Отчетный доклад по доступу к правосудию
advertisement
Отчетный доклад о доступе к правосудию1 Босния и Герцеговина I. Введение Настоящее исследование было предпринято как часть проекта Инициативы «Право общественных интересов» (PILI) «Доступ к бесплатной юридической помощи и информации», который осуществляется в рамках программы Британского Департамента международного развития (DFID) по обеспечению безопасности и доступу к правосудию. Руководство программы осуществляется группой Атос Консалтинг, которая осуществляет анализ законодательства и практики в сфере бесплатной юридической помощи, в том числе в контексте уголовного, гражданского и административного права. Настоящее исследование основано на всестороннем анализе, предпринятом боснийскими экспертами в сотрудничестве с организацией Global Rights.2 Исследование включает данные опроса по случайной выборке 500 заключенных, который был проведен в 2004 году посредством индивидуальных интервью повсеместно на территории Боснии и Герцеговины (300 респондентов из Федерации Боснии и Герцеговины и 200 респондентов из Сербской Республики) при помощи исследовательской организации Prism Research. В дальнейшем, при использовании словосочетания «опрос по тюрьмам» - имеется в виду исследование, проведенное в 2004 году.3 II. Оказание бесплатной юридической помощи по уголовным делам 1. Обзор Конституцией Боснии и Герцеговины (БиГ) 1995 года создано две независимых правовых системы в двух Образованиях (Федерация Боснии и Герцеговины (БиГ) и Сербской республики (СР), что вплоть до 2002 года исключало возможность правового сотрудничества между этими двумя образованиями. Кроме Конституционного Суда БиГ, у этих стран не было никакого общего органа на государственном уровне. По инициативе международного сообщества в 2002 и 2003 гг. были учреждены Суд БиГ и Министерство юстиции БиГ, которые сразу же стали проявлять значительную активность. С 2003 года, несмотря на существование двух раздельных правовых систем, положения о бесплатной юридической помощи4 в уголовных делах приняты в обоих Образованиях в одинаковом виде во всех трех «новых» кодексах.5 Доклад подготовлен Инициативой «Право общественных интересов», Global Rights: Partners for Justice и Prism Research (исследовательская группа). 2 См.: Отчет по доступу к правосудию в Боснии и Герцеговине, подготовленный организацией Global Rights: Partners for Justice . 3 См. исследование группы (Prism Research) Studying Access to Defense Counsel among People Deprived of Liberty, September 2004 (Исследование по доступу к защитнику среди лиц, лишенных свободы, сентябрь 2004 года). 4 Согласно статье 11 Уголовного Кодекса БиГ, бесплатная юридическая помощь предоставляется всем гражданам, вне зависимости от национальной принадлежности, различию по полу, образованию и социальному происхождению. 5 Уголовно-процессуальный Кодекс Боснии и Герцеговины (УПК БиГ), 1 марта 2003 года; Уголовно-процессуальный Кодекс Федерации Боснии и Герцеговины (УПК ФБиГ), 1 августа 1 1 Несмотря на то, что были приняты «новые» Уголовно-процессуальные кодексы, «старый» Кодекс6 до сих пор применяется в большом количестве дел и должен быть рассмотрен в первую очередь. Кроме этого, следует упомянуть, что в Округе Брцко7 в отношении местного населения (85 000 чел.) применяются местные законы, а система оказания бесплатной юридической помощи значительно отличается от принятой на остальной территории БиГ. 2. Уголовно-процессуальный Кодекс Федерации БиГ до 2003 года («старый» кодекс)8 Предоставление бесплатной юридической помощи в уголовных делах основывается на обязательной системе защиты, назначаемой ex officio органами предварительного расследования и судом. Согласно «старому» кодексу лицо, подозреваемое в совершении преступления, имеет право назначить своего (частного) адвоката, доступ к которому должен быть предоставлен ему/ей на первом допросе. При заключении под стражу, лицо имеет право на назначение адвоката защиты по требованию. Защитник выбирается из списка адвокатов. В случае обязательной защиты, председатель суда назначает защитника в том случае, если лицо, подозреваемое в совершении преступления, или обвиняемый не в состоянии сам это сделать. Лицо, подозреваемое в совершении преступления/ обвиняемый должен быть проинформирован о ее/ его правах. Невыполнение этих требований является серьезным процессуальным нарушением, которое может в конечном счете привести к отмене приговора. Юридическая защита является обязательной9 для лиц, страдающих расстройствами физического или умственного развития, или в других делах, вне зависимости от типа правонарушения;10 при вынесении обвинения в преступлении, за совершение которого возможно назначение наказания в виде лишения свободы на срок 10 и более лет; при судебном разбирательстве in absentia; в продолжение всего предварительного заключения, немедленно после вынесения решения о заключении под стражу до суда.11 Также, бесплатная юридическая помощь должна назначаться ex officio, если лицо, обвиняемое в совершении преступления, не может самостоятельно нести расходы по оплате услуг защитника по причине неблагоприятного финансового положения; предъявленное обвинение предусматривает срок 2003 года; Уголовно-процессуальный Кодекс Сербской Республики (УПК СР), 1 июля 2003 года. 6 Система бесплатной юридической помощи по уголовным делам, которая существовала до распада бывшей Югославии, была организована таким же способом в обоих Образованиях, и в основном соответствовала положениям Уголовно-процессуального Кодекса 1976 года. Помимо небольших отличий (например, в нумерации статей) Уголовно-процессуальный Кодекс Федерации (1998) и Уголовно-процессуальный Кодекс бывшей Югославии по существу содержат одинаковые положения о бесплатной юридической помощи и поэтому могут рассматриваться как один «старый» кодекс. 7 Более подробно см. Текст полного отчета, сноска 1, выше. 8 См. сноску 6, выше. 9 «Старый» Кодекс оговаривает случаи обязательной юридической помощи в Статье 66. 10 Например, в делах о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, делах о помещении лиц в специальные психиатрические учреждения и в делах о назначении опеки и попечительства. 11 Уголовно–процессуальный Кодекс бывшей Югославии (1976 г. принятый в СР) предусматривает те же самые случаи, когда назначение защитника обязательно, за исключением случая заключения под стражу до суда. 2 лишения свободы 3 года и более; и лицо просит о назначении ему адвоката. В случае, если данные условия не соблюдены, суд все равно может назначить защитника по собственной инициативе, независимо от финансового положения лица, которому предъявляется обвинение, или факта его обращения о назначении адвоката, если будет полагать, что это необходимо в интересах защиты. Обвиняемый может заменить назначенного защитника другим адвокатом по своему выбору. Позже адвокат предъявляет счет в суд (составленный на основе стандартных расценок, принятые ассоциацией адвокатов), а суд выносит решение о компенсации соответствующих расходов. Как утверждается решение о выплате вознаграждения, адвокат получает свой гонорар из соответствующей казны. В случае, если выносится обвинительный приговор, то осужденный должен возместить расходы, связанные с разбирательством его или ее дела, за исключением случаев, когда это может подвергнуть поставить под угрозу его собственное существование или существование материально зависящих от него лиц.12 В случае любого другого разрешения дела, помимо вынесения обвинительного приговора, суд должен покрыть все расходы из собственного бюджета. 3. Уголовно-процессуальные Кодекс Образования и БиГ с 2003 года («новые кодексы»)13 «Новые кодексы» в основном содержат такие же положения о бесплатной юридической помощи, что и «старые» кодексы, поэтому в нашем исследовании будут отмечены только отличия. Случаи, когда назначение защитника или юридического представителя обязательны,14 совпадают с положениями «старого» кодекса. Параграф 5 статьи 45 УПК БиГ является новым и нацелен на защиту интересов лица, которое, по мнению суда, из-за трудности дела или своего психического состояния не может самостоятельно защищать себя. В таких случаях защитник может назначаться в интересах подзащитного или в интересах правосудия. Таким образом, решение о назначении адвоката защиты в таких ситуациях зависит от усмотрения судьи в каждом конкретном случае. Другим важным нововведением является то, что не председатель суда, а сам подозреваемый/обвиняемый назначает адвоката из списка защитников. Только если подозреваемый/ обвиняемый не в состоянии это сделать, то тогда судья назначает защитника. Все необходимые расходы по оплате услуг назначенного адвоката должны заранее покрываться из фондов прокуратуры или суда.15 Расходы на оплату услуг переводчика в ходе процесса покрываются из бюджета.16 Несмотря на то, что новый кодекс не предусматривает никаких конкретных процессуальных изменений в праве на защиту в момент ареста, результаты опроса среди заключенных показывают, что ситуация с Статья 91 «старого» Кодекса. Все три кодекса содержат практически одинаковые модели права на защиту, что позволяет провести интегрированный анализ права на защиту в уголовно-правовой системе Боснии и Герцеговины. 14 Статья 45 УПК БиГ ,статья 59 УПК ФБиГ, статья 53 УПК СР. 15 Статья 185(4) УПК БиГ и аналогичные статьи УПК ФБиГ и УПК СР. 16 Статьи 185 и 186 УПК БиГ и аналогичные статьи УПК ФБиГ и УПК СР. 12 13 3 юридическим представительством в момент ареста значительно улучшилась с тех пор, как были принят новые уголовно-процессуальные кодексы. Рис. 1: Отсутствие адвоката относительно момента ареста 70 63,3 66,7 60 50 36,7 40 33,3 30 Досудебная стадия Стадия процесса 20 10 0 До марта 2003 г. После марта 2003 г. Несмотря на то, что количество лиц, не имеющих юридического представительства, остается значительным, положение значительно улучшилось с момента принятия новых УПК. 4. Анализ практики предоставления бесплатной юридической помощи по уголовным делам Положительным аспектом системы предоставления бесплатной юридической помощи в Боснии является то, что и частные адвокаты, и адвокаты ex officio имеют одинаковый статус в уголовном процессе. Все защитники имеют одинаковые права и обязанности, включая право на общение с подозреваемым/ обвиняемым, доступ к документам и доказательствам (однако, существуют некоторые ограничения, как будет показано ниже). В целом, в уголовно-процессуальных кодексах, законах об адвокатуре и в практике последовательно проводится принцип равноправия сторон в процессе, и выплата относительно высокого вознаграждения адвокатам ex officio призвана дополнительно обеспечить воплощение этого стандарта в жизнь. Вместе с тем, одним значительным недостатком «новых» кодексов является существование значительных препятствий для изучения и копирования материалов (документов и иных доказательств) предварительного расследования. Доступ к документам в ходе расследования дела является важным элементом эффективной защиты. Несмотря на это, кодекс даже содержит возможность ограничения доступа адвоката защиты к оправдательным доказательствам.17 Одной из главных проблем реализации законодательных положений является обеспечение участия защитника на начальных этапах расследования. Несмотря на требование о том, что подозреваемые должен быть ознакомлен с его правом на защиту, лицам, подозреваемым в совершении преступления, либо не сообщается об их правах вообще, либо список прав зачитывается, но на более поздних стадиях. По непроверенной информации, ситуация, возможно, несколько лучше в случаях, когда защита традиционно является обязательной, а 17 Статья 47(1) УПК БиГ. 4 наиболее проблематичными с точки зрения обеспечения права на защиту являются досудебные стадии уголовного судопроизводства в отношении несовершеннолетних. В результате невыполнения обязанности по информированию подозреваемого о его/ее правах, первая встреча с адвокатом часто задерживается. Согласно результатам опроса среди заключенных, которые не имели защитника в первый раз, когда они предстали перед судом, наиболее частой причиной тому было то, что они не были проинформированы о своих правах. Рис 2: Причины, почему заключенные не имели адвоката в первый раз, когда они предстали перед судьей 45 42,1 40 35 30 25 20 17,3 14,3 15 13,5 10 5,3 5,3 5 0 2,3 Суд не проинформировал меня о моих правах Суд назначил мне адвоката ex officio, но я его не хотел У меня не было денег на собственного адвоката Я знал, что участие адвоката все равно не принесет никаких результатов Я отказался от адвоката Др. причина Отказались дать ответ Отсутствие информированности обвиняемых о том, что у них есть право на адвоката ex officio, особенно в период нахождения под стражей, далее подтверждается фактом, что 79.2% респондентов не попросили в полицейском участке о предоставлении им адвоката ex officio. Кроме этого, половине арестованных не было сказано, что у них есть право проинформировать любого человека по их собственному выбору об аресте. Процент заключенных из СР, которые знали об этом праве оказался выше (61.5%), чем такой же показатель среди заключенных в БиГ (36.4%). Несмотря на то, что представительство ex officio, все таки, обеспечивается, если это требуется, до сих пор существует значительное число заключенных, у которых не было адвоката в момент первого появления перед судом или при подаче апелляции. 5 Рис. 3. Процент заключенных с ex officio и частными адвокатами и без защитника на различных стадиях рассмотрения дела 50 45 40 35 30 25 Ex Officio 20 Без адвоката Частный 15 10 5 0 Первое появление Дос удебная с тадия С уд Апелляция Только 20% респондентов, которые подали апелляцию после вынесения вердикта судом, были представлены адвокатом. Решения по таким апелляциям не являются эффективными – до сих пор рассматриваются 69.1% от общего числа поданных апелляций. Более того, уровень вероятности, что лицо будет представлено защитником существенно отличается в зависимости о того, где подозреваемый был арестован – в ФБиГ или СР. Таблица: Процент респондентов представленных/не представленных защитником в зависимости от типа юридического представительства и региона Ф БиГ СР Кол-во % Кол-во % Ex officio Частный адвокат Без адвоката Нет ответа 129 43,0 63 31,5 128 42,7 100 50,0 41 13,7 37 18,5 2 0,7 0 0,0 Всего 300 100,0 200 100,0 На основе данных таблицы можно сделать вывод о том, что у лиц, подозреваемых в совершении преступления на территории СР, меньше шансов получить юридическое представительство, а у обвиняемых на территории ФБиГ вероятность получения адвоката ex officio выше. 5. Финансовые критерии «Новые» кодексы предписывают полное или частичное освобождение обвиняемого от уплаты расходов, связанных с разбирательством его/ее уголовного дела, если «… это может подвергнуть опасности его/ее собственное 6 существование…».18 Также, подозреваемый/обвиняемый имеет право на бесплатную защиту, если «вследствие неблагоприятного финансового положения, он/она не может покрыть расходы на защиту». 19 Однако, не существует никаких формальных критериев для определения финансового положения лица. Отсутствуют особые требования для определения того, может ли финансовое положение лица считаться неблагоприятным или нет. Сложным представляется просить о предоставлении налоговых отчетов, справок о заработной плате, дотациях, банковской информации о состоянии счетов, переводе денег из-за границы в стране, где 19% населения живут за чертой бедности, 30% – чуть выше уровня бедности, а 41% являются безработными.20 В таких условиях, суд часто вынужден быть гибким, принимая простое заявление обвиняемого, без представления каких-либо доказательств, для принятия положительного решения о предоставлении бесплатной юридической помощи или об освобождении от уплаты судебных издержек. В то же самое время, постоянно существует проблема недостаточности ассигнований из бюджета и нерегулярности выплаты вознаграждения адвокатам. 6. Финансовый анализ и планирование бюджета В БиГ работает 86 судов. У каждого суда есть свой бюджет на уровне штата федерации. В СР бюджеты судов управляются на уровне центра Образования. Выплаты за услуги адвокатов проходят по категории «контрактных услуг», 21 которые утверждаются имеющим отношение судебным органом, отчитывающимся перед центром. В результате, не представляется возможным точно определить, сколько средств было потрачено на защиту ex officio в БиГ, а для Министерства юстиции и Министерства финансов сложно планировать расходы по предоставлению бесплатной юридической помощи. Кроме всего прочего, из-за того, что отсутствует какой-либо фискальный контроль над расходами, проходящими по довольно объемной категории «контрактные услуги», бюджетные ассигнования, выделенные на покрытие расходов по бесплатной юридической помощи, не защищены от изменений в бюджете с целью покрытия других расходов, проходящих по данной категории. 7. Процесс назначения защитника Защитник назначается из списка адвокатов, работающих в соответствующем суде, что является проблемой для малых городов, где перспектива выбора из небольшого списка адвокатов является иллюзорной, по крайней мере, если необходимо гарантировать предоставление качественной юридической помощи. Возможным решением может стать запрос суда БиГ в коллегии адвокатов о составлении списка адвокатов, из которого суд, в Статья 188 (4) УПК БиГ и идентичные Статьи УПК ФБиГ и УПК СР. Статья 46 (1) УПК БиГ и идентичные Статьи УПК ФБиГ и УПК СР. 20 Оценка бедности, Всемирный банк, Отчет No. 25343-БиГ и Статистический бюллетень, Выпуск №. 4, БиГ, Центральный Банк, декабрь, 2002. (Poverty Assessment, World Bank, Report No. 25343-BiH and Statistical Bulletin, issue no. 4, BIH Central Bank, December 2002). 21 Интервью с Адид Ходзич и Майдой Салака (Высший судебный и прокурорский Совет, 19 октября 2004 года. (Interview with Adid Hodzic and Majda Salaka, High Judicial and Prosecutorial Council, October 19, 2004.) 18 19 7 соответствии со статьей 12 Закона о Суде в БиГ, сможет выбирать достойные кандидатуры, исходя из квалификации и опыта работы. 8. Качество юридического представительства в случаях ex officio Закон об адвокатуре прямо предусматривает, что юрист, выступающий в качестве адвоката защиты, имеет право давать юридические консультации, составлять различные прошения и запросы, а также предоставлять другие виды бесплатной юридической помощи с целью защиты прав и интересов клиента.22 Уголовно-процессуальные кодексы (как «старый», так и «новый») содержат положения, на основе которых суд, по просьбе подозреваемого/обвиняемого «может освободить от выполнения обязанностей адвоката лиц, которые не выполняют свои обязанности соответствующим образом».23 Адвокат будет заменен в том случае, если для этого существует основания и, если обвиняемый лично просит об этом. Защитник также может быть освобожден от защиты по делу, если для этого существует достаточно оснований даже без просьбы обвиняемого. В таком случае в соответственную коллегию адвокатов будет направлено уведомление. Более того, закон об адвокатуре устанавливает, что адвокаты несут личную ответственность за добросовестное выполнение своих обязанностей и защиту репутации Коллегии адвокатов.24 Существуют свидетельства того, что качество работы частных адвокатов по контракту и юристов, назначенных ex officio, существенно отличается. Например, результаты опроса заключенных выявили, что адвокаты ex officio значительно реже встречались со своими клиентами и намного реже привлекались на досудебной стадии рассмотрения дела. Рис 4: До начала судебного разбирательства, во время нахождения под стражей, встречались ли Вы со своим адвокатом? 100 90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 88,6 64,1 Да нет 25,0 10,9 4,4 Ex officio 7,0 Я не был помещен под стражу Частный Статья 3 Закона об адвокатуре, ФБиГ. Статья 49 УПК БиГ и аналогичные статьи УПК ФБиГ и УПК СР основываются на положении статьи 6, параграфа 3, пункта Европейской Конвенции по правам человека. Подобным является решение Европейского Суда по правам человека по делу Годди против Италии (Goddi against Italy) 1984 г., где было признано нарушение Статьи 6, когда «назначенный защитник не в полной мере представлял и защищал права и интересы своего клиента, т.к. в данном случае необходимо было обеспечить оказание необходимой юридической помощи клиенту, а не просто формально назначить защитника». 24 Статья 56 Закона об адвокатуре БиГ; аналогичная статья Закона об адвокатуре СР. 22 23 8 Следует отметить, что характер встреч адвоката с клиентом в РС отличается от ФБиГ. В СР Адвокаты гораздо реже встречаются наедине со своими клиентами (53.1%), чем в БиГ (93.9%). В СР практика присутствия работника следственных органов является более распространенной. Рис 5: Как часто у Вас был шанс пользоваться услугами Вашего адвоката? 70 60 63,6 55,7 Менее, чем в 50% процессуальных 50 35,5 35,4 40 действий, для участия в которых я был привлечен Менее, чем в 50% процессуальных действий, где я был привлечен 30 Я никогда его/ ее не видел 20 6,3 10 0,9 0 Частный Ex officio Кроме этого, мнения заключенных относительно качества услуг, которые им были оказаны, в основном соответствуют этим более объективными индикаторам. Значительно большее число клиентов адвокатов ex officio не были удовлетворены работой своего защитника, в то время как большее количество клиентов частных адвокатов были весьма удовлетворены работой своих защитников, особенно на досудебной стадии. Результаты меньше отличались на стадии судебного рассмотрения дела, что наводит на мысль о прямой зависимости между привлечением адвоката на досудебной стадии и удовлетворенностью клиента его работой. Рис. 6: Оценка действий адвоката на досудебной стадии 45 40 35 39,0 37,0 33,3 29,4 30 25 20 неудовлетворительно 28,1 Ни удовлетворительно, ни плохо 18,8 15 Удовлетворительно 9,9 10 3,5 5 Затрудняюсь сказать 0 Ex officio Частный 9 Рис. 7: Оценка действий адвоката на стадии судебного разбирательства 60 47,7 50 неудовлетворительно 41,4 40 30 Ни удовлетворительно, 28,4 22,8 22,0 25,7 ни плохо Удовлетворительно 20 7,4 10 4,6 Затрудняюсь сказать 0 Частный Ex officio 9. Влияние системы бесплатной юридической помощи на уголовное судопроизводство Существуют пути, посредством которых существование системы бесплатной юридической помощи оказывает непосредственное влияние на уголовное судопроизводство. Досудебное рассмотрение дела будет протекать намного дольше, если у обвиняемого есть адвокат, частный или ex officio, чем в ситуации, когда адвокат отсутствует. Из этого можно предположить, что лицу, представленному адвокатом, обеспечивается правосудие более высокого качества. Рис 8: Сравнение продолжительности досудебных процедур среди заключенных, у кого были адвокаты с теми, у кого не было защитников 45 42,7 40 35 35,9 30 25 24,1 20,5 20 16,7 15 14,8 12,8 10,5 10 9,0 7,9 5 0 В течение 2 мес. В течение 6 мес. Был адвокат на досудебной стадии В течение 1 г. В течение 2 лет Более 2 лет Адвокат отсутствовал на досудебной стадии Более того, тип защитника имеет значительную разницу в количестве инстанций, где слушалось дело обвиняемого. Большинство уголовных дел, где адвокат вообще не привлекался, завершались в первой инстанции. Немногим меньше оказалось число дел, завершившихся в первой инстанции, где были привлечены адвокаты ex officio. В большинстве уголовных дел, где 10 привлекались частные адвокаты, были поданы апелляции на приговор суда первой инстанции. Рис 9: Инстанция, в которой дело завершилось, в зависимости от наличия защитника на досудебной стадии 80 68,8 64,3 70 60 Первая инстанция 48,4 42,7 50 Апелляционный суд 33,5 40 24,7 30 20 6,7 10 1,6 Суд третьей инстанции 6,5 0 Частный адвокат Адвокат ex officio Без адвоката В результате исследования, 25.4% опрошенных заключенных указали на то, что к ним применялась физическое сила в полицейском участке. Несмотря на то, что наш опрос заключенных не доказывает наличия причинной связи между отсутствием адвоката и применением физической силы в отношении подозреваемого в ходе расследования, интуитивно можно провести такую взаимосвязь. Опрос заключенных показывает, что процент случаев плохого обращения взаимосвязан с продолжительностью расследования. Рис 10: Как долго обычно длился допрос? Целую ночь 3,0% NA 1,8% Целый день 19,6% В течение 2 часов 53,8% Более 2 часов 21,8% 11 Рис 11: Процент заключенных, с которыми жестоко обращались во время допросов (относительно протяженности допросов) 80 70 60 50 40 30 20 10 0 до 1 часа До 2 часов Более 2 часов Целый день Целую ночь Также необходимо отметить, что число нерассмотренных жалоб относительно применения физической силы намного выше в СР (91.7%), чем в БиГ (50%). III. Бесплатная юридическая помощь в гражданских и административных делах 1. Обзор Несмотря на то, что Конституция БиГ и соответствующие международные документы предусматривают право на справедливое судебное разбирательство как в гражданских, так и в уголовных делах, а также закрепляют равный доступ к правосудию без дискриминации, права на бесплатную юридическую помощь в уголовных и гражданских делах почти не существует или, в лучшем случае, такое право интерпретируется очень узко. На практике предоставление бесплатной юридической помощи по гражданским делам в основном подразумевает освобождение нуждающихся граждан от оплаты судебных расходов или пошлин; однако национального механизма по предоставлению бесплатной юридической помощи не существует. За исключением некоторых отдельных инициатив в различных регионах страны, никакой единой согласованной системы по оказанию бесплатной юридической помощи повсеместно в БиГ не имеется. Некоторые из судов устраивают так называемые дни оказания бесплатной юридической помощи, некоторые из муниципалитетов учредили службы предоставления бесплатной юридической помощи, а в округе Брцко был открыт специальный Офис бесплатной юридической помощи. Кроме этого, только НПО оказывают юридическую помощь бесплатно, сосредотачивая внимание на особых группах и определенных типах нужд. Бесплатная юридическая помощь в гражданских, административных делах, оказываемая НПО Vasa Prava, является очень эффективной, но существование данной организации зависит только международных доноров; она не получает никакой финансовой поддержки или признания со стороны государства. В целом, если говорить о бесплатной юридической помощи в БиГ в гражданских и административных делах, основная проблема состоит в том, что больше внимания сосредоточено на оказании бесплатной юридической помощи 12 в уголовных делах, и гораздо меньше - в гражданских делах. Однако, совершенно очевидным является тот факт, что в БиГ существует большое количество людей, у которых нет доступа к суду по причине малообеспеченности. Согласно последним международным исследованиям,25 БиГ является одной из самых бедных стран в регионе. 2. Бесплатная юридическая помощь в гражданских делах Гражданско-процессуальное и административно-процессуальное законодательство БиГ26 не содержит специальных положений о бесплатной юридической помощи. Действующие законы содержат лишь декларативные нормы о том, кто может представлять интересы сторон в таких делах, и о том, что малоимущие лица могут быть освобождены от уплаты судебных издержек и пошлин, что не включает в себя вознаграждение за работу адвокатов. Закон о юридической помощи (1977г.),27 который подразумевает возможность для муниципалитетов учреждать специальные отделы по оказанию юридической помощи и правовых услуг бесплатно, оставляет финансирование данной деятельности на местных бюджетах. В соответствие с процессуальным законодательством,28 судьи судов первой инстанции могут оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам во время так называемых дней оказания бесплатной юридической помощи, когда один раз в неделю дежурный судья предоставляет юридические консультации гражданам, как по гражданским, так и по административным делам. Такая помощь включает в себя целый набор услуг, начиная с предоставления юридических консультаций и заканчивая составлением заявлений и жалоб. Однако этого института недостаточно чтобы удовлетворить все потребности в бесплатной юридической помощи по гражданским делам. Кроме того, данная практика критиковалась несколько раз Высшим судебным и прокурорским советом, который отметил несовместимость ее с принципами независимости и беспристрастности суда. В некоторых случаях, в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством (например, когда одна из сторон является недееспособной), суд может назначить временного представителя ex officio для ответчика. Однако, такое назначение не является бесплатной юридической помощью, а скорее представляет собой юридическую замену стороны, необходимую для рассмотрения дела. 2.1 Регулирование бесплатной юридической помощи в гражданских делах Что касается действующих механизмов бесплатной юридической помощи в гражданских делах, таких как дни предоставления бесплатной юридической помощи или муниципальные офисы бесплатной юридической помощи, не существует каких-либо специальных критериев, которым сам заявитель или характер его дела должны отвечать, чтобы юридическая помощь была предоставлена. Также не существует никакого механизма контроля См. Оценка бедности, Всемирный банк, Отчет No. 25343-БиГ, сноска 20, выше. Включая дела, рассматриваемые Конституционным Судом. 27 Закон о юридической помощи 1977 г. (Official Gazettes 11/77), который был унаследован от Социалистической республикой БиГ, до сих пор действует в БиГ. 28 В Федерации это законы кантонов, а в СР – Закон о судах и юридической практике (Official Gazettes, СР 13/00). 25 26 13 качества оказываемой юридической помощи. Как в гражданских, так и в уголовных делах единственными требованиями к качеству оказываемой помощи являются этические нормы, принятые коллегией адвокатов. Одна из основных функций коллегии – проведение дисциплинарных разбирательств и привлечение ее членов к дисциплинарной ответственности за нарушение кодекса профессиональной этики. Соответственно, в случае, если адвокат не выполняет свои обязанности, как это предписывается уставом коллегии, суд может проинформировать соответствующую коллегию, чтобы та приняла необходимые меры. Более того, в БиГ не существует никаких официальных регулярных отчетов, посвященных качеству оказываемой бесплатной юридической помощи.29 Мониторинг качества был проведен только с помощью неофициальных отчетов, которые выявили ряд проблем в области качества оказываемой бесплатной юридической помощи, а также связанных с порядком назначения адвоката. 2.2 Практика предоставления гражданских делах бесплатной юридической помощи в Закон 1977 года о юридической помощи дает право муниципалитетам учреждать специальные отделы бесплатной юридической помощи. Данным законом под юридической помощью подразумевается: консультирование по юридическим вопросам, составление заявлений, проверка составления юридических документов, а также представление сторон в суде и в других государственных органах, кроме защиты лица, обвиняемого в совершении уголовного преступления. Закон также предусматривает возможность предоставления юридической помощи pro bono, в случаях, когда она оказывается государственными органами и институтами, а также платную юридическую помощь, когда услуги предоставляются специальными агентствами юридической помощи. Согласно этому закону, приоритет в получении такого вида помощи предоставляется особым группам населения: работникам, которые подают иск в защиту своих трудовых прав, больным лицам, ветеранам Второй Мировой войны, категориям населения, которые подлежат особой социальной защите, а также лицам, которые освобождены от уплаты пошлин при обращении в государственные органы. К сожалению, на практике офисы бесплатной юридической помощи были учреждены в крайне малом количестве регионов и муниципалитетов, что подтверждает неэффективность данного механизма. Несмотря на то, что механизм, предусмотренный законом 1977 г., далек от идеала, процесс освобождения сторон от уплаты судебных пошлин30 и процессуальных издержек является достаточно эффективным механизмом. Сторона, которая желает защитить свое предположительно нарушенное право в порядке гражданского судопроизводства, должна подать просьбу об освобождении от уплаты процессуальных расходов в суд первой инстанции. Сторона также обязана предоставить доказательства своей финансовой несостоятельности. Суд может вынести решение о полном или частичном См. С. 24 Полного текста отчета, сноска 1, выше. Закон о судебных пошлинах предусматривает возможность освобождения от уплаты пошлин для некоторых категорий сторон в процессе. 29 30 14 освобождении от уплаты судебных расходов и пошлин,31 если лицо не в состоянии покрыть такие расходы, поскольку это может подвергнуть опасности его или ее собственное существование или существование материально зависящих от него или нее лиц.32 Суд должен оценить финансовое положение заявителя, также принимая во внимание существо дела. Тем не менее, закон не оговаривает никаких особых критериев для определения, когда личные или финансовые обстоятельства могут стать причиной освобождения стороны от уплаты необходимых судебных расходов. Отрицательный ответ на ходатайство об освобождении от уплаты судебных расходов не может быть обжалован. Однако, решение, предоставляющее освобождение от уплаты судебных расходов может быть отменено на любой стадии судопроизводства, если выясняется, что сторона представила в суд ложную информацию о своем финансовом положении. В случае если сторона освобождается от уплаты судебных расходов, их оплата производится из бюджета суда. 2.3 Альтернативы бесплатной юридической помощи в гражданских делах Несмотря на свою новизну для БиГ, альтернативы оказания бесплатной юридической помощи, такие как медиация33 и арбитраж,34 включены в новые судебно-процессуальные законы Образования. Эти процедуры введены для того, чтобы решить проблему переполнения судов делами, особенно по гражданским делам. Тем не менее, несмотря на законодательное положение закона, предусматривающее принятие отдельного закона о медиации и все усилия, предпринятые в данном направлении, закон, детально регулирующий процедуру медиации, к настоящему моменту в БиГ не принято. 3. Бесплатная юридическая конституционных) делах помощь в административных (и Административно-процессуальные законы Образований35 не содержат норм, касающихся назначения адвоката для предоставления бесплатной юридической помощи для некоторых категорий граждан, таких как, например, неплатежеспособные группы населения. Единственной формой юридической помощи, предусмотренной законом, является полное или частичное освобождение лица от покрытия судебных расходов, если «было обнаружено, что это может подвергнуть опасности его или ее собственное существование или существование материально зависящих от него лиц. Соответствующий орган принимает решение на основе просьбы, поданной стороной, и основанной Судебные расходы включают судебную пошлину, дополнительные расходов на свидетелей, экспертов, расследование на месте происшествия/ преступления, перевод, объявления суда и т.д. 32 Законы СР и ФБиГ о процессе судопроизводства, Статья 400 – (Official Gazette of СР 58/03 and Official Gazette of ФБиГ 53/03). 33 Предусматривается возможность для суда, также как и для сторон, внести предложение – самое позднее в ходе подготовительных слушаний – о применении медиации, как «это предусматривается специальным законом». Закон о медиации БиГ был принят в августе 2004 года (Official Gazette 37/04). 34 Арбитраж может применяться по некоторым судебным процедурам или по всем делам, вытекающим из контрактных отношений. 35 Закон об основах административного процесса СР (Official Gazette of RS 13/02) и закон об административном процессе ФБиГ (Official Gazette of FBiH 2/98 and 48/99). 31 15 на свидетельстве о его/ее финансовом положении, выданном компетентным органом».36 Под компетентным органом в данном случае подразумевается отдел социального обеспечения соответствующего муниципалитета. В число расходов, от которых может быть освобожден заявитель, входят следующие: судебная пошлина, расходы соответствующего процессуального органа (расходы на транспорт, на получение свидетельские показания, на услуги переводчиков, на проведение расследования на месте происшествия, на судебные объявления и т.д.) и расходы по страхованию депозитов. В целом, что касается гражданских дел, лицо может обратиться за юридической помощью только в специально выделенные рабочие дни/часы судов или в муниципальные офисы бесплатной юридической помощи в нескольких округах БиГ, где такие офисы были учреждены. IV. Основные выводы 36 45.3% заключенных не имели юридического представительства в первый раз, когда они предстали перед судом; у 15.6% заключенных не было юридического представительства на всем протяжении досудебного производства по делу; 16.2% заключенных не было предоставлена юридическая помощь в ходе судебного процесса; и 35.1% не имели юридического представительства на стадии пересмотра приговора. Среди лиц, арестованных в БиГ, большее количество было представлены адвокатами ex officio, чем среди лиц, арестованных на территории СР. У арестованных в СР было меньше шансов получить адвоката. Лица, обвиняемые в совершении преступления, недостаточно информированы о своих правах. 42.1% из числа опрошенных лиц, у которых не было адвоката в момент их первого появления перед судом, отметили, что они не были проинформированы о праве на защитника. 78.2% респондентов не просили в полицейском участке, чтобы им был назначен адвокат ex officio. Кроме этого, половине арестованных не было сказано, что у них есть право проинформировать любого человека по их собственному выбору об аресте. Процент заключенных из СР, которые знали об этом праве оказался выше, чем такой же показатель среди заключенных в БиГ. Расходы на бесплатную юридическую помощь смешаны с другими расходами на содержание судебного аппарата в общегосударственном бюджете. В результате отсутствует механизм по мониторингу и контролю над расходами по оказанию бесплатной юридической помощи и по планированию бюджетных ассигнований с целью удовлетворения спроса на бесплатную юридической помощи. Не существует механизма/системы гарантирования предоставления бесплатной юридической помощи. качества Закон об административном процессе ФБиГ, Статья 118. 16 Исследование показало, что существуют качественные различия в работе адвокатов ex officio по сравнению с частными адвокатами. Адвокаты ex officio реже встречаются со своими клиентами до начала судебного разбирательства, и они реже принимают участие в процессуальных действиях на стадии расследования дела. В СР, адвокаты в целом реже встречаются со своими клиентами наедине (53.1%) чем в ФБиГ (93.9%). Результаты опроса заключенных свидетельствуют о том, что удовлетворенность бывших подзащитных качеством работы адвокатов ex officio на досудебной стадии производства по делу ниже, чем частных адвокатов. Однако применительно к стадии судебного разбирательства продемонстрирован примерно одинаковый уровень удовлетворенности качеством работы как защитников, назначенных ex officio, так и частных адвокатов. Досудебное производство по делу будет производиться намного дольше, если у обвиняемого есть адвокат, частный или ex officio, чем в ситуации, когда адвокат отсутствует; а в случаях с участием частного адвоката, дела рассматривались большим количеством инстанций, чем в случаях с участием адвокатов ex officio. 1 из 4 заключенных отметил, что к нему применялась физическая сила в полицейском участке. Опрос заключенных показывает, что процент плохого обращения взаимосвязан с продолжительностью расследования. Число нерассмотренных жалоб о незаконном применении физической силы намного выше в СР (91.7%), чем в БиГ (50%). Законодательство БиГ содержит небольшое количество положений о предоставлении бесплатной юридической помощи в гражданских делах – лишь редко применяемые на практике нормы о предоставлении такой помощи на муниципальном уровне. Некоторые суды предоставляют бесплатную юридическую помощь в рабочие дни, а также на спорадической основе. Неправительственные организации, такие как Vasa Prava, оказывают эффективную бесплатную юридическую помощь, но они зависят от международных доноров и не получают никакой поддержки со стороны государства. V. Заключение Анализ законодательства и практики выявил некоторые серьезные недостатки в реализации положений о бесплатной юридической помощи, как в уголовных, так и гражданских/административных делах. Для того, чтобы определить основные направления реформы по улучшению доступа к правосудию в БиГ необходимо провести дальнейшее исследование. 17