в дальнейшем могут совершаются
операции по счету клиента (например, получение в банке электронных
ключей для осуществления операций через дистанционные каналы
обслуживания)?
В случае, если какие-либо из лиц, указанных выше, не должны
рассматриваться в качестве представителей клиента – юридического лица, какие
требования по идентификации к ним должны применяться?
Ответ 7
В целях применения Федерального закона для определения круга лиц,
которых следует относить к категории «представитель юридического лица»
полагаем целесообразным исходить из следующего.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона
организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным
имуществом, обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или)
выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2
статьи 7 Федерального закона.
В соответствии с абзацем 7 подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Федерального
закона в числе сведений, которые кредитная организация обязана документально
фиксировать и представлять в уполномоченный орган по подлежащим
обязательному контролю операциям, указаны сведения, необходимые для
идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного,
агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с
денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за
счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре,
законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа
местного самоуправления.
Кроме того, как следует из статьи 182 Гражданского кодекса Российской
Федерации представителем признается лицо, действующее от имени другого лица в
силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте
уполномоченного на то государственного органа или органа местного
самоуправления.
Необходимо также принимать во внимание положения федеральных
законов, определяющих порядок создания, реорганизации, ликвидации и правовое
положение юридических лиц (в частности Гражданского кодекса Российской
Федерации, Федерального закона «Об акционерных обществах», Федерального
закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
4
Как следует из статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации,
статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» и статьи 40
Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»
единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от
имени общества, в том числе представляет его интересы.
Также следует принимать во внимание положения Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях и Налогового кодекса
Российской Федерации.
Так, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях
в статье 25.4 непосредственно устанавливает, что руководитель, а также иное
лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами
органом юридического лица, являются законными представителями юридического
лица. Согласно статье 27 Налогового кодекса Российской Федерации законными
представителями налогоплательщика - организации признаются лица,
уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее
учредительных документов.
При этом судебная практика со ссылкой на статью 27 Налогового кодекса
Российской Федерации и статью 53 Гражданского кодекса Российской Федерации
выделяет законных представителей, например, единоличный исполнительный
орган, и уполномоченных представителей - лиц, действующих на основании
доверенности (например, Постановления Федерального арбитражного суда
Московского округа от 06.09.2006, 11.09.2006 по делу № КА-А40/8333-06, от
30.06.2010 по делу А40-4228/10-118-64).
Принимая во внимание изложенное, полагаем, что в целях Федерального
закона представителем юридического лица следует считать лицо, совершающее
операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в
интересах юридического лица в силу полномочия, основанного на доверенности,
договоре, законе, включая единоличного исполнительного органа юридического
лица, либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа
местного самоуправления.
Указанную позицию поддерживает Росфинмониторинг.
В соответствии с пунктом 1.7 Инструкции Банка России от 14.09.2006
№ 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам
(депозитам)» (далее — Инструкция № 28-И) при открытии банковского счета,
счета по вкладу (депозиту) банк должен установить личность лица (лиц),
наделенного (наделенных) правом первой или второй подписи, а также лица (лиц),
уполномоченного (уполномоченных) распоряжаться денежными средствами,
находящимися на счете, используя аналог собственноручной подписи, коды,
пароли и иные средства, подтверждающие наличие указанных полномочий.
Также следует отметить, что согласно пунктам 7.5 и 7.6 Инструкции № 28-И
лица, наделенные правом первой или второй подписи, могут действовать на
основании распорядительного акта юридического лица. В то время как, исходя из
положения абзаца 7 подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона,
полномочия представителя клиента, сведения о котором кредитной организации
необходимо документально фиксировать согласно Федеральному закону, должны
быть основаны на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на
то государственного органа или органа местного самоуправления, а не на
основании распорядительного акта юридического лица.
5
Учитывая изложенное, полагаем, что кредитной организации в целях
исполнения требований Федерального закона не следует рассматривать в качестве
представителей клиента лиц, включенных в карточку с образцами подписей лиц и
оттиска печати, действующих на основании распорядительного акта юридического
лица.
Также следует отметить, что исходя из положения абзаца 7 подпункта 4
пункта 1 статьи 7 Федерального закона, обязанность документального
фиксирования сведений, необходимых для идентификации представителя клиента,
возникает у кредитной организации только в случае осуществления
представителем клиента операции с денежными средствами или иным
имуществом. В целях применения Федерального закона полагаем, что не следует
рассматривать в качестве представителей клиента лиц, действующих на основании
доверенности, но не совершающих операций с денежными средствами и иным
имуществом клиента (например, в случаях выдачи доверенности клиентом на
экспедирование документов, получение электронных ключей для осуществления
операций через дистанционные каналы обслуживания и другие технические
действия).
Вопрос 8
Следует ли банку при идентификации представителя клиента требовать все
документы, предусмотренные подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального
закона № 115-ФЗ? Будет ли отсутствие у представителя юридического лица хотя
бы одного документа, предусмотренного подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона №
115-ФЗ, являться основанием для отказа банком в открытии счета юридического
лица в соответствии с пунктом 5 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ?
Ответ 8
Требования к идентификации представителя клиента и установлении в его
отношении определенного перечня сведений установлены непосредственно
подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона.
В случае непредставления представителем клиента документов,
необходимых для его идентификации, кредитной организации следует
руководствоваться нормами Федерального закона, определяющими случаи отказа
от заключения договора банковского счета (вклада).
Вопрос 9
В какой момент должен быть идентифицирован представитель клиента: до
открытия счета клиента или непосредственно перед совершением операции, по
которой он будет представлять интересы клиента?
Ответ 9
Полагаем, что идентификацию представителя, являющегося единоличным
исполнительным органом юридического лица, следует проводить одновременно с
идентификацией клиента - юридического лица. Идентификацию иных лиц,
являющихся представителями физического либо юридического лица, следует
проводить, когда указанные лица будут обозначены клиентом в качестве его
представителей.
6
Вопрос 10
Вправе ли банки в соответствии с главой 3 Положения Банка России от
19.08.2004 года № 262-П «Об идентификации кредитными организациями
клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» применять режим упрощенной идентификации, предоставляющий
право при совершении операций с наличной иностранной валютой и валютой
Российской Федерации или переводов денежных средств по поручению
физических лиц без открытия банковских счетов проводить идентификацию на
основании документа, удостоверяющего личность клиента, который не содержит
всех сведений, требуемых в соответствии со статьей 7 Закона №115-ФЗ (например,
на основании водительского удостоверения), фиксируя в отношении клиента
только его фамилию, имя и отчество, а также реквизиты документа,
удостоверяющего его личность?
Ответ 10
В соответствии с пунктом 3.1 Положения Банка России от 19.08.2004
№ 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и
выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
кредитные организации могут проводить упрощенную идентификацию физических
лиц, в частности, при осуществлении банковских операций с наличной
иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками),
номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, предусмотренных
Инструкцией Банка России от 16 сентября 2010 года № 136-И «О порядке
осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов
банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том
числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной
валюте, с участием физических лиц» (далее - Инструкция № 136-И).
7