Лекции по коммерческому праву за 2007 года.

© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Коммерческое право России,
или
Конспект лекций,
которые проф. Пугинский Б.И.
читал в весеннем семестре 2006 – 2007 учебного года
по пятницам с 10:35 до 15:30
в 5 поточке 1 ГУМа МГУ им. М.В. Ломоносова
самому лучшему 4 курсу
1
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Предисловие к конспекту лекций
Вот и закончились лекции Бориса Ивановича, закончились для нас, студентов 4 курса образца 2007
года, напуганных ещё в первом семестре далёкого 2003 года слухами о грозном преподавателе.
Закончились... а вместе с ними ушли в прошлое и пятницы, которые мы должны были проводить в 5
поточке, внимая секретной информации, которая призвана была сделать из нас настоящих юристов,
отличных от «всякой шушеры». Закончились... но не исчезли, оставшись у кого-то в головах, у кого-то в
тетрадях, у кого-то на зубах, у кого-то на ушах... практическим знанием, сухой информацией, смачными
фразами, ярким лектором, страшными угрозами. Закончились... а для кого-то они даже и не начинались,
жалко. Закончились... объединив как никогда прежде два потока. Закончились... превратившись в
ЭКЗАМЕН!!! Закончились... превратив лектора в ЭКЗАМЕНАТОРА.
Перед лицом страшного события я хотел бы признаться, что очень люблю свой курс, а поэтому
именно ему и посвящаю и «завещаю» этот конспект лекций – несовершенный, с очепятками, но
электронный и, надеюсь, полезный. А теперь благодарности. Прежде всего, спасибо Борису Ивановичу
Пугинскому за прочитанные им интересные лекции и переданные знания, за отеческое отношение,
несмотря ни на что, ко всем трём третям курса, за темп чтения, позволявший стенографировать всё
происходящее, за колкие фразы, оставшиеся в памяти каждого студента, и отдельное «спасибо» за
«конституционные сопли». Хочется сказать спасибо всем тем, кто настойчиво просил меня печатать все
лекции на компьютере, что явилось для меня дополнительным стимулом к 100% посещаемости. Также
спасибо тем, кто частенько пропускал лекции, создавая тем самым нормальные для учебы условия.
Ну и хочется пожелать всем удачи на ЭКЗАМЕНЕ! ВСЕМ!!! И УСПЕХА!!!
Андрей Титов
2
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
1 лекция
Коммерческое право России
Коммерческое право преподавалось в Московском Университете как торговое право с 1884 г. (Устав
Московского Университета был принят 1884 г.).
С установлением большевистского режима торговое право перестало преподаваться в
университетах, т.к. рыночные механизмы отвергались властями. Но товарное обращение отменить не
возможно. На настоящий момент ситуация следующая: лучший учебник – Коммерческое право.
Пугинский Б.И.
На западе наряду с гражданским правом изучается коммерческое право. На русский язык переведено
много книг. Например, Мишеля Вуи.
Сейчас ситуация отличается от обстановки прошлого века: сейчас незавершившийся переход от
социализма к капитализму. «Коммерческое право – это построяемая система».
Существует проблема вывода нашей страны из состояния отсталости. Предстоит построить
современный российский рынок.
«Едва ли из вас 1/3 станут юристами. Ещё 1/3 может быть будет разбираться в терминологии.
Остальные отбросы».
«Я забочусь о вашей старости».
«Следует понимать, что никакие книги не заменят лекции».
Предмет и система коммерческого права
«Коммерция» (лат.) – торговля. Понятие «коммерческое право» не равно понятию «торговое право».
Наблюдается смешение понятий: «коммерческий» и «предпринимательский». Ошибки и в ГК. Ст. 50 ГК
разделяет все организации на коммерческие и некоммерческие организации. Ст. 50 ГК противоречит ст.
34 Конституции.
Предпринимательство гораздо шире коммерции, т.к. доход можно извлекать не только из продажи, а
также из оказания услуг, например. Разделение организаций на коммерческие и некоммерческие – это
ошибка. Что это такое: коммерческие туалеты, и т.д. Попандопуло из Санкт-Петербурга:
«Коммерческий – это тоже самое, что и предпринимательский».
Почему коммерческое, а не торговое право? Так наука называется на западе, и не стоит расходиться
в терминологии.
Важно определиться с соотношением со смежными отраслями.
Коммерческое право – это самостоятельная отрасль частного права. Предмет – торговый оборот или
торговая деятельность. Это объективная необходимость. Это деятельность по перемещению товаров из
сферы производства в сферу потребления, доведение товаров до потребителя. Гражданское
имущественное обращение не имеет такую направленность, и цивилистики не изучает такие аспекты.
Коммерческая деятельность всегда возмездная. Есть и другие отличительные черты.
Коммерческое право возникло на несколько тысяч лет возникло раньше гражданского. В советский
период произошло уничтожение торгового права. В развитых странах КП – это самостоятельная
отрасль частного права.
КП
и
предпринимательское
право.
Коммерческая
деятельность
является
частью
предпринимательской деятельности.
Коммерческое право имеет частноправовой характер, в то время как ПП является комплексной
отраслью, соединяющей частноправовые и публично-правовые методы регулирования.
Коммерческое право не имеет точек соприкосновения с ПП.
3
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Коммерческое право и (коммерческая) логистика. Логистика – это наука об управлении
перевозками, складированием и другими операциями в процессе доведения материальных ресурсов до
потребителя. Знание логистики – это совокупность неправовых способов организации материального
снабжения, складирования и транспортировки ресурсов. В логистике предлагается масса полезных
способов, но логистика не учитывает правовые аспекты. Это товародвижение без права. Но логистика
без изучения права бесполезна. «Логистику на Русь Святую принесли американцы во время Второй
мировой войны».
Коммерция и другое предпринимательство, в них впряжены три коня – правовое регулирование,
прикладная экономика и менеджмент. Поступательное движение лишь при согласовании этих трёх
коней. Менеджмент разработан в виде теории и практики управления. Методы – определение стратегии
деятельности, разработка бизнес планов по основным направлениям, установление правил и процедур
работы, принятие управленческих решений и их реализация. Прикладная экономика (микроэкономика)
– это один из эффективных методов управления. Инструмент стоимость, доход, спрос, сравнительная
выгода. Применение экономических методов позволяет просчитывать и предвидеть результаты
хозяйственных операций в достижении прибыли. Эти три коня получили огромное развитие. Но
проблема разрозненности научных методов, несовместимости научного аппарата, несогласованность
содержания. Цель общая – получение прибыли, но взаимосвязь знания не обеспечена. Виноваты
учёные. Это негативно сказывается на коммерции.
Задача разработки междисциплинарных связей очень сложная. Исследования Щедровицкого
Георгия Петровича, предложил совмещение разноотраслевого знания при исследовании сложных
социальных объектов.
Коммерческое право. Предмет КП – это правовое регулирование торгово-предпринимательской,
коммерческой деятельности. Вопрос о начальном и конечном пунктах движения товаров, а также об
участника. Здесь существуют принципиальные расхождения. Шершеневич рассматривал коммерцию
исключительно как посредническую деятельность между производителей и потребителем. Основной
субъект – посредническая фирма. Торговый оборот начинается с момента покупки партии товара.
Пугинский: торговый оборот начинается с продажи товара. Разница: товар может быть реализован без
участия посредника, так более четверти товаров реализуется. Производитель – очень важная фигура, без
неё сбыть товар очень сложно. Отсутствие навыков сбыта приводит к нарушению производственной
сферы экономики.
В состав коммерческой деятельности нужно включать и акты приобретения товаров. Здесь клубок
проблем. Нормальное снабжение ресурсами – это необходимое условие нормального производства.
Итак, сбыт + деятельность посреднических звеньев + действия организации потребителя по
приобретению товаров. Это и является коммерческой деятельностью. Розничная торговля никогда не
включается в коммерческую деятельность, т.к. цели такой торговли отличаются от целей оптовой
торговли. Розничная торговля не нуждается в специальном регулировании коммерческим правом. КП
использует дозволительный метод. КП, как и ГП подкрепляется публично-правовым регулированием –
лицензирование, регистрация и т.д. Но публично-правовое воздействие не изменяет частноправового
характера КП.
Д/З
Полистать: Шершеневич. Учебник торгового права.
4
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
16.02.2007
2 лекция
Возникновение и развитие торговли
Экономическая история человечества началась 20 тыс. лет назад. 6-7 тыс. лет назад возникло
регулярное производство с\х. 5 тыс. Появляется избыток. 5 тыс. лет назад появляется гончарное
производство, за ним разделение труда. Появляются города, ремесленные промыслы. Появляется
цивилизация Шумер, это торговое государство с развитыми городами, изобретение колеса, создание
основ геометрии, создание письменности – клинописи (глиняные таблички). На табличках
фиксировались тексты заключаемых договоров, налоговые обязательства. 5-6 тыс. лет назад в Шумерах
вырабатывается правовой договор – соглашение, исполнение которого обеспечивается силой
государственного принуждения. Договор – это детище торговли. Тысячи табличек подтверждают это.
Другими великими торговыми народами 2 тыс. до н.э. – 1 тыс. н.э. – финикийцы и греки.
Финикийцы стали первыми профессиональными торговцами. Финикийцы создают алфавит. Греки
создали огромное количество городов-колоний. Банковское дело, страхование, перевозка существовали
в Греции. 7 век до н.э. в Азии появляется монета. Число регулярно продаваемых товаров – несколько
сотен наименований, объёмы продаж очень высоки. 10 – 7 века до н.э. формирование коммерческого
права. Оно создаётся как область права, регулирующие обязательственные торговые отношения, т.е. как
отрасль частного права. Главный источник = обычай торгового оборота, а также отчасти национальное
законодательство. В Греции – это законы Солона.
1 – 2 века н.э. расцвет римского права. Римляне были преимущественно средними и мелкими
землевладельцами. Торговля не занимала высокого положения. Римляне были удивительно
непредприимчивыми. Система была направлена на регулирование аграрного общества. Поэтому
ориентирование на разработку права собственности, наследования, достаточно узкого круга
обязательств, а также механизма защиты права собственности. Юс цивилис не годилась для
регулирования торговли. У римлян не было даже общего понятия договора. Что такое договор римляне
не знали, не было общего понятия договора, а лишь только отдельные виды договоров. Объёмы
торговли в Риме были весьма велики. Но ведение торговли было предоставлено иностранцам,
вольноотпущенникам и рабам. Это неблагородное занятие. Римское право, хотя не регулировало
торговлю, не сдерживало её, допускало свободу предпринимательства. Оно обеспечивало строгое
исполнение контрактов, преторскую защиту контрактов.
Во 2 веке н.э. произошло слияние юс цивилис с правом народов. В качестве особой системы
частного права оно стало регулировать отношения как римлян, так и не римлян. Распространение
римского права благодаря завоеваниям обеспечило единообразие юридических рамок во всем
цивилизованном мире. Разработка римского права в отрыве от коммерческого права породило явление
дуализма частного права, т.е. параллельного существования и развития двух его отраслей: гражданского
и коммерческого права. Этот дуализм относится к существованию двух отраслей, а не кодексов. И это
всё началось со 2 в. н.э. Римское право народов хотя и заимствовало греческое право, но в
ограниченном объёме.
Расцвет торгового права вместе с появлением раннекапиталистических отношений в Средневековое
время. В основном это торговые обычаи, а где нужна была государственная защита, там издавались
законы. Коммерческое право отделялось от гражданского.
3 этапа в развитии западного коммерческого права:
1) итальянский этап. Зарождение европейского коммерческого права. 11-15 века Италия была одной
из наиболее экономически развитым регионом. Развитые торговые обычаи, специальная торговая
юрисдикция. Первые банки в Генуи и Венеции. 13 в. обычное дело – страхование. Выполнялись
транспортные и экспедиционные операции. Разработаны основы бухгалтерского учёта. Конец 15 века,
роль Италии падает в связи с завоеваниями турками Константинополя. Также Великие географические
5
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
открытия, это значит что торговля из региональной превращается в международную. Это первая
торговая революция
2) французский этап. Возрастает роль торговцев. Первый опыт кодификации. 1673 г. принимается
торговый ордонанс. 1807г. наполеоновский коммерческий кодекс. С завоеваниями переносится право, в
том числе коммерческий кодекс. 1999 г. новый коммерческий кодекс.
3) германский этап. 1861 г. принятие Всеобщего германского торгового уложения. Установлены
единые правила товарного обращения на территории страны. Германия тогда – это конгломерат
огромного количества княжеств. Этот акт не задевал чьих-либо суверенитетов. Огромная роль в
развитии торговых связей, формировании единого немецкого рынка. Мощный инструмент в
консолидации страны. В 1896 г. был принят ГГУ, потребность в торговом кодексе ослабла, но немцы
учитывали роль торгового уложения, которую сыграло уложение в объединении страны. 1897 г.
переиздано торговое уложение. «Скрепить федерацию нужно не конституционными соплями, а
принятием торгового кодекса». Цитович: «Торговое право соединяет, а гражданское разъединяет». В
Европе, Азии приняты гражданские и торговые законы. За образец французский или германский опыт.
Это связано с укреплением государственного суверенитета. Явление эклектики торгового кодекс:
кодексы регулируют также иные вопросы, не относящиеся к торговому праву. Германское торговое
уложение регулирует перевозки грузов и даже пассажиров. Так законодатель во всём мире решает
также попутные проблемы.
Эволюционный характер развития коммерческого права.
60 – е гг. 20 в. вторая торговая революция. Резкое увеличение масштаба продаж товара. За
последние 30 лет объёмы мировой торговли выросли в 5 раз. Структурная перестройка оптовой
торговли: 1) создание мощных посреднических звеньев: головная сбытовая фирма и зависимая от неё
товаропроводящая сеть; 2) объединение сбытовых фирм, укрупнение, превращение части в ТНК; 3)
передача многими предприятиями-изготовителями функции сбыта своих товаров этим посредническим
организациям. Усилиями посредников обеспечивается оперативное и равномерное продвижение
товаров.
Торговая революция привела к ряду других результатов. Появление посредников позволило сломить
диктат производителя над потребителями. У нас все 75 лет был диктат производителя над
потребителем. Оптовые посредники обеспечили решающее влияние интересов потребителей на
производителя, добились непрерывного улучшения качества товара и ассортимента в интересах
потребителя. Торговая революция создала новое качество жизни: 1) улучшение качества и структурного
состава продуктов, потребляемых основной массой населения; 2) увеличение объёма свободного
времени людей за счёт ликвидации дефицита и убыстрения торговых операций.
3 лекция
Более 50 стран имеют самостоятельные торговые кодексы. Издание ТК способствует развитию
экономики. Законодательные меры в странах общего права. В 60-х годах в США Единый торговый
кодекс. Он постоянно дорабатывается. В Англии были приняты многие законы по коммерческому праву
– всего 19 законов. Слом чистоты системы прецедентного права, увеличение доли статутов. Заключение
целого ряда соглашений. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.
Гаагские конвенции по вопросам судебной юрисдикции и исполнению судебных решений.
Региональные межгосударственные соглашения. Римский договор 1957 г. об учреждении Европейского
сообщества. Предусмотрел также создание единого европейского рынка. Огромное количество
директив и рекомендаций.
Соглашения в рамках СНГ. Существуют соглашения по вопросам торговли с другими странами.
Становление нового права торговых обычаев – лекс меркатория. Оно применялось любыми субъектами;
2) документирован; 3) формируется не естественным путём накопления практики, а является
результатом творческой работы авторитетных организаций. Правила ИНКОТЕРМС, типовые
6
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
дистрибьюторские и агентские контракты, правила об аккредитивах, инкассо. Международная торговая
палата – такая организация. ЮНСИТРАЛ – комиссия ООН по праву международной торговли: типовой
закон об электронной торговли, это рекомендательные акты. Римский институт УНИДРУА обобщает
торговые обычаи. Он выпустил принципы УНИДРУА.
Есть Принципы европейского договорного права. Также Свод принципов, правил и стандартов лекс
меркатория – принципы СЕНТРАЛ.
Это особая регулирующая сила, они принимаются как доказательства общепринятой практики. Они
формируют тенденции развития коммерческого права. Цель СЕНТРАЛ, Принципов европейского
договорного права – переход от детального регулирования к регулированию на основе общих правовых
принципов. Это устраняет необходимость использования коллизионных привязок, а также
необходимость мелочной регламентации.
Д/З
Полистать: Единообразный торговый кодекс США, Торговое уложение Германии.
Ксерокс оглавления;
Знать: Принципы европейского договорного права.
Развитие торговли и торгового права в России
История торговли в России уходит во тьму веков. Равнинность способствует расселению,
плодородие – сельскому хозяйству, реки – торговли. Славяне с глубокой древности вели торговлю. Русь
не являлась транзитным путём из варяг в греки. Славяне сами осуществляли крупномасштабную
торговлю. Русь – страна городов. Города в основном располагались на речных путях и имели больше
торговое значение, а не оборонительное, как в странах Европы.
У славян возникли крупные города в результате развития торговли. В течение 1 тыс. до н.э. древние
славяне осуществляли огромные объёмы продаж товаров в Грецию: хлеб, рыба. С 1 века н.э. в качестве
покупателя зерна становится Рим. Хлеб довозился до рек, а затем сплавлялся по ним. Греки в глубь
чужих территорий не совались. Славяне обеспечивали доставку хлеба до устьев рек, а, значит, было
развито кораблестроение. Торговля с греками велась как меновая. Историю России отсчитывать нужно
с 10 века до н.э. Первые договоры Руси с греками содержали условия торговли.
В России своя периодизация русской торговли. Древний, средневековый, раннекапиталистический,
капиталистический и современный. 1653 г. был принят торговый устав, небольшой акт. 1667 г. новый
торговый устав. В 19 веке меры по систематизации торгового законодательства. Первый проект
торгового уложения по указанию Александра I, комиссия Сперанского. Выделены законы
коммерческие. 1887 г. был принят обновлённый торговый устав, составленный путём объединения
различных торговых актов. 1903 г. новая редакция. Он состоял из 3 книг, они обновлялись. 1 книга о
торговых обществах и товариществах. 2 кника содержала русское морское право. 3 книга содержала
административные установления о ведении купеческих книг, о складах о мерах веса, длины и т.д.
Качество законодательства в России было ниже, чем в Европе, потому что: 1) торговля сдерживалась
крепостным правом; 2) в условиях самодержавной власти закон не допускал применение обычаев
торгового оборота. 1878 разрешили в судах применять торговые обычаи. В 1832 г. были учреждены
первые два коммерческих судах: в Архангельске и Одессе.
В первые годы советской власти всплеск интереса к торговому праву связан с НЭПом. В СССР был
разработан проект ТК. Но вскоре всё это прекращается по политическим мотивам.
7
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Наука коммерческого права в России
Наука в России развивается с отставанием по сравнению с наукой коммерческого права в Западной
Европе. В Европе научные труды публикуются, а в университетах преподают коммерческое право
начиная с 1650-1660 гг. В России наука КП насаждалось централизованно. С 1884 активно стали
публиковаться книги. Цитович разработал систему понятий торгового права, систему самого торгового
права, выделил отраслевые области ТП (ТП – отрасль частного права). Также рассмотрел
административно-правовое торговые установления. Указал на существование международного
торгового права. «В отличие от этого ублюдочного МЧП, международное торговое право...». Коминко
разработал объективные факторы самостоятельности ТП. Шершеневич: диплом «Критика основных
понятий торгового права». Он был против кодификации торгового законодательства.
8
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
02.03.2007
4 лекция
Торговое законодательство
Торговое законодательство существует для урегулирования особенностей торговой деятельности.
Сохраняется тесная связь торгового законодательства с гражданским. В силу единого частноправового
характера, истории их формирования, общим в мире порядком является субсидиарное применение
гражданского законодательства к торговым отношениям (положения общей части ГК). Нет
необходимости повторять эти нормы в торговом законодательстве. Субсидиарное применение не
подрывает самостоятельный характер коммерческого права.
Важно учитывать взаимовлияние торгового и гражданского права. Гражданское право своим
содержание обязано торговому праву. Большинство институтов гражданского права были выработаны в
сфере торгового оборота. Например, сам договор, способы обеспечения, вексель, торговый знак.
«Гражданское право паразитирует на торговом». Существование торгового права в качестве
самостоятельной отрасли обусловлено объективными закономерностями.
1. объективная необходимость особого регулирования торгового оборота. Это можно
проследить по количеству норм гражданского и торгового права. Это связано с разработкой
отдельного кодифицированного акта. В ГК не урегулированы многие жизненно важные вопросы,
договоры: договоры по рекламе, договоры по электронной торговле, «Торгуют электронно
порнографией».
2. различие в динамике развития гражданского и торгового права. Лидирующая роль
торгового права по отношению к гражданскому. Бентам: «торговля всегда стремится к
расширению рынка». Консерватизм гражданского права затрудняет приведение норм в
соответствие с дикой динамикой рынка. Российская торговля по темпам развития не отстаёт от
европейской торговли. За последние 15 лет объемы в России увеличились в 3,7 раза. Но общее
отставание торговли огромно, во многом из-за отсутствия нормального правого регулирования.
Нормативные акты носят разрозненный характер. Кодекс должен служить формированию
торгового рынка, налаживанию торговых связей. Во всех предлагаемых проектах предлагается
выделять 3 части. 1 – особенности участников торгового оборота, статус организаторов
товарного рынка: товарных бирж, оптовых ярмарок, оптовых рынков, сбытовых сетей и др.
Регулирование статуса субъектов рынка, а не повторение статуса юридических лиц. 2 –
урегулирование договоров торгового оборота, это центральный вопрос торгового права.
Договоры на маркетинг и др. Поставка, закупка для госнужд, контрактация – эти договоры
нужно перенести в торговый кодекс для лучшего урегулирования. Нужно закрепить ещё 30
договоров в области торгового оборота. 3 – урегулирование послеторговых отношений, которые
вообще не регулируются. Это экспертиза качества товара, приёмка товаров, возврат
многооборотной тары.
«Если вы хоть на грош получили государственное образование, то смотрите, что нужно
государству».
Субъекты коммерческой деятельности
В старой юридической литературе проблема субъектов решалась неоднозначно. Шершеневич:
субъекты - только торговые общества и купцы, со ссылкой на торговый устав. Нерцессов, Баженов:
также это фабриканты и иные предприниматели производящие товары для реализации.
ГТУ относит к субъектам всех субъектов кто осуществляет продажу закупленных или созданных
товаров. В отдельную группу выделяется группа торговцев по необходимости, те кто вынужден хотя бы
изредка по необходимости совершать торговые операции. Все подлежат регистрации. Но это немецкий
9
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
педантизм. У нас некоторые предлагают установление специальных реестров и регистрацию субъектов
коммерции. Это не нужно, ведь единый реестр ЮЛ и ИП уже ведётся. В числе сведений при
регистрации указываются все виды экономической деятельности, осуществляемой организацией и их
коды по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. Это автоматизирует
выделение торговых организаций. Но при таком порядке учёта основной вид деятельности оказывается
размыт. Поэтому такой порядок нужно исправлять. Введение реестра торговых организаций, а туда
должны попасть все, кто продаёт, ничего не даст путного.
Кроме производителей и профессиональных торговцев, играют существенную роль и другие группы
лиц. Разнообразие субъектного состава.
Круг субъектов коммерческого права не совпадает с кругом субъектов гражданского права. В
торговом обороте могут участвовать не любые субъекты гражданского права. ФЛ не являются
субъектами коммерческой деятельности (КД). ФЛ лишь в статусе ИП. Организации любого вида
являются субъектами КП. Степень и характер участия различных организаций в торговом обороте
оказываются неодинаковыми. Различие: КО и НКО. КО в полном объёме могут участвовать в торговом
обороте (ТО). Возможности НКО ограничены, предпринимательская деятельность только в
соответствии с уставными целями. НКО не могут заключать договоры поставки в качестве
поставщиков. Для реализации созданных ими товаров могут заключаться лишь договоры куплипродажи.
Необходимо выделить особую группу НКО – организаторы товарного рынка. Их цель не
совершение сделок, а для создание условий совершения сделок другими лицами: торговые ярмарки,
оптовые рынки.
В качестве субъектов ПД нужно выделить субъекты Федерации и Федерацию. Прежде всего у них
функция регулирования рынка. Должно быть воздействие экономическими методами, а не
административными. У нас это слабо разработано и почти не применяется.
На протяжении прошлого столетия цивилистика пыталась выяснить, кто стоит за ЮЛ.
1. государственная теория;
2. теория юридического лица как коллектива (Братусь);
3. теория директора (Толстой);
4. «Вся эта ахинея активно обсуждалась и навязывалась студентам под видом научного
знания»;
5 лекция
Учёные ставили вопрос – кто стоит за ЮЛ? Но возможна ли такой вопрос к субъекту, идеальному
образованию.
ЮЛ – это социальный объект, созданный людьми. Должны быть поставлены следующие вопросы:
какие действия люди совершают с ЮЛ, для каких задач они их используют?
Смысл ЮЛ – персонификация имущества. Это ошибка. «Сесть на него [имущество] задом и от этого
удовлетвориться». Главным назначением конструкции ЮЛ является обеспечение организации допуска
в имущественный оборот. От организационно-правовой формы нужно отличать функциональный вид
организации, которым определяется место её в торговом обороте и основное содержание деятельности.
Наиболее чётко функциональные виды выделились в торгово-посреднической деятельности. Среди
посреднических организации выделись две группы: одни занимаются покупкой и продажей товаров,
приобретая право собственности, другие совершают операции с товаром не становясь его
собственниками. Они действуют в интересах других лиц. Организации этих групп подразделяются на
несколько видов. Первые подразделяются на 1) торговые и посреднические фирмы, действующие от
своего имени и за свой счёт. Они могут носить универсальный характер, работая с любым товаром. Это
универсальные торговые организации. 2) дилеры специализируются на торговле определёнными
видами товаров. Реализация через дилера удобна для производственных фирм. Дилеры всегда ЮЛ.
Видом субъектов являются торговые дома, представляющие собой многофункциональные организации.
10
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Они занимаются не только торговлей, но отчасти производством: по обработке, расфасовке товаров.
Крупные фирмы экспортёры организуют торговые дома за рубежом, возлагая на них также функцию
торговых представительств, рекламы, подыскания клиентов. Специализированные посредники –
трейдеры, которые заключают сделки от своего имени и за свой счёт, но по поручению клиента. Ими
могут быть ИП. Они специализируются на краткосрочных сделках, спотовых операциях.
Самостоятельными участниками являются дистрибьюторские фирмы. Это распределители
закупленного по импорту товаров. Для них показателен долгосрочный характер отношений с
иностранными поставщиками. Они создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и
рекламой. Крупные производители реализуют товары в других странах через тамошних
дистрибьюторов.
Вторые организации подразделяются на комиссионеров, которые осуществляют сделки по
поручению клиента от своего имени, но за счёт клиента. Видом комиссионных организаций служат
стокисты, осуществляют продажу товара определённого иностранного товара в своей стране. Они
хранят товар на складе. «Stock» – товарный склад. Создаются складские запасы импортного товара,
которые постепенно реализуются средним и мелким покупателям. Как и у любого комиссионера право
собственности на товар принадлежит иностранному комитенту. Особенные – брокеры, заключающие
сделки от имени и за счёт принципала. К числу субъектов, участвующих в торговле, но самих не
заключающих сделки, относятся торговые агентства и агенты, задача которых подыскать контрагента.
Агент проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает информацию фирме продавцу для
заключения её договора. «...топ-модели, чтоб они утопли».
Надо искать оптимальный вид организации. Выбор обосновывается рядом факторов. Также зависит
от целей и содержания деятельности организации. Всё должно оцениваться в совокупности. Для
учредителей значение может иметь быстрота, оперативность создания организации. ООО и
товарищество здесь имеют преимущество перед АО, =45 дней для оформления. =«Бродят тут у
арбитражных судов со щитами, бутерброды, предлагают ликвидацию фирм вместе с персоналом». ЮЛ
может быть исключено из госреестра в течение 12 мес. налоговой отчетности или отсутствие средств по
банковским счетам. Исключение через три месяца после опубликования этой информации в СМИ.
Выбор также зависит от налогообложения. Но у нас сейчас сглаживается налогообложение. Для
малых предприятий есть налог на вменённый доход. У нас товарищество трактуют как форму мелкого
бизнеса, отношение пренебрежительное. У нас слабо развит малый бизнес, не развита конкуренция.
Пьяниц можно поднять за счёт полных товариществ.
У нас махнули рукой на производительность труда. Она в высшей степени важна и требует
постоянного учёта как в экономике в целом, так и в отдельной фирме. Ленин: «Победит тот строй,
который обеспечит более высокую производительность труда». В СССР она была в несколько раз
больше, чем на Западе.
ФЗ «О производственных кооперативах» 1996 г.
Нужно советоваться с экономистами.
Коуз Р. ввёл понятие трансакционных издержек – это расходы на заключение и исполнение
договоров. Он утверждает, что структура, размеры и вид каждой организации должны определяться в
зависимости от величины трансакционных издержек. Это затраты на проведение переговоров,
оформление контрактов, на юридическое обеспечение. Внутри единой фирмы товар или полуфабрикаты
передаются из цеха в цех без оформления договоров и без взаиморасчётов. Но между организациями
нужно заключать договор. Трансакционные издержки составляют 5-12%. Нужно включать в состав
единой фирмы как можно больше звеньев, по которым движется товар. Нужно постоянно просчитывать
возможности слияния. Внешние операции тогда станут внутренними. Выбор вида организации должен
базироваться на системном подходе.
11
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Средства индивидуализации
Фирменное наименование – изобретение коммерческого права. Фирменное наименование
регулируется ГК (гл. 76 ГК, которая регулирует данный вопрос, вступит в силу 1 января 2008 г.).
Фирменное наименование предусмотрено только для КО. Фирменное наименование определяется в
учредительных документах включается в государственный реестр при регистрации фирмы. В
фирменном наименовании указывается организационно-правовая форма и наименование. Также можно
указать сокращённое наименование.
Пугинский постоянно ездит по Ленинскому проспекту и постоянно удивляется вывеске на одном
здании «Иванов и брат». БИП: «Ну, это похоже на «Сукин и сын»».
Коммерческое обозначение используется ЮЛ и ИП для индивидуализации принадлежащих им
предприятий. Обозначение не является фирменным наименованием, не подлежит обязательному
включению в документы и реестр. Право на обозначение может перейти только вместе с предприятием.
Коммерческое обозначение предназначено для индивидуализации одного или нескольких предприятий.
Для индивидуализации разных предприятий могут использоваться разные коммерческие обозначения.
Д/З
Прочитать: Коуз Р. Фирма, рынок и право;
Знать назубок: статьи ГК 1433, 1436, 1538, 1541.
12
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
09.03.2007
6 лекция
Объекты коммерческого права
Объектом КП является товар. Товарами принято понимать продукты созданные или добытые
людьми и предназначенные для возмездной реализации на товарном рынке. Товаром признаётся объект,
который обладает двумя признаками: меновой стоимостью и потребительной стоимостью
(способностью удовлетворять потребности других лиц). Гражданскому праву товар как объект не
нужен.
Имущественные отношения гражданского права представляют собой разнонаправленные сделки.
Сделки ГП включают как возмездные, так и безвозмездные сделки. В ТП только возмездные сделки.
Объектами ТП выступают в основном вещи, материальные объекты. Но с развитием торгового
оборота круг объектов несколько расширяется: сделки по снабжению электроэнергией, теплом, водой.
Содержание и исполнение таких договоров очень специфичны, их раньше не включали в сферу КП, так
и международные договоры исключают такие сделки из ТП (Венская конвенция 1980 г.). ФЗ 2003 «Об
основах госрегулирования внешнеторговой деятельности» придал статус товара электрической и
другим видам энергии. Меры по созданию оптовых и розничных рынков электроэнергии.
Не все вещи входят в сферу ТП. Сделки с недвижимостью традиционно не включаются в торговые
кодексы. Венская конвенция ООН 1980 г. не распространяется на основные виды недвижимости. Это не
объект коммерческого права. Но сделки с недвижимостью требуют всегда особого оформления.
Торговые сделки характеризуются более простым оформлением. Договоры с недвижимостью – это
индивидуальные договоры, штучные, в отличие от торговых сделок.
Аналогично с ценными бумагами: акциями, облигациями, дающими права на получение дивидендов
и т.д. Торговое право не включает их в свою сферу, и нигде в мире. Это фондовый, а не товарный
рынок.
От ценных бумаг нужно отличать товарораспоредительные документы, которые ошибочно относят к
ценным бумагам. Они являются объектами ТП. Авторы избегают глубокого рассмотрения сущности
этих документов. Товарораспорядительные документы представляют собой договоры. Это
составленные на формулярных бланках тексты договоров. Законом предусмотрено два вида:
коносаменты на морскую перевозку и складские свидетельства. Интересы торгового оборота нередко
требуют ускоренной передачи прав на товар, поэтому исторически сформировался и получил
закрепление упрощённый порядок передачи прав на товар через передачу прав на документы.
В отличие от действий с векселями передача документа или учинение переуступочной надписи
означает одновременную перемену: собственника товара и кредитора в договоре перевозки и хранения.
К новому кредитору переходит также весь комплекс прав и обязанностей из договорных отношений с
перевозчиком или хранителем. Действия с товарораспорядительными документами не сводятся к
передаче документа или учинения переуступочной надписи требуется также заключение письменного
договора об уплате стоимости товара и возмещения затрат по договору перевозки или хранения. Такие
договоры не упоминаются в законе и литературе. Любая передача документа предполагает заключение
договора.
Виды товарораспорядительных документов
1. Складские свидетельства: подтверждают принятие товара на хранения. Выдаются товарными
складами, это профессиональное хранение. Свидетельство удостоверяет наличие конкретного
количества товара, находящегося в конкретном месте и принадлежащего конкретному лицу. Нужно
свидетельства отличать от разного рода суррогатов, например, торговые свидетельства. Свидетельства
13
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
бывают двух видов: двойные = складское свидетельство + залоговое свидетельство и простые.
Варрантом на западе именуются всякое складское свидетельство.
Нужно знать реквизиты свидетельства.
Реквизиты:
1. Наименование и место нахождения склада;
2. Номер свидетельства;
3. Наименование и место нахождения лица, от которого принят товар на хранения (в двойном
свидетельстве);
4. Наименование и количество принятого на хранение товара
5. Срок, на который принят товар
6. Размер вознаграждения;
7. Подпись хранителя и печать склада.
Если нет всех реквизитов, то это просто договор хранения.
В двойном свидетельстве все должно быть одинаково указано. Складское и залоговое свидетельство
могут передаваться вместе или порознь через индоссамент. Простое свидетельство просто передаётся.
Двойное свидетельство – это двойной договор: хранения и залога. Договоры могут разделяться через
простое разделение свидетельств.
Залоговое свидетельство отличается от договора залога. Склад выдаёт товар держателю двойного
свидетельства только в обмен на обе его части. Для получения товара можно предъявить складское
свидетельство + доказательство уплаты всей суммы долга по варранту. Залог товара очень эффективное
средство обеспечения. Отсутствуют в стране сеть товарных складов. Кроме того, имеются серьёзные
просчёты в законодательном регулировании. Дефект: отсутствуют в варранте данные о том, от кого, на
какой срок и под какие проценты выдан кредит. До революции это было.
2. коносамент на перевозку грузов морским транспортом. Если коносамент выписан на
предъявителя или предусматривает право приказа о выдаче груза другому лицу, то становится
возможным передача в оборот такого документа.
В зарубежной практике число товарораспорядительных документов больше: доковый варрант,
доковая расписка и др.
У нас также можно условно отнести накладные на перевозку грузов другим транспортом.
Накладные являются именными. Но указанный в накладной отправитель или получатель могут
переадресовать, переотправить груз, указав нового получателя. Получатель вправе выдать другому лицу
доверенность на получение груза от перевозчика. Такие возможности совершения операций с
перевозимым грузом превращают транспортные накладные в особый объект. Перевозимый по
накладным товар называется «товар на колёсах» (жаргон коммерсантов).
Включение вещей в торговый оборот налагает свои требования, определяет условия работы с ним.
Нужно различать общие правила обращения товаров и правовые режимы отдельных видов товаров.
Общими правилами обращения являются неприкосновенность собственности и свобода перемещения
товаров по всех территории страны. Некоторые субъекты Федерации устанавливают запреты на ввоз
или вывоз товаров.
Под правовым режимом понимается совокупность правил, регулирующих порядок приобретения,
использования и отчуждения различных объектов. Торговля отхватывает лишь процесс перехода
товаров от изготовителя к потребителям. Она не включает в себя акты потребления вещей. Для
коммерческой деятельности правовой режим товара включает в себя режим продажи и приобретения,
но не включает в себя режим использования. Режимные требования устанавливаются
законодательством и административно-распорядительными актами. Существенное влияние могут
оказывать договоры. Это определённый правовой регулятор.
Режимные требования могут диктоваться интересами государства, его безопасности. Так, в целях
контроля за движением определённых объектов Указом Президента 1992 утверждён перечень изделий,
свободная реализация которых запрещена. Две группы: полностью изъятых из торгового оборота и
ограниченные в обороте. Первая – вооружения, ракеты, шифровальная техника.
14
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
«Я не из тех волков, которые позволяют себя пинать. Мне с вами разделаться... Вас переписать и
тогда-а-а-а-а... Вы будете пол слюнявить».
Установление режимных также обусловлено интересами наших производителей. Различают
таможенно-тарифные и нетарифные способы регулирования внешнеторговых операций «Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности». «О специальных защитных
антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров». Предусматривают систему мер при
импорте и экспорте. Одним из нетарифных способов служит количественное ограничение закупок и
продаж отдельных товаров (ст 12). Для этого предусмотрено лицензирование и квотирование экспорта и
закупок по импорту (ст. 13). Перечень таких товаров невелик. Режим обращения товаров начинает
определяться индивидуальными правовыми актами: выдаваемыми квотами и лицензиями. Они
выдаются федеральными министерствами или исполнительными органами субъектов. На основании
конкурсов и аукционов.
Новой мерой регулирования является установленная законом от 02.01.2000 «О качестве и
безопасности пищевых продуктов» обязательная госрегистрация впервые производимых или впервые
ввозимых пищевых продуктов и материалов. После экспертизы документов и испытаний самих
продуктов они вносятся в государственных реестр продуктов, разрешённых для изготовления или ввоза
в Россию. Заявителю выдаются свидетельства о госрегистрации, дающие право на изготовление или
ввоз. Товары не прошедшие регистрацию уничтожаются.
«Я вас убаюкал? Ничего... Вы знаете коммерческое право, в отличие от прочей юридической
шушеры».
Воздействие на процесс реализации товаров может оказываться путём изменения статуса. Ст. 49 ГК
предпринимательские организации могут осуществлять любую деятельность. Но правоспособность
может расширяться и ограничиваться специальными способами. Важным инструментом служит
лицензирование деятельности. При этом лицензии на осуществление определённых видов деятельности
нужно отличать от лицензий для экспорта. ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Для
нас важно лицензирование алкогольной, фармацевтической продукции, музыкальных и видео кассет.
Без лицензии – это уголовно наказуемое деяние.
Следует чётко понимать характер ситуации. Цивилистика идёт от вещи. Но такой подход является
односторонним, несистемным. Различие статуса субъектов существенно влияет на саму допустимость
сделок и на условия сделок.
Законом не урегулированы или неудовлетворительно урегулированы вопросы, затрагивающие
интересы всего общества. На товарах не указывается информация об изготовителе: где реально
изготовлен товар. Требует искоренения торговля импортными товарами без информации на русском
языке. Закон о защите прав потребителей содержит такие правила, но они касаются лишь граждан.
Правительсвто РФ Постановление 15.08.1997 запрещает продажу промышленных импортных товаров
на русском. Но контроль на Минсоцздравразвития, и он не может справиться. Такие запреты нужно
включить в основы внешнеторговой деятельности, а контроль возложить на торговлю.
7 лекция
«Но это какие-то самоубийцы, камикадзе. Передайте: они будут столько сдавать, сколько раз
пропустили».
Постановление Правительства РФ 19.01.1998 №55 утвердило правила продажи товаров. Кроме них,
правила розничной торговли отдельными видами товаров. Правила адресуются рознице, но при этом
затрагивают оптовую торговлю и производителя.
Изготовители и оптовики обязаны учитывать правила, действующие по всей цепочке движения
товара.
В результате комплексного, разностороннего регулирования создаётся множество правовых
режимов. Коммерсант не может обходиться цивилистической классификацией вещей. С такими
знаниями невозможно ни работать, ни, главное, заработать.
15
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Классификации товаров в торговле для ускорения заключения контрактов.
Постановлением Госстандоарта 30.12.1993 № 301 введён общероссийский классификатор
продукции. Цифровое кодирование товаров, но лишь с учётом шести уровней. Но различение и учёт
других характеристик должны делать сами изготовители и продавцы. По большинству товаров
классификационный учёт вообще не ведётся. Нет единой базы данной. Нужно разработать полный
классификатор производимых и продаваемых товаров, нужно указывать в реквизитах организаций
информацию о товарах, нужно создать единого банка данных. Для экспорта и импорта есть Товарная
номенклатура внешнеэкономической деятельности (Постановление 27.12.1996 № 1560).
Д/З
Знать:
1. ФЗ от 08.12.1998 «Об основах государственного
внешнеторговой деятельности»;
2. Постановление Правительства РФ от 19.01.1998 № 55;
Знать назубок: ст. 912-917 ГК.
регулирования
Структура и инфраструктура товарного рынка
Понятие и пути формирования
Для России важно построить организационный каркас рыночной экономики. Это значит
приспособление хозяйствующих субъектов к участию в торговле, а также создание современных
рыночных звеньев.
Целью и смыслом деятельности организаций-изготовителей является продажа изделий и получение
прибыли. Налаживание сбыта достаточно новая задача для большинства предприятий в России. В СССР
96% продукции распределялось централизованно. Функция продажи является главенствующей над
производством. Изменения состояли в укреплении фирмами своих сбытовых служб, маркетинговых и
рекламных подразделений, обучении персонала правилам договорной работы. На Западе организациями
постоянно ведётся работа по улучшения сбыта товара.
Крупные и средние производители занимаются деятельностью по созданию сбытовых сетей.
Отдельные изготовители или несколько изготовителей могут создать дочернюю организацию для
сбыта. Могут создаваться вертикальные и горизонтальные сети. Головная база, базы в регионах для
перевалки товаров. Производители нередко идут на создание своих магазинов, фирменные (заводские)
магазины, что облегчает изучение динамики спроса.
Оптовой торговле принадлежит главная роль в создании единого товарного рынка. На Западе
оптовые фирмы представляют собой высоко эффективные структуры. У них мощные складские и
транспортные потенциалы, новые методы и технологии. Сами производители не могут создавать
подобные сети. Тенденция переложения функции сбыта с производителя на распространителя. В России
сначала нужно создать много крупных оптовых организаций. По посредническим организациям мы
значительно отстаём. Главная слабость в отсутствии крупных баз, холодильников, вспомогательных баз
в регионах. Более 2\3 посредников не имеют собственных складов. Кроме того, дело упирается в
создание на местах в регионах множества точек, обеспечивающих продвижение товаров. В ЕС 95%
товаров в магазинах поступают через товаропроводящие сети. У нас препятствия для создания таких
сетей. Нехватка складов. В условиях повышенной криминальности экономики повышенная зависимость
звеньев от головной организации. Звенья в виде дочек либо в виде филиалов. Лучше в виде филиалов.
16
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Можно ограничить права руководителя по распоряжению выручкой: договоры с банками по
согласованию с головной организацией, что предусматривается в доверенности, выдаваемой
руководителю филиала.
На Западе есть постоянные посредники. Организация подыскивает на местах надёжных лиц и
оказывает им техническую и организационную помощь.
В США 45% продукции реализуются кооперативами, которые создаются самими же фермерами.
В России 28% сельских хозяйств и 22% фермеров имеют налаженный выход на оптовый рынок.
Необходимо создать эффективную систему сбыта.
Потребителям нужно:
1. укрепить собственные службы снабжения;
2. наладить связи с изготовителями основных ресурсов и надёжными посредниками;
3. учесть, что выгодно создавать дочерние снабженческие организации, а ещё лучше
совместные снабженческие фирмы, которые бы обслуживали несколько учредителей.
В условиях российской экономики необходимо усовершенствовать возможность обмена ресурсами в
натуральном виде.
Методы улучшения снабжения бывают разными, «снабженческий секс» (секс для поддержания
партнёрских отношений с поставщиками) – это безобразие.
Первый принцип коммерческой деятельности: прежде чем начинать производство товара, нужно
наладить его надёжный гарантированный сбыт. Налаживание сбыта должно предшествовать началу
производства или закупке товара.
Следует выделять и другое направление: создание контрактных объединений. Их называют также
«связанные компании», «интегрированные структуры» и др.
Простые товарищества. Договоры о совместной деятельности способны давать значительный
эффект – возможность перемещать имущество с баланса на баланс без налогов.
Также видами контрактных объединений являются консорциумы, которые создаются для решения
конкретных задач (строительство дорог, складов).
Другим видом контрактных объединений являются финансово-промышленные группы (около 70 в
России).
ФЗ «О ФПГ» отличается низким качеством правового регулирования. Не урегулированы порядок
создания и деятельности ФПГ. Это классическое контрактное объединение, хотя они и подлежат зачемто государственной регистрации.
Ст. 105 и ст. 106 ГК регулируют дочерние общества. Холдинги также являются контрактными
объединениями.
17
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
16.03.2007
8 лекция
Особого внимания требуют несколько субъектов, которые называются организаторами товарного
рынка. К их числу относятся прежде всего оптовые ярмарки. Они широко действовали в России в
дореволюционный период. Ежегодно проводилось до 18 тыс. ярмарок. Нижегородская, Киевская,
Ирбитская ярмарки превосходили оборот крупнейших западных бирж. В СССР ярмарки стали
возрождаться в 70-х. Но плановая экономика, поэтому роль ярмарок малозначительная. До 1,5 тыс.
ярмарок в год (в России). Но из-за отсутствия нормативной базы их деятельность неупорядочена.
Достоинством ярмарок является заключение на них в сжатые сроки (20-30 дней) большого числа
договоров, возможность выбора товаров по выставленным образцам, одновременное решение вопросов
снабжения и сбыта. Ярмарки являются узлами, где концентрируется установление множества
договорно-хозяйственных связей, при этом в сжатые сроки. Заключение договоров на ярмарках
проходит в 4-5 раз быстрее, чем в обычных условиях. И мировой опыт свидетельствует о жизненности и
эффективности оптовых ярмарок. В мире сейчас около 4 тыс. специализированных международных и
региональных ярмарок. Нам также требуется регулярное проведение ярмарок на всех уровнях. Они
позволяют эффективно сводить отечественных производителей и потребителей. Для этого нужна
законодательная база их деятельности.
Среди проблем правового регулирования ярмарок – определение правового вида ярмарки как
юридического лица и регламентация порядка деятельности. Ярмарка от своего имени ничем не может
торговать, её задача лишь организовать проведение торгов гостями ярмарки, создать условия для
торгов.
Сейчас два способа проведения ярмарок.
1. Группа заинтересованных фирм поручает проведение ярмарки специализированной организации –
оператору ярмарки. Сейчас в России проведением ярмарок и выставок занимается свыше 100
организаций, которые объединены в союз. Но требуется договор для проведения ярмарок. Это особый
договор.
2. Заключение фирмой или группой фирм договора аренды помещения под ярмарку. Проводится
такая ярмарка силами учредителей.
Эти способы проведения ярмарок не рассматриваются наукой, что создаёт определённые тормоза.
Серьёзные проблемы с товарными биржами. Их деятельность регулируется законом «О товарных
биржах и биржевой торговли». Ст. 2: под биржей понимается организация, формирующая оптовый
рынок в виде гласных и публичных торгов, проводимых в определённых местах и по установленным
правилам.
В мире 147 товарных бирж. В России сейчас около 15 товарных бирж. В 90-х гг. было оболе 300. Но
ни одна из них не проводит нормальные биржевые операции и биржей реально не является. В 2005 году
все биржи совершили 37 тыс. сделок (это недельная норма для одной нормальной биржи). В России
бирж нет и не было, это просто пародия на биржу.
Сравним наши биржи с западными.
Что продают?
Наши биржи торгуют любым товаром: полусапожки (54 шт.), бензопилы «Дружба» (2 шт.),
ларингоскоп (1 шт.) и т.д. (выписка из биржевого бюллетеня). Это неоднородный и
невзаимозаменяемый товар. Западные – работают с сырьевыми товарами (Чикагская биржа хлопка,
Лондонская биржа металла). Есть универсальные биржи с подотделами.. Всего в мире 70 видов
биржевых товаров. Они могут меняться: уголь вышел, концентрат апельсинового сока пришёл.
Какое количество продают? У нас - сколько предложит продавец, обычно незначительное
количество. Т.е. стандартные контракты здесь не применимы. На западе – строго определённое
количество товара, определяется либо биржевой партией, либо единицей сделки, кратной биржевой
партией. Т.е. здесь стандартные контракты.
18
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
С какой целью торгуют?
У нас – цель реальной поставки = 100% сделок. У них – условные продажи = 97%, а реальные 2-3%
(по отдельным товарам 10%). У нас – для реального получения товара. У них – торгуются. Покупают,
но реально товар не берут. Купленный товар либо пускается на продажу, либо ликвидируется
клиринговой организации.
Итак, наши биржи – это предприятия мелкопартионной торговли различными товарами. Их биржи –
это механизмы рыночного формирования цен на основные сырьевые ресурсы. На бирже складываются
цены по рыночным законам.
У нас исключает страхование контрактов, ликвидацию контрактов через клиринговую организацию
биржи. У нас не смогли перейти на форвардную, фьючерсную и опционную торговлю.
В России нужно поставить задачу создания нескольких подлинных бирж, которые будут определять
рыночные цены на сырьевые товары. Должны быть массовые сырьевые товары: уголь, нефть, зерно и
т.д. Биржи призваны обеспечивать рыночное объективное формирование цен на главные виды сырья.
На западе привлекается большинство продавцов и покупателей, средних и крупных, по всей территории
страны. По окончании каждого дня котировальный отдел объявляет сложившиеся цены и публикует в
биржевых ведомостях и деловых газетах. Высокая точность биржевых цен. Биржевыми котировками
руководствуются при заключении контрактов остальные предприниматели, даже за рубежом. В России
из-за отсутствия бирж цены формируются не по рыночным принципам, а диктатом монополиста и
сговорами. Из-за этого сохраняется высокая инфляция. Биржи способствуют стабилизации цен и
сдерживанию инфляции. Несколько лет назад постановление о создании ряда специализированных
бирж, но они не начали работать. Для биржи нужны сеть брокерских контор и их филиалов для
вовлечения тысяч предприятий в биржевые операции. Минимум для биржевой торговли 1000-1200
постоянных участников.
На западе, кроме постоянных клиентов, участвуют также случайные лица, которые хотят поиграть.
Риск на биржах значительно ниже, чем в казино. Возможно, нужны налоговые льготы для постоянных
участников биржевой торговли. Даже использование элементов биржевых торгов позволяет успешно
решать проблемы ценового регулирования.
Оптовые продовольственные рынки.
Их не стоит путать с розничными. Они повсеместно существуют в развитых странах, их задача
состоит в создании условий для продажи сельхозпродукции фермерами и иными производителями
(именно оптовые продажи). Рынки отличаются от ярмарок тем, что работают постоянно, круглый год.
Рынки создаются за чертой городов, фермеры привозят туда товары, а торговцы закупают их. Розничная
продажа гражданам не производится. В Москве была предпринята попытка создания такого рода
рынков, но к оптовым рынкам они не относятся. Основное отличие их от обычных рынков – торговля из
фургонов. Торгуют не сельхозпродукцией, а одеждой, обувью, техникой, вечером от рынка остаётся
лишь замусоренный пустырь.
Важным сектором должна стать система контрактных закупок для государственных нужд. Порядок
регулируется ст. 525-534 ГК, ФЗ «О закупках и поставках сельхозпродукции для госнужд», ФЗ «О
поставках продукции для федеральных нужд» (нужно знать последний закон). Кодексом и законами
предусмотрено заключение контрактов для выполнения государственных программ, федеральных и
региональных. Эти программы очень разнообразны: для обороны, для госрезерва и др. Закупка для
выполнения программ возлагается на организации-заказчиков. Заказчиков для федеральных программ
определяет Правительство РФ, по региональным программам – исполнительные органы субъекта.
Заказчика – министерства, агентства, учреждения, реже частные фирмы. Заказчикам выделяются
средства из федерального и регионального бюджета. Основания для заключения контрактов служит: 1.
наличие государственной программы для ресурсного обеспечения и 2. выделение заказчику из бюджета
средств для оплаты закупаемых ресурсов. Целостной системы закупок для госнужд в стране не
существует. Невидимая рука рынка действует, но в определённых пределах: за 15 лет объёмы
товарооборота выросли в разы, но там где нужно было государственное регулирование, там провалы.
19
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Управление и организация торговли относится к административному коммерческому праву. Но
смешивать административное коммерческое право и коммерческое право не стоит.
9 лекция
Важно создать инфраструктуру товарного рынка. Это совокупность звеньев, обеспечивающих
нормальную деятельность субъектов торгового оборота. Внутри инфраструктуры выделяют несколько
подсистем, например, подсистема складского хозяйства. Важная роль принадлежит транспортной
подсистеме, обеспечивающей перемещение товаров к потребителям. Также система тароупаковочной
индустрии. Одной из первоочередных задач выступает создание подсистемы информационного
обеспечения. Она должна накапливать и транслировать данные об изготовителях товаров, наличии
товарных запасов, имеющихся потребностях. Надо учитывать масштаб информационной системы.
Должно быть выключено в информационную систему о 25-30 миллионах наименований, доступных
нескольким миллионов пользователям.
Перед Россией стоит задача создать во всех регионах организации, занимающиеся сбором,
обработкой и передачей сведений о ресурсах и спросе. Должен быть налажен взаимообмен
информацией, в том числе через электронные сети. Нужно развивать печатные издания, которые бы
включали конкретную информацию для субъектов. При этом рассылка должна вестись адресно.
Подобные издания должны опираться на помощь государства.
Есть электронные биржи в США. Это не товарные биржи. Они занимаются сбором и передачей
информации, необходимой для заключения сделок.
Лишь 15 июня 1998 года Постановление Правительства №593 была утверждена комплексная
программа развития инфраструктуры товарного рынка (знать). Это единственный акт за пятнадцать лет.
Существенные просчёты в регулировании структуры рынка, многие проблемы вообще не
рассматриваются. Нужно развивать законодательство в соответствующей сфере.
Д/З
Знать:
1. ФЗ «О закупках для федеральных госнужд»;
2. Постановление Правительства РФ от 15.06.1998, первые 1,5 страницы.
Конкуренция в торговом обороте
Важно существование конкурентной среды. Конкуренция предполагает состязание, соперничество
за достижение более высокой прибыли. В СССР конкуренция была чем-то нехорошим, она подавлялась.
В замен конкуренции внедрялись искусственные методы как-бы-соперничества. Состязательность
внедрялась сверху и подкреплялась внеэкономическими средствами. Была полная безжизненность
соревнования. Явна деградация советского устройства.
Нормальная конкуренция возникает как естественный процесс. Важно, чтобы стремление к более
высокой прибыли осуществлялось через удовлетворение интересов людей, достижение лучших
хозяйственных результатов. При такой направленности конкуренция превращается в движущий фактор
непрерывного развития и совершенствования производства. Создание нормальных конкурентных
отношений непосредственно связано с обеспечением успешного развития российской экономики. Ст. 8
Конституции РФ конкуренцию защищает. ГК определяет конкуренцию как принцип осуществления
имущественных отношений. Ст. 10 запрещается использовать права, если ограничивают конкуренцию.
Конкуренция является пределом осуществления и защиты гражданских прав. Всё это относится и к
коммерческому праву. Конкуренция рулит экономикой. Конкуренция, как движущая пружина,
20
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
действует не автоматически. Она должна поддерживаться государством. У нас стоит задача её
формирования.
Важно выделять и понимать 3 направления работы:
1. собственно меры по созданию и развитию конкуренции, или стимулирующие меры. Такие меры
по формированию конкурентной среды должны носить разносторонний, всеохватывающий характер;
2. по ограничению монополизма и использования доминирующего положения, или ограничительные
меры. Сводить конкурентное законодательство к антимонополистическому нельзя. Ограничительные
меры везде носят вспомогательный, придаточный характер в деле развития конкуренции.
Ограничительная практика сама по себе не даёт эффекта, что мы наблюдаем уже 17 лет;
3. по защите конкуренции, пресечению действий, нарушающих нормальную конкуренцию.
Должны соединяться правовые и социальные меры, создание в обществе соревновательного тона,
стремление к лучшим результатам, первенству. На западе это поддерживается не только
государственными, но и негосударственными организациями. Селекция, поощрительные меры. В
условиях неразвитости конкуренции необходимы организационные и правовые меры.
Пути формирования конкурентной среды:
1. увеличение числа организаций, осуществляющих однородную деятельность, производящих
сходную продукцию или услугу;
2. поддержка малого и среднего предпринимательства, ведь оно отличается оперативностью
реагирования спроса и гибкостью. Малый бизнес своей практикой прямых контактов с потребителями
оказывает влияние на крупные фирмы, что заставляет их ориентироваться на потребителей.
3. необходимость систематического сопоставления, сравнения качественных и ценовых показателей
товаров и услуг, оказываемых разными предпринимателями. Государство обязано содействовать
проведению смотров, конкурсов, выставок товаров, объективно сопоставлять характеристики,
публиковать сравнительную информацию. Подобную работу, кроме государства, призваны проводить
ТПП, ассоциации предпринимателей и потребителей и др. структуры. Проводятся конкурсы «Народная
марка», «Товар года» и т.д. Но всё это очень убого, т.к. товаров выставляется мало, и они
второстепенны.
4. нужны постоянно действующие меры пропаганды и поощрения лучших достижений. Нужно
называть лучшие товары российских предприятий. Результаты конкурсов не доводятся до масс. Победа
на конкурсе позволяет увеличить сбыт на 15-20%, а для региональной фирмы – это вообще возможность
выхода на федеральный уровень.
Постановление Правительства № 191 программа демонополизации экономики и развития
конкуренции. Диверсификация ВПК, увеличение числа поставщиков и объёмов поставок продукции из
разных регионов, широкое информирование покупателей о ценах на товары разных продавцов. Не
устанавливались задачи, сроки исполнения, программа носила лозунговый характер, была просто
забыта. Наши правители совершенно не осознают своих обязанностей перед обществом в деле развития
конкуренции. Российская экономика лишена конкурентного начала. У нас существует конкуренция
между покупателями, а не между продавцами.
Работу по развитию конкуренции должна вести каждая фирма, если она хочет выжить и развиться.
Каждая фирма должна разрабатывать и реализовывать свою конкурентную стратегию, как часть общей
стратегии развития. Здесь второй принцип: обязательным условием работы каждой организации
осуществление конкурентной стратегии, включая создание конкурентной среды в своей сфере.
Серьёзный недостаток юридических наук – это комментаторский их характер. Из-за слабого понимания
юристами сущности конкуренции законодательство о конкуренции пошло не туда. Закон 2006 года
написан в угоду ведомственных интересов антимонопольной службы. Нынешний закон ограничивается
вопросами защиты конкуренции, но не упоминает о развитии конкуренции. Итого конкуренция в
отечественной экономике не получает должного развития. Отсутствуют процессы перетока капитала из
менее прибыльных отраслей в более прибыльные, малочисленность малого бизнеса.
21
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
23.03.2007
10 лекция
Наряду с развитием с развитием конкуренции необходима её правовая защита. Самоорганизация
должна сочетаться с административным и даже уголовным воздействием. Можно выделить группы мер.
1. Запрет на соглашения или согласованные действия лиц, ограничивающие конкуренцию. Ст. 11 ФЗ
«О защите конкуренции». Запрет соглашений о разделе рынка, создание препятствий, сокращение или
прекращение производства товаров, на которые имеется спрос при наличии возможности их
рентабельного производства.
2. Запрет хозяйствующим субъектам на злоупотребление доминирующим положением. Ст. 10 ФЗ
запрещает действия: изъятие товара из обращения, навязывание контрагенту невыгодных или излишних
для него условий договора, отказ или уклонение от заключения договора. Закон налагает запрет ещё на
одну группу действий: на действия органов власти и иных компетентных организаций, которые
приводят к ограничению конкуренции.
Ст. 15 запрещает введение ограничений на осуществление субъектами отдельных видов
деятельности, запрещена дача указаний о приоритетном поставке товаром, о приоритетном выборе
поставщиков товаров.
Устранение производится по предписанию органов или через суд.
Меры по защите конкуренции необходимы жёсткие, при этом на самом первом уровне. Зажим
конкуренции – это хуже воровства. «Разная нечисть контролирует торговлю и давит население ценами».
Это нарушает конституционные основы общества.
Наряду с защитой от ограничений необходима специальная группа мер по борьбе с
недобросовестной конкуренцией. Ст. 14 называет способы недобросовестной конкуренции:
распространение неточных или неверных сведений, которые могут причинить убытки, введение в
заблуждение относительно качества товаров, некорректное сравнение с товарами других лиц и др.
Значимым аспектом является демонополизация экономики. Но демонополизация является лишь
предпосылкой развития конкуренции.
У нас начали сразу бороться с монополиями. В ФЗ основное внимание уделяется защитным мерам, а
не вопросам развития конкуренции
Крайне низкая результативность деятельности антимонопольной службы. У нас говорят о
необходимости проверки законов на коррупционность. Посмотреть положение об антимонопольной
службе. Такое ощущение, что всё направлено на развитие коррупции.
Антимонопольная служба и её территориальные органы могут давать хозяйствующим субъектам
обязательные предписания, а также передавать материалы в суд. В законе нет разграничения, когда
АМС может сама решать вопросы, а когда должна передать материалы в суд. При неисполнении
решений на нарушителей могут налагаться административные и иные санкции. Сейчас
пересматриваются нормы КоАПа.
Также участвуют и другие органы: федеральные и региональные. Это единая задача
государственных и общественных институтов. Но методы пока не выработаны. Требуются
теоретические решения.
Д/З
Знать назубок: ст. 10, 11, 14, 15 ФЗ «О защите конкуренции».
Прочитать: в третьем сборнике статью Варламовой.
22
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Обязательства, регулирующие торговый оборот
Проблематика сущности договора крайне сложная и на данной лекции я специально рассмотрю её
лишь частично.
Торговый оборот регулируется законом и в не меньшей степени обязательствами, возникающими в
основном из договора. Договор стал главным регулятором хозяйственных отношений. В западной
литературе договор в последнее десятилетие рассматривается как инструмент создания общественного
богатства. Юрист американец-японец Асакве выделяет основные экономические функции договора:
создание богатства и его распределение. В этих словах проявляется признание главной роли договора
как инструмента регулирования деловой жизни. К сожалению, такой подход к договору не свойственен
российским учёным. Неразработанность теории договора порождает убогую договорную практику. В
Пятикнижии Брагинского и Витрянского договор объявили, с одной стороны, сделкой, а с другой,
правоотношением. А суть договора не раскрыта, не раскрыт его потенциал, регулирующие
возможности договора. Это отбросило теорию договора на уровень дореволюционной науки. Два мэтра
занимаются всю свою сознательную жизнь договорами, а по русской пословице «Ни рыла, ни уха». Это
не наука, а преднаука. На уровне общих рассуждений.
Договор не может трактоваться как сделка, т.к. сделка направлена на установление, изменение и
прекращение правоотношений. Договор непосредственно устанавливает права и обязанности, к
договору применяются правила о сделках (гл. 9 ГК). Это юридический технический приём,
обусловленный пандектным принципом построения ГК. Этот приём используется для экономии
изложения законодательного материала. Но он не создаёт тождества договора и сделки.
Договор, помимо относящихся норм о сделках, получил в ГК широкое самостоятельное
регулирование. Общие положения о договоре, его заключение, определение условий и т.д. касаются
лишь договоров и никак не могут относиться к сделкам. Понимание договора как соглашения было
выработано германскими учёными в середине 19 века. Соглашение – это согласованное волеизъявление
лиц. Выражаемая людьми их свободная воля создаёт права и обязанности, она находится в основе
договора. Но для создания прав и обязанностей недостаточно одного лишь согласованного
волеизъявления лиц. Для правового договора нужно и обеспечение исполнения этого соглашения силой
государственного принуждения. Потенциальная возможность государственного принуждения должна
существовать обязательно. Вот два фактора, которые создают договорное регулирование.
Есть некоторые дополнительные требования. Соглашение должно быть достигнуто по всем
существенным пунктам, должна быть определена его цель – это факторы, которые в принципе
отбросить нельзя.
Из названных положений вытекают другие свойства: договор образует системную целостность. Это
значимое свойство. Категория целостности связана с согласованной сторонами целью и
направленностью действий сторон на достижение этой цели. Обязательно есть предмет, сопряжённый с
целью договора. Все другие условия должны быть ориентированы на цель, должны служить
достижению цели.
«Грамотный учёный никогда не будет отождествлять договоры и сделки».
Договору присущи устойчивые функции. Функции выражают определённое воздействие объекта на
другие объекты, на внешнюю среду. Познание и реализация функций важны для повышения
регулирующей роли договора. Можно указать следующие функции договора:
1. Договор устанавливает юридическую связь между его участниками. Связь называется
обязательством.
2. Договор юридически фиксирует цель взаимосвязанных действий сторон, что придаёт
действиям целенаправленный характер.
3. Договор определяет содержание действий, подлежащих выполнению сторонами. Действия
составляют предметное содержание договорного обязательства.
23
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
4. определяет правовую регламентацию будущих действий сторон. Для этого требуемые
действия формулируются в виде взаимных прав и обязанностей. В результате договор
приобретает вид юридически обязательной программы действий, вид правового алгоритма.
Выявление функций позволяет раскрыть сущность договора и использовать его потенциал.
Отсюда вытекает понимание величайшей роли договора. На договоре целиком базируется мировое
разделение труда, производственная и хозяйственная кооперация.
Главный просчёт договорной теории – полная неразработанность вопросов определения
сторонами условий договора. Цивилистика вообще оказалась неспособной ответить на данный
вопрос (как вырабатывать условия договоров). У нас отсутствует теоретическое понимание
сущности договорного механизма, способов договорного регулирования. Неизвестно как регулирует
договор отношения.
Одна из узловых проблем теории договора – это определение того, как соотносится в
содержании договора установления нормативных актов и условия, создаваемые волевым
усмотрением сторон. Отечественное правоведение не смогло решить данную задачу. ГК: условия
договора определяются усмотрением сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующих
условий предписано нормативным актом. Выработка условий договора осуществляется самими
сторонами, и лишь в виде случая условия договора могут устанавливаться нормативными актами.
Стороны договора своим волевым решением создают договорные права и обязанности. Договор
в некоторой степени сходен с нормами права, в том, что служит источником прав и обязанностей.
Но эти права и обязанности особого рода. Они являются субъективными правами и обязанностями,
относясь, прежде всего, к участникам договора. Но они в определённой мере обязательны и для
других лиц. Они обязательны в том плане, что никакие лица не могут вмешиваться в заключённые
договоры и препятствовать его исполнению. Договорные права сходны с абсолютными правами.
Подтверждение ст.305, защита негаторными исками. 12 статья ГК предусматривает защиту
договорных прав наравне с правами, предусмотренными законами. Договор должен рассматриваться
наряду с законом и другими регулирующими инструментов.
11 лекция
Синергетика начинает использоваться в разных науках. Внесение упорядоченности в хаотически
происходящий процесс. Эту сенергию необходимо иметь в виду при определении соотношения
экономических регуляторов и договора.
Договор – это не единственное основание возникновения обязательств. Есть составные
обязательства, которые отличаются основаниями возникновения. Такие обязательства возникают из
составов: из договоров + односторонних сделок. Как пример - обязательства по перевозки грузов.
Соглашение между грузоотправителем и перевозчиком – договор. Но здесь участвует также третье
лицо – грузополучатель. Около 12 объяснений сущности этого договора. Но все они
несостоятельны. Грузополучатель не участвует в заключении договоров. Поэтому это не
трёхсторонний договор. Грузополучатель имеет не только права, но и обязанности, и
ответственность. Поэтому это не в чистом виде договор в пользу третьего лица. Грузополучатель
может отказаться от доставленного товара. Грузополучатель при отказе от товара не имеет никаких
прав, обязанностей и ответственности перед перевозчиком. Но при принятии грузополучатель
становится участником обязательств по перевозке. У него возникает комплекс прав и обязанностей в
отношении перевозчика и даже отправителя. Он обязан забрать груз и т.д. Это составное
обязательство: возникает из договора перевозки и сделки грузополучателя в отношении
доставленного к нему груза. В итоге получается трёхстороннее обязательство.
Составными являются обязательства по безналичным расчетам. Основаниями для их
возникновения являются: договор банковского счёта и сделка принятия исполняющим банком
распоряжения о зачислении или списания средств со счёта лица.
24
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Использование конструкции составного обязательства снимает многие затруднения.
Для выделения коммерческого права в самостоятельную отрасль частного права необходимо
разграничение гражданских и торговых договоров. Необходима ТП и собственная классификация.
Договоры коммерческого права – договоры, которые оформляют отношения по возмездной
реализации товаров для предпринимательских и хозяйственных нужд. Они образуют ядро торгового
оборота. Это группа реализационных договоров. К их числу относятся договоры оптовой куплипродажи, контрактации, поставки, поставки для госнужд, мена. Участниками данных договоров
организации и ИП. Следует вывести данные договоры из ГК для полного и всестороннего и
связанного регулирования.
Посреднические договоры – совершение действий по поводу товара в интересах какого-либо
участника оборота. Это договор комиссии, коммерческого поручения, торгового агентирования и
ряд других.
Третья группа – договоры, содействующие торговли. Развитие торгового оборота привело к
видоизменению прежних и появлению новых видов договоров, которых не существовало в 19 веке.
Некоторые из них используются только в коммерции. Это договоры на проведение маркетинговых
исследований, на создание рекламной продукции, на размещение и распространение рекламы, на
предоставление коммерческой информации и ряд других. В эту группы приходится включать
составные обязательства, например, по перевозке грузов и т.д., т.к. их девать некуда.
Нужно различать договоры на оказание услуг и выполнение работ. Отличительный признак:
договоры на выполнение работ имеют всегда результатом создание материального или
интеллектуального продукта. Договоры на оказание услуг предполагает совершение должником
определённых действий в отношении кредитора. Действия составляют исполнение данных
договоров. Время оказание услуг совпадает со временем пользования услугой.
Регулирование договоров на оказание услуг и договоров на выполнение работ различное,
поэтому опасно смешивать данные договоры.
Четвёртая группа – организационные договоры. В неё входят франчайзинговые договоры,
договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению или сбыту, соглашения о
межрегиональных поставках товаров, договоры органов власти и МСУ с торговыми и
производственными фирмами по вопросам изготовления и торговли товарами.
Торговое законодательство регулирует исключительно особенности общегражданских
договоров, перетаскивать их в ТК никто не собирается.
Данная классификация не является полной. Есть также торговые договоры, применяемые на
специальных рынках, применяемых целыми группами.
Самостоятельная группа договоров при электронной торговли. В мире объёмы электронных
продаж возрастают на 30-35%, в России темпы неизмеримо ниже. Требуется заключение до 8
договоров, тех договоров, которые не знает ГП. Требуется их поштучная разработка: договор с
провайдером, Интернет-обслуживания, с рекламной фирмой, три-четыре специализированных
договоров купли-продажи, договор с баком об электронных платежах, договор о страховании счётов
от взлома и др.
На товарных биржах требуется заключение 11-12 специальных видов договоров, неизвестных
ГК. Это следует посмотреть в учебнике и третьем сборнике актуальных проблем коммерческого
права.
Д/З
Прочитать: Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор. Вестник МГУ, 2002
№2.
25
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Структура договорных связей
Важным участком теории и практики является оптимизация структур договорных связей.
Правильное их построение служит одним из важных факторов эффективности бизнеса.
Проблематика структуры относится к классу организационных задач. Именно в России с низким
уровнем организованности 100 лет назад была создана общая теория организаций (Богданов А.А.).
Его работы важны и поныне. Разработка структуры в договорных связях началась во второй
половине 20 века, причём на Западе.
В организации договорных связей нужно различать несколько аспектов. На каждой фирме
необходимо выявить и прочертить связи с контрагентами по основным видам деятельности. Особо
выделяют связи по объёму или стоимости.
Структура договорных связей определяет профиль организации, исполнение этих договоров
формирует доходы и т.д. Структура влияет на внутренне построение фирмы, на распределение
обязанностей. Стратегия фирмы и управленческие решения должны сообразовываться с задачами
выполнения договоров.
Под структурой договорных связей иногда понимают зависимость между договорами по
основной деятельности и всеми вспомогательными договорами, обеспечивающими их исполнение.
Для чёткого исполнения основного обязательства необходимо составление программы исполнения
или сетевого графика. Сетевые графики в виде древообразной схемы, которые позволяют
совместить по количеству, срокам и другим параметрам все операции.
В цивилистике под структурой связей обычно понимаются связи по реализации товаров. Два
вида связей: прямые и связи с участием посреднических организаций. Прямые связи
устанавливаются непосредственно между изготовителями и потребителями товаров. Вторые связи
представляют договорную цепочку. В США по прямым связям реализуется около 20%, сырье – до
40%. Всё остальное по второму типу связей. Посредники могут выполнять разные функции. В
развитой экономике их задача – перераспределение товаров. В России число посреднических
организаций за годы реформ значительно увеличилось. Но это посредники особого рода.
Большинство из них не занимается закупкой крупных партий товаров и дробной продажей мелким
потребителям. Они в основном закупают партию товара в одном месте, а затем перепродают ту же
партию в другом месте. 85% посредников не имеют складских площадей для разукрупнения партий.
26
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
30.03.2007
12 лекция
Перед каждым изготовителем стоит вопрос, оформлять ли прямой договор, или привлекать
посредника. Для изготовителя, как правило, выгодней продать товар посреднику. Включение
посредника снимает с изготовителя необходимость реализации товара. Часто оптовые предприятия
создают на изготовителе свои службы для работы с товаром. Изготовитель получает значительный
выигрыш от использования посредника. Убыстряются расчёты за товар, поскольку посредник сразу
оплачивает стоимость всего переданного ему товара. Все выгоды могут сниматься тем, что цена
оптовой продажи всегда ниже той, которую уплачивает непосредственный потребитель. Размер
посреднических услуг 23%, на западе около 12%. Важно соотносить плату посреднику с величиной
затрат изготовителя, если он будет реализовывать свой товар напрямую.
В ситуации монополизма изготовителей и крупных оптовиков потребители ограничены в
возможностях выбора договорных связей. Поэтому потребители нередко вынуждены идти на создание у
себя запасов ресурсов либо на самостоятельное изготовление необходимых частей и деталей. Это
проявления противоестественной и гибельной для экономики тенденции к натурализации хозяйства,
назад в Средние века. Это болезнь социалистического хозяйства. Любые попытки наладить
кормоснабжение от других хозяйств проваливаются из-за слабой договорной дисциплины. А цивилисты
не занимаются договорной дисциплиной. «Вот мы и сидим как пудели обмочившиеся». Решение о
структуре связей должно приниматься покупателем, опираясь на ряд факторов. Заключение договоров с
оптовым посредником предполагает два варианта отгрузки: транзитная, когда товар отправляется сразу
покупателю; складская, товар отгружается на склад посредника, а уже затем переотправляется
покупателю. Транзитная отгрузка не даёт покупателю никаких выгод, приходится платить наценку
посреднику, хотя товар грузится прямиком в адрес покупателя. Более двух третей не имеют своих
складов, поэтому работаю в режиме транзитных отгрузок. Транзитные отгрузки – это тот самый случай,
когда посредник вышибается и происходит переход на прямые связи. ГК не предусматривает
возможность изменить структуру договорных связей. НК не предусматривает дифференциацию
налоговых ставок для тех, кто реально производит товар, и для тех, кто занимается посредничеством.
Налоговый механизм должен подавлять паразитические формирования и тенденции в экономике.
При складской поставке преимущество может состоять в том, что у потребителя отпадает
необходимость создавать запасы соответствующего ресурса, нет необходимости в складских
помещениях. Важно точно знать, способен ли оптовик поддерживать складской запас. Если таких
гарантий нет, то запас всё равно придётся создавать.
Для потребителя представляет интерес дополнительные услуги, которые может оказать посредник.
1. Подпорка ассортиментных групп. Для изготовителя выгодно серийное производство товаров.
Оптовые посредники составляют комплекты изделий, производимых разными изготовителями. Сами
изготовители не могут оказывать такие услуги. Производственная подготовка материалов: раскрой,
подгиб, нарезка, расфасовка и упаковка удобных для потребителей количествах. У нас сейчас большая
часть расфасовки осуществляется у розничных продавцов. Имеется множество других услуг. Нередко
только через оптовых посредников можно приобретать незначительные количества изделий, которые
сами изготовители не в состоянии отгружать. Главное для покупателя при выборе договорных связей –
это комплект услуг посредника. Конечно же требует учёта и экономическая сторона дела. Нужно
просчитывать, где, у изготовителя, посредника или потребителя, дешевле осуществлять операции с
товаром. Участие лишних посредников – это не только проблема коммерческого права, а проблема
всего имущественного оборота. Нужно предоставить субъектам право через суд требовать понуждения
заключается прямого договора с изготовителем. Это расширит свободу договора и позволит умерить
инфляцию.
Существенными особенностями характеризуется структура связей поставки для госнужд.
Организации определяемые Правительством получают право выступать в качестве заказчиков.
27
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Заказчики подыскивают поставщиков необходимых ресурсов. Законом предусмотрен конкурсный
порядок отбора поставщиков на торгах, но на деле он нередко не соблюдается, а часто обходится.
Принятие поставщиком госзаказа на поставку – добровольное дело. Лишь казенные предприятия
обязаны принять госзаказ. После конкурсного порядка организация-заказчик разрабатывает проект
контракта и направляет его поставщику. Поставщик при согласии подписывает его и между сторонами
возникает обязательство. Это простейшая структура, когда заказчиками выступают субъекты,
использующие ресурсы сами. Отгрузочная разнарядка выдаётся поставщику, с указанием в ней
наименований и адресов получателей, количества и сроков отгрузки им товаров. Товары отправляются
согласно разнарядки по адресам получателей, но стоимость товара оплачивается заказчикам.
Есть и двухуровневая структура связей. В заключённом контракте может быть установлено, что
поставка будет производиться не самому заказчику, а определяемому заказчику покупателю. Заказчик
выдаёт поставщику и покупателю документ, который называется извещение о прикреплении
покупателя к поставщику. В силу извещения поставщик обязан в 30 дней заключить с покупателем
договор поставки для государственных нужд. Первый уровень – контракт. Второй уровень – извещение
о прикреплении и заключённый договор между поставщиком и покупателем. Именно заказчик
определяет структуру договорных связей с учётом возможности контроля за поставкой товара. Есть и
более сложные связи.
Правильное умелое формирование структуры связей важно для поставок товаров из одних регионов
страны в другие. Межрегиональные торговые связи чрезвычайно значимы. Такие связи создают
центростремительные
силы,
скрепляющие
государство.
Законодательного
регулирования
межрегиональных связей у нас нет.
Работа юриста требует овладения новых знаний – разработка договорных связей. Ведение подобной
работы требует особой подготовки, специального понятийный аппарат. Статьи Бахнина о технике
разработки договорных связей. У Щедровицкого разрабатывается понятийный аппарат теории
деятельности.
Д/З
Разучить: гл. 30 параграф 4 ГК РФ.
Заключение торговых договоров
Именно на стадии оформления договоров закладываются основы деятельности. Свобода договора.
Но есть и случаи обязательного заключения договоров. Есть обязанность заключить договор при
наличии предварительного договора. Обязанностей унитарных предприятий заключить договор
поставки для госнужд. У нас нет обязанности заключить договор в случае злоупотребления
доминирующим положением. Это нужно прописать в АПК, в случае изъятия товаров из оборота,
необоснованного сокращения или прекращения производства товара, необоснованного уклонения от
заключения договора. На нынешнем этапе целесообразно предусмотреть возможность исключать из
договоров излишние посреднические связи, понуждать заключить прямые договоры.
Техника заключения договора
Форма: простая письменная форма для юридических лиц. Но если договор исполняется сразу, то
письменного оформления не требуется. Торговые договоры, как правило, рассчитаны на последующее
исполнение. Несоблюдение простой письменной формы не влечёт недействительности договора.
Отрицательным последствие служит лишь недопустимость ссылки на свидетельские показания. Но
получить документы, подтверждающие содержание устных договоров, очень сложно, поэтому такие
обязательства переводят в обязательства из неосновательного обогащения.
28
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Но есть случаи строй письменной формы. Несоблюдение формы – недействительность договора.
Это внешнеторговые контракты, страхование, франшиза и ряд других. Форма касается не только
заключения, но и изменения и расторжения договора. Закон не требует заключение на особых бланках,
печатей и подписей, кроме отдельных исключений. Но сами стороны могут предусмотреть
использование специальных бланков и скрепление печатями. Несоблюдение этих условий не влечёт по
закону недействительности договора, всего лишь недопустимость ссылок на свидетелей. Стороны могут
предусмотреть, что договор считается заключенным после скрепления подписями и печатями. Тогда
такое условие будет определять факт заключения \ незаключения договора со стороны формы.
Иногда выделяют также способы заключения договора и порядки заключения договора. Способ
заключения договора следует понимать различные приёмы или средства установления договорных
отношений. Порядок заключения представляет собой процедуру, последовательность действий,
необходимы для заключения договора тем или иным способом.
Нынешний ГК закрепил в качестве единственного способа модель дачи предложения одним лицом и
подтверждения его принятия другим. При письменно форме это выглядит как подписание сторонами
единого текста договора или как направление предложения и получения ответа. Единственность такого
способа является ущербностью. Для зарубежного права характерно разнообразие способов заключения
договоров.
Требование о письменной оферте и акцепте, конечно, замедляют процесс установления договорных
отношений. Для торговых операций крайне важны высокие скорости их совершения.
13 лекция
На западе есть способ. Покупатель направляет письменный заказ, а от продавца не требуется акцепт,
продавец обязан известить покупателя лишь в случае отказа от заключения. У нас трактуется это как
молчаливый акцепт, но не в связи с принятием заказом. На западе встречается мнение, где
противопоставляется принятие заказа договору. Но это ошибочно. Принятие заказа – это
самостоятельный способ заключения договора. В СССР каждый третий договор заключался таким
способом. ГК потерял такой способ.
Ст. 438 ГК. Есть признание договорных связей установленными. Продавец получил предложение на
заключение договора и отгружает товар. Главное, чтобы товар был отгружен в срок, указанный в
предложении. Но это казусный случай. Но это не заключение договора путём принятия заказа. Товар
должен быть отгружен в пределах срока для акцепта. А в случае с заказом товар отгружается в сроки,
указанные в заказе. Второе принципиальное отличие: товар может быть отгружен частично. А в случае
с заказом товар грузится в количестве в соответствии с заказом.
Есть способ – выдача договорного документа. Ст. 888: выдача хранителем поклажедателю бумажки
признаётся договором. Ст. 940 ГК: выданный страховщиком страховой полис (иногда даже страховая
квитанция) признаётся заключённым договором. Но это самостоятельные способы заключения
договора. Ещё торговым уставом предусматривалось, что можно заключить договор путём высылки
счёта-фактуры на товар и оплаты покупателем стоимости этого товара. Данный способ заключения
договоров встречается в современной торговой практике, и он вполне легальный.
Есть такой способ: заключение договоров в процессе переговоров, проводимых представителями
сторон. При переговорах содержание условий может меняться многократно и невозможно и
бессмысленно определять, кто внёс предложение, а кто его принял. Такой способ – 20 %
внешенторговых . Закон «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» предусматривает
применение особого способа заключения договоров на такую продукцию, охраняемую патентным
правом. Текст договора излагается на наружной стороне упаковке, передаваемых покупателю программ
для ЭВМ и баз данных. Вскрывая упаковку, покупатель тем самым принимает обязанность соблюдать
29
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
требования договора, напечатанные на обёртке. Подобные договоры на западе именуют обёрточными
контрактами.
Теоретический интерес: заключение договоров на товарных биржах с использованием пальцевых
знаков.
Пробел в законах: способы заключения долгосрочных договоров. Это более мощное правовое
средство, чем краткосрочные договоры. Они характеризуются более широким диапазоном
возможностей, большим регулятивным потенциалом. Они вносят определённость и устойчивость в
отношения сторон, позволяют более эффективно осуществлять бизнес. Специальный эффект
долгосрочных договоров создаётся за счёт возможности решения в них сторонами задач
долговременного характера, требующих для своей реализации нескольких лет. Такие задачи не могут
быть решены на основе годовых договоров. Главное в них – это не просто продолжительный срок
действия, хотя и здесь экономия на трансакционных издержках, а включение условий, осуществление
которых требует нескольких лет. Например, освоение новых товаров, улучшение характеристик.
Переход на использование новых технологий, применение новых материалов и т.д. У нас долгосрочные
договоры, рассматриваемые как организационные цивилистами, игнорируются. В заключении
долгосрочных договоров есть ряд черт. На западе практике есть практика заключения двухуровневых
договоров. Первый уровень: рамочный или основной договор. Его иногда называют генеральным
договором, что неверно, т.к. генеральный договор предполагает особые договорные связи, например,
как в договоре подряда генеральный подрядчик. Рамочный договор заключается двумя субъектами на
продолжительный срок, регулирует долговременные вопросы, а текущие вопросы оставляют для
отдельных договоров. Ст. 2.14 УНИДРУА предусматривает заключение договоров с умышленно
открытыми условиями. По сути это рамочные договоры.
Второй уровень – это отдельные договоры, заключаемые обычно на годичный срок, регулирующие
вопросы оставленные открытыми в долгосрочном договоре. Такое предусмотрено американским ЕТК.
«Наш ГК отсталый, не закрепляет». В рамочных договорах две основные группы условий: 1.
определяют права и обязанности на весь срок; 2. определяют порядок заключения отдельных договоров
во исполнение основного. Для этого предусматривается, кто и в какие сроки высылает проект
отдельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются разногласия. Здесь может быть
молчаливый акцепт поступающих предложений. Можно передать разногласия на рассмотрение
арбитража. Для внешнеторговых контрактов такие условия не требуются. У нас без определения в
рамочном договоре порядка согласования открытых условий договор становится неисполнимым.
Конечно, было бы целесообразным закрепить соответствующее правило в ТК РФ.
Имеются иные способы заключения торговых договоров. Так нельзя обойти особенности
заключения через Инет. Особое значение договор между предпринимательскими организациями. Для
осуществления торговли в Инете необходимо заключить два договора: для подключения к сети и
договор с оператором рынка (провайдер). Провайдер выступает посредником и даже гарантом для
совершения сделок. У истоков создания И-торговли стояли технари, а не юристы, поэтому существует
огромное количество договоров, не сформировались особенности заключения таких договоров. ГК
вообще не видит такие договоры.
Акцепт – оферта. Заинтересованная сторона направляет другой предложение. Бывает публичная
оферта, которая должна содержать существенные условия договора, иначе это реклама, деловая
информация.
«Из всех методов педагогики я предпочитаю террор». «Я им устрою расправу».
Предложение о договоре может делаться в следующем порядке. 1. Направление другой стороне
подготовленного проекта договора. Удобно посылать два экземпляра проекта договора. Договор на
продажу недвижимого имущества и его аренду должен быть заключён путем составления и подписания
единого текста договора. Так же возможно посылка письма, телеграммы с предложением.
Использование телефонограммы, факсов и др. электронных средства приравнивается к письменной
форме. Но это менее надёжно в виду возможной фальсификации. Ст. 160 ГК устанавливает, что
стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть возможность и порядок
30
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
воспроизведения подписей представителей сторон в электронных сообщениях. ФЗ «Об электронной
цифровой подписи» предусмотрел усовершенствование этого порядка. Установил, что ЭЦП равно
собственноручной подписи лица, ввёл порядок, по которому на основании специального договора
между лицом и удостоверяющим центром лицу выдаётся открытый и закрытый сертификаты ключа
подписи. Выдаются в электронном или бумажном виде. Открытый сертификат может предъявляться
другим лицам и позволяет проверить принадлежность подписи данному лицу. Закрытый сертификат
хранится в тайне и используется для криптографического преобразования подписи на документе в
электронную подпись. Закон принят, но широкое применение потребует мер и времени. У нас в России
отсутствует сеть удостоверяющих центров, их нужно создавать. В качестве эквивалента нужно
применять порядок по ст. 160 ГК.
В оферте может быть указано время для акцепта. Этим можно и нужно пользоваться. Если в
указанный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и никаких связей нет.
Нужно проверить, какой орган ЮЛ правомочен заключить договор и подписать его. В ФЗ об АО
есть особенности заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Нужно исследовать
устав. Заключение договора от имени организации без доверенности допускается для первых лиц –
руководителей исполнительных органов; для лиц, право которых закреплено уставом; для лиц,
указанных в специальной форме (Лист В), представленной регистрирующему органу (13.12.2005 № 760
Постановление Правительства).
Сторона, получившая предложение о заключения договора, нередко согласна заключить договор, но
на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть высказаны. Раньше предусматривалось, что
изложение разногласий размещается перед подписью. Это целесообразно. К возвращаемому экземпляру
прилагается протокол разногласий (ст. 435, ст. 528). На практике оформляется как сопоставительная
таблица либо изложение собственной редакции проекта договора.
При заключении договора путём обмена письмами в даваемых ответах следует выделять вносимое
контрпредложение. По правилам ГК акцепт должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие
на заключение договора не допускает расхождений с текстами договоров. Практика на западе более
гибкой. Венская Конвенция о международных договорах купли-продажи устанавливает, что
дополнения относительно цены, качествами и некоторые др. являются существенными. А дополнения
по другим считается менее существенными, и поэтому контрагент может не возражать, а просто
принять. Ст. 443 ответ, содержащий иные условия, не считается согласием. У нас это рассматривается
как встречное предложение заключить договор.
При поступлении возражений:
1. Возможно проведение урегулирование разногласий. При невозможности урегулирования спора с
глазу на глаз следует направить письмо с причинами отказа. Такие пояснения во многих случаях ведут к
снятию возражений и достижению единой позиции. Необходимо всемерно содействовать, а не
препятствовать, как это делает ГК. ГК не ориентирует на такую форму, ограничивается лишь в
отношении договора поставки и некоторых других.
2. Сторона может принять возражения и договор считается заключённым.
3. Сторона может ответить предложением заключить договор на иных условиях. В ГК этот вариант
закреплён как единственный, необоснованно.
4. Возможно передать спор по условиям договора на разрешения арбитражного суда. Такая передача
допустима лишь в определённых случая: когда сами стороны заключили соглашение о передачи спора
на разрешения арбитражного суда; если договор заключается в обязательном порядке. Число таких
случаев невелико, следует дополнить АПК нормами о возможности передачи в суд преддоговорных
споров, о запрете монополистической деятельности, о дискриминационных условий и др. Суды
сопротивляются этому, ссылаясь на загруженность.
31
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
06.04.2007
14 лекция
Если сторона уклоняется от заключения договора, а закон или договор предусматривает заключение,
то предъявляется иск. К иску должен предлагаться проект договора, а второй экземпляр отсылается
ответчику. До вынесения решения по делу ответчик вправе заявить разногласия по пунктам договора. И
суд обязан принять решение по всем спорным вопросам. Безотносительно тому будет ли подписан
ответчиком договор, он в случае удовлетворения иска считается заключённым на условиям проекта,
имеющего в судебном деле. Этот порядок касается любых случаев понуждения к заключению договора.
Изменение и расторжение торговых договоров
Необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение
договора.
Действует правило, что односторонний отказ \ изменение не допускается за исключением случаев,
предусмотренных законом или договором. При этом данная возможность в силу включения в сам
договор в ст. 310 и 450 лишь в договорах связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности. Возможность одностороннего отказа\изменения используются прежде всего как реакция
на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты изменения и расторжения в
ответ на нарушение в литературе называют мерами оперативного воздействия. Они представляют
эффективное средство защиты интересов, позволяют предотвратить или уменьшить возможные убытки.
Они не являются мерами ответственности и носят организационный характер, а не имущественный
характер. Примером может служить предусматриваемые банком в договорах право банка расторжения
договора в одностороннем порядке в случае обнаружения недостоверности сведений заёмщика или
неуплата процентов в срок.
Меры оперативного воздействия широко предусмотрены в законодательстве, используются в
практике.
Одностороннее изменение или расторжение договора может предусматриваться не только в ответ на
нарушение, но также на случай изменения хозяйственной операции или условий деятельности сторон.
Но здесь это уже не меры оперативного воздействия, это один из способов защиты от рисков. К
примеру, стороны в договоре поставки нередко предусматривают право на одностороннее уменьшение
закупленных товаров в случае существенного изменения покупательского спроса, допускается
одностороннее корректирование цены. Если в договоре предусматривается возможность его
одностороннего изменения или расторжения, нужно чётко понимать основания, а также порядок и
сроки таких действий. В договоре рядом со словами «вправе расторгнуть \ изменить» должны стоять «в
одностороннем порядке» или заменить «вправе отказаться от договора».
Возможность одностороннего отказа от договора широко предусматривается самим законом. Нужно
различать допустимость отказа 1) от любых договоров, 2) от договоров определённого типа и 3) от
конкретных видов.
1. Ст. 328 и 405 ГК предусматривают общие для всех видов договоров право лица на односторонний
отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной. Просрочка – это
неисполнение в срок установленных законом или договором обязанностей или столь длительную
задержку, что исключается исполнение обязательства в срок.
2. Ст. 782 ГК предусматривает общую возможность одностороннего расторжения кредиторами
любых договоров на возмездное оказание услуг. (Изъятие договор о транспортной экспедиции).
Обязанность же кредитора возместить другой стороне понесённые затраты по договору. Не убытки, а
32
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
лишь фактические расходы по исполнению. По ряду договоров этого типа законодатель дополнительно
закрепляет право кредитора на односторонний отказ. Так, страхователи и выгодоприобретатели,
комитент, грузоотправитель и пассажир. Здесь традиционно выделяется группа договоров фидуциарных
договоров. Для них закон предусматривает односторонний отказ и для должника. Так, закон закрепляет
для поверенного отказаться от договора поручения, для агента отказаться от агентского договора.
3. Законодательство об отдельных видах договоров предусматривает возможность для их
одностороннего расторжения или изменения по конкретных основаниям. Например, ст. 523 ГК
называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора поставки как поставщиком,
так и покупателем.
Д/З
Знать назубок: ст. 523 ГК.
Составить: таблицу оснований изменения и расторжения. Знать все основания
назубок!!!
Ст. 487 и 488 указывают основания для купли-продажи. Устав автомобильного транспорта
предусматривает широкие основания. Подрядчик может изменить техническую документацию, а вместе
с ней и договор ст. 744 если при этом удорожание строительных работ не превысит 10% их стоимости.
Особый случай: возможность одностороннего отказа может проистекать из существа договора и
делового обычая. Таково право поклажедателя во всякое время отказаться от хранения и взять от
хранителя переданную ему вещь. Таково право клиента расторгнуть договор банковского счёта любого
вида. Односторонний отказ от договора или изменение его условий производится по письменному
изменению его стороны. Никакого подтверждения контрагентом не требуется. В заявление
целесообразно указать срок, с которого вы считаете договор изменённым или расторгнутым. Когда
договором не предусмотрен порядок расторжения, то оно производится по суду.
Двустороннее изменение или расторжение оформляется либо путём обмена письмами и т.д. либо
составление допсоглашения т.д. При изменении или расторжении договора по соглашению сторон
обязательство считается прекращённым или изменённым с момента достижения соглашения. Но можно
предусмотреть срок в договоре.
Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, сначала направляет письменное
предложение об этом, это обязательная процедура досудебного урегулирования, 30 дней на
урегулирование. Но в самом предложении может быть указан другой срок. Это нужно использовать для
ускорения работы. При отказе или непоступлении ответа в срок, заинтересованная сторона вправе
предъявить иск в суд об изменении или расторжении договора. ГК ограничил основания изменения или
расторжения договора. По некоторым условиях закон вводит дополнительные условия. Так, в силу 424
статьи ГК изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях,
предусмотренных договором или законом. Чаще всего ни тот, ни другой о цене ничего не говорит. Цена
арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Значит в суд с
иском можно ходить не чаще раза в год.
Договор может быть изменён или расторгнут по решению суда в нескольких группах случаев.
1. когда возможность изменения или расторжения договора в связи с какими-то
обстоятельствами предусмотрена самими сторонами в договоре: установление в договоре
оснований для его судебного изменения или расторжения.
2. закон предусматривает в нескольких случаях требовать в суде: 1) в случае существенного
нарушения договора другой стороной. Существенным по ст. 450 признаётся нарушение, в
следствии которого сторона в значительной мере лишается возможного дохода от сделки
(передрали из Венской конвенции). Принципы УНИДРУА ред. 2004 г. значительной мерой
признаётся потеря 50% или более возможного дохода. 2) ст. 451 предусматривает такое общее
основание, как существенное изменение обстоятельств после заключение договора. Это трудно
33
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
применяемое правило. Нужно предоставить доказательства ряд фактов: 1)) новизна
обстоятельств; 2)) существенный характер данных обстоятельств и необходимость
корректировки договора с их учётом; 3)) требуется подтвердить значительную утрату дохода от
таких обстоятельств. Изменение договора по данному основанию допускается в исключительном
случае. Из-за затруднительности изменения договора в этом случае стороны предусматривают
условия распределения рисков при существенном изменении обстоятельств. Либо
предусматривают собственные оговорки о существенных изменениях обстоятельств, которые
дают уже договорные основания для изменения. 3) Ст. 60 ч. 2 при реорганизации юридических
лиц любым способом кредиторы вправе потребовать досрочного расторжения любых договоров
в судебном порядке.
3. законодательство, регулирующее конкретные виды договоров предусматривает немало
оснований для изменения или расторжения. 619 ГК предусматривает право на досрочное
расторжение договора аренды в случае использования имущества не в соответствии с его
назначением, либо при невнесении двух раз подряд арендных плат.
При оспаривании договора в судебном порядке в соответствии со ст. 453 договор считается
изменённым или прекращённым с момента вступления в силу решения суда. Неудачно, т.к. суды
лишены возможности назначить другую дату.
Ч. 4 ст. 453 предусматривает, что в случае изменения или расторжения договора любым способом
стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или
расторжения договора. Поэтому если сторона произвела частичное или полное исполнение, а вторая не
исполняет, не следует торопиться и требовать расторжения договора, иначе можно самому себе
ограничить возможность истребовать исполненного по договору.
Выработка условий торговых договоров
Одна из узловых проблем теории договора – вопрос о соотношении норм права и усмотрения
сторон. Эту ступеньку в познании договора никак не может преодолеть цивилистика. Условия договора
определяются как усмотрение сторон, за исключением условий, предусмотренных законом. Нормы
составляют скелетик договора, тело договора создаётся усмотрением сторон. Главное для науки
является изучение выработки условий договора. «Это юридическая палеонтология, скелетоведение, а не
договорное право» - о цивилистическом подходе к договорному праву. Нужны методики определяющие
порядок выработки условий договора.
Овладение техникой разработки договора, умение вырабатывать условия договора означает переход
на новый уровень юридической квалификации, более высокий, чем примитивное нормоведение. «Вот
это классика, а не дятлодолбильщики по нормоведению» - о учёных, разрабатывающих вопросы теории
договоров.
Можно выделить условия двух видов: прямые, которые вырабатываются сторонами, и
подразумеваемые, которые входят в договор из закона и др. НПА и обычаев торгового оборота.
Подразумеваемые договоры не записываются текст договора ибо они и так обязательны для сторон.
Они становятся относящимися к договору и подлежащими исполнению в силу самого факта заключения
договора. Хотя подразумеваемые условия не требуют включения в текст, всегда целесообразно
составлять справку по важнейшим подразумеваемым условиям. Именно в прямых условиях проявляется
роль договора как правового инструмента. Закон также оказывает влияние на определение прямых
условий. Но это влияние совершенно иного рода, чем установление подразумеваемых условий.
34
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
15 лекция
Закон содержит дозволительные положения. Это наиболее значимые положения. Закон может
предписывать сторонам вырабатывать определённые условия, не касаясь их содержания. Так, это
условие о предмете. В договоре аренды – вопрос о сроке. Это предписываемые условия.
В законе также предусматриваются управомочивающие положения. Диспозитивные нормы – это
частный случай дозволительности. Есть и другие способы воздействия закона на выработку условий
договора.
Вопрос о соотношении стандартных проформ и конкретных договоров. Действительно, ТПП и др.
разрабатывают стандартные проформы. Договорные проформы пригодны для оформления отношений
по продаже только того вида товара, для которого она конкретно разработана. На западе типовые
проформы разрабатываются не для всего на свете, а для конкретных видов товаров. Если вы составите
договор, руководствуясь комментарием или проформой, то в таком договоре будет отсутствовать
главное – согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности,
возможностями и интересами. Необходимо использовать другой способ работы. Каждое условие
должно строиться так, чтобы максимально учитывать возможности и реальные условия контрагента и
этим служить достижению цели. В этом заключается важный момент договорной техники, и это одни из
принципов коммерческого права. Будут выявлены факторы и для них будут указываться приёмы, а
также позитивные решения, предложенные практикой.
Предмет договора
Требования к нему впервые установлены 455 ст. ГК. Условие о предмете считается согласованным,
если оно определяет наименование и количество товара. Часто возникает необходимость уточнять
предмет через ассортимент или качество товара. В отношении количества наше законодательство всегда
требовалось указывать конкретно количество, а сейчас можно указать лишь порядок определения
количества товара. Возможность такого косвенного определения предусмотрена 14 статьёй Венской
конвенции. Можно указать максимальный или минимальный пределы. Можно указать допустимое
отклонение. Согласно международным деловым обычаям «около» расшифровывается как 10%.
Количество товара может дробиться на партии с частными сроками. Партии тоже предмет договора, но
относительно частных сроков. Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, но могут
определяться несовпадающими количествами. Необходимость установления разного размера партий
может диктоваться неодинаковым спросом на товар, колебаниями уровня производства, из-за остановок
оборудования, массовых летних отпусков.
Индивидуальная разработка условий и предназначена для учёта таких вот обстоятельств.
Важно – ассортимент, или номенклатура. Укрупнённый или развёрнутый. Укрупнённый обозначает
виды товаров, под развёрнутым – разновидности. Конкретные позиции ассортимента определяются
сторонами. При большом ассортименте они указываются в спецификации, оформляемой как часть
договора. При колебании спроса возможно определить ассортимент товаров лишь на ближайший
период. На последующие периоды условия об ассортименте оставляются открытыми. А значит в
договоре нужно определить порядок согласования ассортимента на последующие периоды: кто и в
какие сроки высылается проект спецификации, как урегулируются разногласии. В интересах покупателя
нужно предусмотреть право высылки проекта спецификации именно покупателем. Когда договор
определяет ассортимент сразу на ряд лет, может предусматриваться противоположное правило – право
покупателя требовать изменения согласованного ассортимента, например, за 30 дней до начала каждого
квартала.
Могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по расширению и улучшению
ассортиментов. Договор – это единственное правовое средство, которое занимается решением задачи
удовлетворения ассортиментных запросов покупателей и всего общества. В советский период
происходило свёртывание ассортимента товара.
35
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
К сожалению, в настоящее время процесс расширения ассортимента товаров в России очень
медленно идёт, ощущается нехватка товаров.
Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных организаций к своим
поставщикам. Лишь когда в миллионах договорах покупатели начнут предусматривать условия о
расширении ассортиментов, только тогда дело сдвинется к лучшему. Но ориентировку должен давать
закон, закрепив договор оптовой купли-продажи. Закон должен закрепить приоритет покупателя при
определении условий договора об ассортименте. ГК закрепляет диктат производителя: если условие об
ассортименте не закреплёно, но продавец может отгрузить то, что ему хочется (в плане ассортимента).
В договоре можно предусмотреть увеличение производителем ассортимента товаров. При этом
поставщик должен добиваться точного указания, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и
начиная с какого периода, должны поставляться покупателю. Пока препятствия создаёт правовая наука,
которая схоластически толкует договор как сделку, как юридический факт. Дойдёт ли до вас всё это,
«или вас за четыре года искалечили безнадёжно»
Следует различать срок действия договора и срок передачи товара. В отношении последнего закон
не требует обязательного его закрепления в договоре. Можно указать конкретную дату или срок. Это
убого. Но в договоре сроки могут выглядеть неизмеримо богаче. Наряду с общим сроком поставки в
договоре устанавливаются частые сроки. Установление частных сроков очень важно для всех видов
реализационных договоров. Не ясно, почему такие сроки закон предусмотрел лишь в отношении
договора поставки.
При разработке условий о сроках следует учитывать длительность цикла производства изделий,
способ отгрузки, размер отгружаемых партий, наличие складских площадей для хранения товара и др.
Условия о частных сроках требует его согласования с условием об ассортименте. Широкий ассортимент
нередко связан с частым переналаживанием оборудования. Поэтому применяются сложные
конструкции. Так, применяются двойные сроки: по объёму (более краткие) и по развёрнутому
ассортименту (более продолжительные). Необходимо видеть, что предпосылкой выработки условий о
сроках является не закон, а факты реальной жизни. В качестве самостоятельного условия
определяющего частоту передачи товаров устанавливаются графики отгрузки или доставки товаров.
График представляет собой календарное расписание. Могут быть как часовыми, даже минутными.
Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, даёт значительную экономию
средств как для организаций, так и для общества в целом. Выполнение графиков требует дисциплины.
Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товаров. При
выработке условий о способе доставки следует предусматривать в договоре меры, направленные на
обеспечение сохранности товаров. Использование средств пакетирования, крепления грузов.
Важно предусматривать обязанность продавца телеграфом или по телефону заблаговременно
уведомлять покупателя об отгрузке ему товаров. Подача уведомления позволяет возможность
подготовить складские площади, механизмы, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Принципы
европейского договорного права устанавливают принцип разумного исполнение.
36
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
13.04.2007
16 лекция
Определение качества товара
Определение условия о качестве определяется стандартизацией и сертификацией. О техническом
регулировании. Гл. 3 и 4 непосредственно регламентируют данные вопросы.
Д/З
Знать: гл. 3 и 4 ФЗ «О техническом регулировании».
Ст. 13 определяет виды документов, предусматривающих требования к качеству: национальные
стандарты и стандарты организаций (ОСТ). Кроме стандартов предусматривается издание регламентов.
Каждый вид стандартов устанавливается соответствующим органом. На утверждение в Федеральное
агентство по техническому регулированию и метрологии. Основным принцип стандартизации является
добровольность стандартизации. Требования стандартов рассматриваются как минимальные, он могут
дополняться в договорах более высокими требованиями. Они применяются независимо от страны и
места происхождения товаров. Как национальные стандарты, так и ОСТы могут применяться и к
импорту. Возможно применение одной организацией стандарта, разработанного и утверждённого
любым другим субъектом, возможно применять международные стандарты в отношении российских
контрагентов и региональных стандартов (например, стандарты ЕС). В мире это мощный рычаг.
Сертификация. Изготовитель или продавец (посредник) подтверждают соответствие товаров
требованиям применяемых стандартов или условиям договорам. Это средство обеспечения
соответствия стандартов и условий договора реальным показаниям качества. Сертифицирование может
быть обязательным и добровольным. Сама процедура сертифицирования может быть двоякого рода.
Она может основываться на проверке товаров органом по сертификации, а может – на подаваемой
заявителем декларацией о соответствии. Перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации
установлен Правительством 10.02.04 № 72. Обязательная сертификация проводится с проверкой самих
товаров, а в необходимых случаях производственных возможностей производителя обеспечить
должный уровень качества. Подтверждение соответствия качеству товаров по перечню, утверждённому
Правительством 07.07.99 № 766 (детские товары, бельё и т.д.).
Добровольная сертификация осуществляется путем подачи декларации в орган по сертификации.
Сама подача означает её подтверждение.
Добровольное сертифицирование проводится по инициативе заявителя на основании договора.
Направляется комплект необходимых документов. Орган выдаёт заявителю сертификат соответствия
на товар; предоставляет заявителю право на применение знака соответствия предусмотренного
системой добровольной сертификации либо знака обращения товара на рынке (образец знака
Правительством 19.11.03 № 696)
Д/З
Посмотреть: образец знака по Постановлению Правительства 19.11.03 № 696.
Есть знак соответствия национальному стандарту. Закупаемые по импорту товары, подлежащие
обязательной сертификации, должны быть предварительно сертифицированы в России. Закон о
техрегулировании установил, что выданные иностранными органами документы о качестве должны
быть подтверждены свидетельством о признании зарубежного сертификата, выданного российским
органом.
По принятой практике изготовитель несёт ответственность за соответствие товара применяемому
стандарту и правильное применение сертификата и знака соответствия. Оптовый и розничный
37
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
продавцы отвечают за само наличие сертификата и знака соответствия на товаре либо знака обращения
товара на рынке, когда сертификация обязательна либо предусмотрена договором. ГК вообще не
упоминает о сертификации и стандартах и способов привязки стандартов к условиям договоров.
Сертификация и договорная работа оказались разобщены, оторванными друг от друга. Устранить
недостатки может ТК.
Способы: привязки договора к стандартам.
Если на товар есть стандарт и стороны договорились им руководствоваться, то договоре должны
быть указаны реквизиты этого стандарта (название, номер, дата утверждения). Необходимо
предусматривать высылку текста стандарта покупателю, установив срок, если у кого-то нет его. Самим
продавцам работа на основе стандарта позволяет увеличивать продажи, т.к. покупатели доверяют
стандартам. Это один из методов конкурентной стратегии фирмы.
Почти в любом стандарте предусматриваются отдельные изменяющиеся характеристики,
конкретизации которых отнесена к ведению сторон. При согласии использовать стандарт в договоре
нужно конкретно указать марки, сортность и другие изменяющиеся характеристики товаров. «Деревообделочный комбинат» . Цивилисты в шеститомниках «размажут, мертвечину клюют».
Ст. 469 ГК при отсутствии в договоре условия о качестве продавец должен передать товар, товар,
пригодный для обычного использования. Принципы УНИДРУА при неуказании в договоре данных о
товаре его качество должно быть средним для страны-продавца, исполнение должно быть среднего
качества. По закону условие о качестве вообще может не указываться в договоре. Это неприемлемо для
страны, где низок уровень качества товаров.
Для серийных товаров возможна их продажа по согласованным образцам. В договоре указываются
основные характеристики товара, порядок хранения образца. Важно предусматривать условие об
улучшении качества. В СССР выпускались ГОСТы с детальными параметрами. Есть принцип –
установление стандартов с учётом самого слабого звена на производстве. Один из мифов – качество
товаров на уровне западных. «Автомат Калашникова – отличная вещь, но не для повседневного же
пользования».
Улучшение качества – важнейшая общегосударственная задача, определяющая положение нации в
мире. Страна, не сумевшая наладить выпуск первосортных товаров, будет всегда отставать. По уровню
качества большинства товаров мы отстаёт лет на 30-50. Низкая производственная культура, не
повышается производственная дисциплина, правовая необеспеченность. «Я единственный лектор на
300 юридических вузов страны, кто хоть что-то говорит о правовом регулировании качества товаров».
Заменить административный подход на другой так и не удалость. В настоящих условиях значимая роль
в деле улучшения качества принадлежит договору. Договор позволяет не просто позволяет закрепить
качественные характеристики товара, хотя и это не малое дело, нужно вести такую работу. Нужно
понимать и использовать возможности договора в деле улучшения качества. В России нужно не просто
поддержание качества на уровне стандартов, а требуется именно последовательное улучшение качества
большинства товаров. В этом значение договора ничуть не меньше, чем значение стандартизации.
В договоре нужно определять конкретные показатели качества. Для улучшения качества требуется
следующее. 1. Нужно выделять в договоре условия о качестве в виде отдельного раздела. 2. До
заключения договора нужно опросить специалистов, работающих с товаром, и основных потребителей,
какие пожелания имеются к улучшению качества товара и включать их в договор в виде
дополнительных характеристик качества. 3. Договор нужно использовать для поэтапного улучшения
качественных характеристик. Наиболее пригодны для этого долгосрочные договоры, в которых по
годам могут наращиваться уровни качества. Нужно отметить особую роль таких договоров. В
долгосрочных договорах условия о качестве могут определяться на перспективу, исходя из будущих
возможностей, которые создадут сами стороны под воздействием договора. Договор долгосрочный
является инструментом создания новых возможностей. На Западе в условиях конкуренции такую
работу ведут сами изготовители, которые сами разрабатывают стандарты (улучшения по ступенькам,
пороговые). На Западе улучшение по узлам, по блокам. При систематических связях даже в годовых
договорах можно предусматривать условия об улучшении качества. Каждая организация должна
38
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
осуществлять производственные, организационные, кадровые и иные меры по улучшению качества. Но
в такой же степени усилия фирмы должны направляться вовне. Должно оказываться постоянное
воздействие на смежников по улучшению качества поставляемых материалов, инструментов,
комплектующих узлов, тары и прочего. Единственным инструментом воздействия на смежников
является договор.
Основная причина получения низкокачественных товаров – это неумение вырабатывать условия
договора, правовая неподготовленность кадров.
17 лекция
Условие о цене и способе расчётов
В настоящее время если цена не указана, оплата производится по той цене, которая обычно
взимается за аналогичный товар. Нужно добиваться указания цены в договоре. Стороны должны
учитывать колебания цен. Цены могут устанавливаться применительно зарубежной валюте. Закон о
защите прав потребителей запрещает указывать в зарубежной валюте или «в этих собачьих у.е.». Скоро
будет законом запрещено указывать цену в валюте (????).
Условие о цене может согласовываться перед каждым периодом и даже перед каждой отгрузкой.
Цена может эффективно использоваться как средство обеспечения исполнения обязательство. Стороны
могут устанавливать ценовые коэффициенты. Например, отгрузка в срок, значит, цена выше. Такие
изменения не должны рассматриваться как мера ответственности, но это необходимо указывать в
договоре. «Судиха», «доцентка».
Одним из важнейших условий – способ расчётов (формы расчётов). Предусматривается в договоре
сторонами. Положение о безналичных расчётах.
ГК предусматривает общие для ЮЛ требования для безналичных расчётах. Наличные расчёты
между организациями возможны до 60 тыс., а при сельхоззакупках до 100 тыс. В развитых странах до
80% платежей – безналичные, но по сумме – это 25%. Безналичные расчеты: платёжными поручениями,
чеками, по аккредитиву, по инкассо. Признаются также допустимыми и иные способы расчётов по
закону или в соответствии с банковской практикой.
Д/З
Твёрдо знать: способы расчётов.
Платежи через банк осуществляются через расчётные документы, на бумажном носителе или в
электронном виде. Расчётные документы оформляются на бланках по форме, утверждённым ЦБ.
Расчётные документы действительны для предоставления в банк в течение 10 дней. Подписываются
уполномоченными лицами с проставлением печатей. Расчётные документы сдаются в банк, с которым
есть договор банковского счёта. Тот обрабатывает и направляет их исполняющему банку
непосредственно или расчетно-кассовый центр ЦБ. Принятие документов исполняющим банком
создаёт составное расчётное обязательство.
Как выбрать способ расчёта. Для каждой из сторон выгодно сближение моментов передачи товара и
получения за него денег. Кроме такого сближения способ должен обеспечивать для продавца
надёжность и полноту получения денег, а для покупателя важно соответствие передаваемой суммы
количеству и качеству товара.
При расчётах платёжными поручениями плательщик сдаёт в обслуживающий банк поручение о
перечислении суммы денег. Поручение принимается к исполнению независимо от наличия средств у
плательщика. При отсутствии средств поручение помещается банком в картотеку по внебалансовому
счёту плательщика и оплачивается по мере поступления средств. Вместе с тем договором между банком
39
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
и плательщиком может предусматриваться оперативное кредитование счёта (овердрафт). Овердрафт
выгоден тогда, когда по договору предусматривается жесткие санкции за просрочку. Банк проставляет
штемпель и подписывает. Один экземпляр отдаётся плательщику. Оплата поручениями малонадёжна
для обеих сторон. Они не позволяют покупателю контролировать количество и качество товара, т.к. он
оплачивается до его поступления. Недобросовестные продавцы могут завладевать средствами вообще
без отгрузки товаров. Вместе с тем если в договоре поставки способ расчётов не определён, то расчёты
должны производиться платежными поручениями.
Более надёжны чеки. Чек – это ценная бумага. Это ошибочное суждение. Нет признаков ценной
бумаги. Лицо не может свободно обратить деньги в чек. Дивиденд нельзя получить. Жизнь чека длится
10 дней, между странами СНГ – 20 дней, между нами и зарубежными странами – 70 дней. Организация
даёт распоряжение банку в виде чека оплатить чек лицу, которому выдан чек. Чекодатель,
чекодержатель, 1 или 2 банка. Ст. 878 ГК предусматривает реквизиты чека.
Д/З
Знать назубок: реквизиты чека.
Пример, с чеком на испанском языке: «Заставь службу безопасности этого Педро отловить».
Позволяет совместить момент передачи товара и вручение чека. Может быть надпись на чеке
«расчетный». Наличные деньги не выдаются, а средства зачисляются на указанный счёт. Возможно
списание суммы чека исполнительной надписью нотариусами.
Положение о безналичных расчётах ограничил использование чека. Это документ строгой
отчётности, выпускаются банками (есть номера и т.д.). Чековая книжка выдаётся, если задепонирована
соответствующая сумма.
Положение ЦБ не допускает межфилиальный оборот – расчёт чеками через расчётно-кассовые
центры. Чеки могут использоваться в основном в расчётах между клиентами только этого банка, к тому
же требуется указание в договоре с банком о возможности расчётов чеками, а также между сторонами.
Чек не может быть принят к оплате в банке, который не выпускал данный чек. Возможности
применения этой эффективной формы сведены к нулю. В США 80% безналичных расчётов через чеки.
У нас 0,1% безналичных расчётов.
Удобны расчёты по аккредитиву. ГК и Унифицированные правила по документарным аккредитивам
1993г. (для внешнеторгового оборота). Расчёты документарными аккредитивами и по инкассо во
внешнеторговом обороте в большинстве случаях. Нужен договор между сторонами. Аккредитивные
расчёты значительно более надёжные для сторон. Продавцу гарантируется получение денег в день
получения товаров. Для расчётов по аккредитиву клиент сдаёт в банк-эмитент сдаёт документ –
аккредитив. Денежные средства пересылаются в банк продавца - исполняющий банк. Там они хранятся
на отдельном счёте. Есть безотзывные и отзывные аккредитивы. Если не указан вид аккредитив, он
считается отзывным. Такой аккредитив может быть изменён или отозван банком-эмитентом без
согласования с получателем средств. Аккредитив может открываться на один платёж или делимый (по
партиям товаров). На Западе используются пополняемые аккредитивы. Чтобы избежать отвлечения из
оборота денежных средств плательщика можно предусмотреть сами денежные средства в исполняющий
банк не переводятся, посылается лишь аккредитив как документ. Различают покрытые
(депонированные), сопровождающиеся переводом денег в банк продавца и непокрытый. По
договорённости между банками исполняющий банк может давать подтверждение продавцу об
обеспеченности платежа. Это подтверждённые аккредитивы.
«Вчера была конференция..., ну не конференция, а сборище какое-то юристов».
Недостаток – извлечение из оборота денег покупателя, которые концентрируются на спецсчёте. Для
этого и нужны подтверждённые и гарантированные аккредитивы. В договоре могут предусматриваться
сжатые сроки, на которые должны выставляться аккредитив. 7 дней, а не 10. При готовности отправки
товара продавец шлёт телеграмму о выставлении средств по аккредитиву, при поступлении средств в
40
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
исполняющий банк, продавец в срок должен отгрузить товар, прибежать в банк и получить деньги.
Продавец после отгрузки товара представляет исполняющему банку комплект документов,
предусмотренных в самом аккредитиве. Это обычно: реестр счетов, счёт-фактура, заверенный
перевозчиком транспортный документ, подтверждающий отгрузку товара покупателя в установленный
пункт, отгрузочная спецификация. Для импортных товаров следует предусматривать акт о наличии
маркировки и инструкций на русском языке. После проверки этих документов исполняющий банк
зачисляет средства на счёт продавца. Таким образом защищаются интересы покупателя.
Ст. 871: исполняющий банк после выплаты денег продавцу пересылает комплект документов банкуэмитенту. Тот в свою очередь проверяет документы и при установлении несоответствия условиям
аккредитива банк-эмитент должен потребовать возмещения суммы. Таким образом, двойная проверка.
Иск нужно предъявлять двум банкам сразу, если они оба прозевали.
Расчёты по инкассо. Инкассо означает осуществляемую банком по поручению заявителя операцию
по получению денежных средств от плательщика. Если под всем другим расчётным документам уплата
денежных средств, инкассо – это операция по истребованию денежных средств от плательщика. Два
вида списания по инкассо – безакцептное и акцептное. Безакцптное широко предусмотрено публичным
законодательством – налоговые недоимки, пенсионные, фонды. Такое право может быть предусмотрено
договором, но одновременно безакцептное списание должно быть предусмотрено соглашением банка и
должника. Это очень эффективно. Но на практике крайне редко из-за незнакомства с ней. Банки,
принимающие к исполнению инкассовые документы проверяют лишь указания в них законных или
договорных оснований для списания.
Особый способ расчётов – документарный инкассо. Продавец высылает через свой банк в
исполняющий банк инкассовое требование с приложением документов, удостоверяющих отгрузку
товаров. Комплект документов об отгрузке проверяется покупателем под контролем банка. Документы
передаются покупателю только в обмен на выписанное платёжное поручение или вексель. При отказе
от оплаты документы на товар возвращается банком продавцу, который распоряжается этим товаром.
Нужно выделять порядок расчётов. Порядков немного. Это прежде всего периодические платежи,
они предусматриваются в договорах, когда передача товара или оказание услуг носит многократный
характер. Договором определяются размеры частных платежей. Порядками расчётов признаются
авансовые и предварительные платежи.
Более надёжный способ должен выторговываться.
Важность выработки условий договора заключается в следующем:
Учет индивидуальных особенностей субъектов;
В результате согласованности условий договоров с условиями деятельности сторон повышается
надёжность исполнения договора;
Существенно повышается экономический эффект благодаря чёткому урегулированию
взаимоотношений.
Д/З
Знать:
1. ФЗ «О техрегулировании» раздел 3,4;
2. Глава 46 ГК;
3. Положение о безналичных расчётах.
Посмотреть:
1. Разу, Цветков. Договорная работа.
2. Пугинский, Сафиуллин. Правовая экономика.
41
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
20.04.2007
18 лекция
Реализационные договоры
Под влиянием зарубежного права ГК закрепил договор купли-продажи как модельный
реализационный договор. В мировой практике используется договор мены. У нас наряду с куплейпродажей используется поставка, контрактация, которые отсутствуют в зарубежной практике. Из-за
отрыва цивилистической теории от практики возникает множество проблем. В 30 главе ГК – общие
положения о купли-продажи. Это неудачно, т.к. общие положения вообще не применяются на практике.
Здесь закреплены необоснованные расхождения между реализационными договорами. Сами видовые
особенности реализационных договоров проработаны слабо и поверхностно. Просчёт – урегулировав
розничную продажу, законодатель не урегулировал предпринимательскую куплю-продажу. Вместо
купли-продажи предприниматели вынуждены использовать договор поставки, который предназначен
для другого. Договор купли-продажи и поставка сильно отличаются (по идее). Исходя из интересов
населения предлагается использовать новый договор оптовой купли-продажи. Необходимость
выделения этого договора вытекает из изменений требований к рознице. Такие изменения происходят в
русле общемирового процесса повышения прав потребителя. Появляется в развитых странах в качестве
самостоятельной отрасли потребительского права. Один из исходных документов – Руководящие
принципы для защиты интересов потребителей, принятые ООН 09.04.1985. Среди принципов –
содействие экономическим интересам потребителей и защита их, доступ потребителей к необходимой
информации, наличие эффективных процедур рассмотрения жалоб потребителей и ряд других вещей.
Во исполнение принят Закон 1992 г. о защите прав потребителей, в который периодически вносятся
изменения и дополнения. Тенденция – усиление защиты интересов граждан. Требования к розничной
торговли предусматриваются и другими актами. Пота12.01.1998 № 55 Утверждены правила продажи
отдельных видов продаж Продавец обязан доводить до покупателя информацию об изготовителе о
месте нахождения изготовителя, принимать претензии от покупателей, осуществлять ремонт и
сервисное обслуживание, предъявлять сертификат соответствия, товары должны иметь маркировку и
ярлыки и т.д. ФЗ 2000 «О качестве и безопасности пищевых продуктов». Установлено, что в розничной
торговли не допускается продажа нерасфасованных и неупакованных пищевых продуктов. На
этикетках, вкладышах должны быть указаны сведения о содержании и пищевой ценности, о назначении
и условиях применения, об условиях хранения, дате изготовления, упаковки и т.д.
В результате установления многочисленных требований деятельность по розничной торговли
приобрели кардинальные отличия от других областей торговли. Здесь принцип свободы договора
оказался потеснён принципом свободы прав гражданина как потребителя. Одновременно возникла
необходимость в соответствующих изменений в процессе продвижения товаров в розничную сеть.
Проблема в том, что требования о защите потребителей, адресуется розничным организациям, однако в
большинстве своём они могут быть выполнены лишь изготовителем и для оптовой организации
имеющей складское помещение и необходимое оборудование.
Процесс розничной торговли в настоящее время предъявляет множество новых требований к
продавцам, которые чтобы быть выполнены должны быть переложены на изготовителя и оптовика, и
закреплены в договоре с ними. Разработчики ГК проглядели современные процессы и написали куплюпродажу по схеме прежних кодексов. Для исправления ситуации и требуется разработка нового
договора оптовой купли-продажи.
По договору оптовой купли-продажи продавец обязуется в согласованный срок или сроки передать
в собственность покупателя товары, предназначенные для продажи населению в соответствии с
требованиями такой продажи, а покупатель - принять товары и оплатить их стоимость.
42
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Договор оптовой купли-продажи совершенно необходим. Лишь в одной трети договоров между
розничными и оптовыми организациями предусматриваются все необходимые условия защиты прав
потребителя.
Отличия такого договора и поставки состоят, прежде всего, в определении предмета и содержания.
Предметом оптовой купли-продажи могут быть лишь вещи, которые могут предлагаться к продаже в
розничных организациях и в конечном счёте предназначены для продажи в розничной сети. Договоры,
заключаемые лицами по пути следования товара, который может попасть в розничный магазин,
являются договоры оптовой купли-продажи.
Содержательные отличия непосредственно связаны с требованиями, предъявляемые к товарам в
розничной продаже. Это условия об обязанности изготовителя или оптовика обеспечить наличие на
каждом изделии маркировки, ярлыков. Должно предусматриваться предоставление поставщиком
сертификатов соответствия, заверенных нотариусом или сертифицирующим органом. В договоре
оптовой купли-продажи должна быть определена организация, которая по поручению изготовителя или
посредника будет осуществлять гарантийный ремонт или техническое обслуживание изделия.
Изготовитель или посредник обязаны заключить с такой организацией договор о гарантийном или
сервисном обслуживании и сообщить об этом магазину, через который будут реализовываться товары.
Для широкого применения договора нет законодательной основы, а так на практике он встречается.
Такой договор социально направлен.
В товарном обращении может применяться и применяется договор с условным названием
хозяйственной купли-продажи. По целям он кардинально отличается от оптовой купли-продажи, т.к. он
не предусматривает условия о защите интересов граждан-потребителей. Таким образом, предмет такого
договора – любые вещи. Закрепление в законе договора оптовой купли-продажи вывело бы
законодательство на современный уровень.
Поставка в разное время то сближалась с договором купли-продажи, то ярко выделялась. Последнее
было в положении 1981 и 1988. Договор поставки регулировал длящиеся отношения субъектов и в
соответствии ст. 89 Основ поставщик обязывался передавать товар, а покупать обязан принимать и
платить цену. Предназначенность поставки для налаживания крупномасштабных, фундаментальных
отношений между отраслями, регионами, а также отношений производственной кооперации, для
обеспечения комплектующими узлами и материалами. Связи между головным предприятием и
поставщиком сырья – это договор поставки. Масштабное долговременное сотрудничество сторон
создаёт возможность для одновременного решения в договорах вопросов реализации товаров и
связанных с такой реализацией производственных, технических и иных задач. Происходит соединение
актов реализации с воздействием покупателя через договор на производственную деятельность
поставщика в целях её совершенствования, улучшения технологий, материалов и других моментов.
Сама необходимость решения в договорах таких вопросов прежде предусматривалась в положении о
поставках. Поставка приобретал смешанный характер, соединяя обязанность по продаже с
обязанностями производственного взаимодействия. Эти своеобразные черты договора поставки
отмечали отечественные профессионалы. Такие возможности на полную мощь используются
западными предпринимателями. Что это за право, которое не способствует увеличению национального
богатства. «Это не право, это хлам».
В ГК договор поставки обкорнали, он стал обслуживать разовые операции. Это в народе называется
«Ни Богу свечка, ни чёрту кочерга». Осознание этих обстоятельств требует существенных изменений
условий договора поставки.
Договор контрактации сельхоз продукции. Он имеет значительную специфику. Раньше он выглядел
как договор запродажи крестьянином или фермером будущего урожая или иной продукции. По
договору контрактации организация или фермер обязуются вырастить или произвести сельхоз
продукция в определённом количестве, ассортименте и сроки и передать её заготовителю. Заключённый
договор контрактации служит основанием для осуществления хозяйством деятельности по
выращиванию или производству. Одной из сторон всегда должна быть организация, которая своими
руками производит продукцию. Другой стороной выступает изготовитель, обычно организация,
43
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
закупающая продукцию для её переработки или хозяйственного использования. Эти функции
выполняют кооперативы, элеваторы, молокозаводы. Специфика в предмете. Предметом контрактации
служит только сельхоз продукция в сыром виде или прошедшая необходимую первичную обработку –
сушку, фильтрацию, охлаждение и проч. Если выращенная продукция прошла производственную
переработку, то созданные продовольственные или промышленные товары уже не могут
контрактоваться. Речь идёт о масле, сыре, мясопродуктах, их реализация уже в режиме оптовой куплипродажи или поставки.
Особенность – включение условий об обязанности заготовителя обеспечивать хозяйства тарой,
материалами, оказывать помощь в вывозе продукции. Ст. 536 ГК устанавливает, что заготовитель
обязан принять сельхоз продукцию по месту нахождения и обеспечить её вывоз. Обязанность
встречных услуг обусловлена слабым развитием системы снабжения и рыночной инфраструктуры
сельского хозяйства. Это напрямую влияет на экономическое развитие. Что если своеобразие договоров
поставки – регулярность, устойчивость операций, то особенности контрактации вызваны неразвитостью
экономических связей села. Нам пока трудно отказаться от этого договора. Продукция производится по
заказу заготовителя, это налагает на последнего повышенную ответственность за принятие продукции и
оплату её стоимости. В случае отказа заготовителя взять свою продукцию, возможности её продажи
другим лицам весьма ограничена. Поэтому заготовитель не может отказаться от принятия товара в
соответствии с договором. В случае непринятия с заготовителя взыскивается полная стоимость товара.
Уже хорошо, что реализационные договоры регулируются ГК, а не ведомственными актами. Но это всё
же недостаточно, просчёты ГК видны всем. В интересах страны принять ТК.
Д/З
Сопоставительный разбор: параграфы 1-5 гл. 30 ГК.
19 лекция
Посреднические договоры
Они образуют довольно разветвленную группу. Специфика всех таких договоров – они регулируют
деятельность посреднических организаций в интересах других участников коммерческой деятельности.
Как за рубежом, так и у нас наблюдается всё более существенное выделение коммерческой комиссии.
Договор комиссии
По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение
совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента.
В договоре внешнеторговой комиссии (консигнации) комиссионер именуется консигнатором,
комитент консигнатом. Может на определённый срок или без него, с указанием или без территории, с
предоставлением или без исключительных прав. Может быть с условием относительно ассортимента.
Все эти условия касаются лишь договора коммерческой комиссии и не касаются бытовой комиссии. Все
права и обязанности, вытекающие из совершённых комиссионером сделок, возникают для самого
комиссионера. Комиссионер вступает в договорные отношения с другими лицами от своего имени.
Хотя права и обязанности возникают для комиссионера предпринимательский риск, т.е. вероятность
получения прибыли или понесения убытков ложатся на комитента. Принятое на себя поручение
комиссионер обязан исполнять, во-первых, в соответствии с указаниями комитента, во-вторых, на
наиболее выгодных для комитента условиях. Комиссионер при совершении сделок обязан
руководствоваться указаниями и интересами комитента. Комиссионер вправе уступать от указаний в
случае, если он не мог своевременно запросить комитента либо направил запрос, но не получил
44
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
своевременно ответа на свой запрос. При несоблюдении этих требований отрицательные последствия
ложатся на комиссионера. Ст. 995 ГК ввела новое положение, что комиссионер действующий в качестве
предпринимателя может быть наделён по договору правом отступать от указаний комитента без
предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о
допущенном отступлении, если иное не предусмотрено в договоре. Особый случай отступления от
указаний представляет реализация товара на условиях более выгодных, нежели предусмотрено
поручением. По российскому закону дополнительно полученная выгода делится сторонами поровну,
если иное не предусмотрено в договоре. На Западе в таких случаях вся выгода поступает комитенту, как
собственнику товара. Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товара. Если
комиссионер купил товар по более высокой цене, то комитент, нежелающий принять такую покупку,
обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. Иначе покупка считается принятой. В
юридической литературе отмечается в основном отличительные черты комиссии от смежных видов
договоров. Для коммерческого права важны особенности договора в коммерческой сфере. Договор
может предусматривать высылку экземпляра договора, заключенного комиссионера с третьим лицом.
Может предусматриваться право комитента заявлять возражения по условиям договора, заключенного с
третьими лицами, и обязанность комиссионера внести изменения в договор. Допускается участие
комитента в переговорах комиссионера с третьим лицом по условиям контракта.
Важно правильное определение торговых условий. Условие о количестве, ассортименте, качестве,
маркировки и проч. Наряду с точным определением условий в поручении комиссионеру могут
устанавливаться границы возможных отступлений при совершении сделок.
Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передаётся ли товар
непосредственно комиссионеру или с товаром работает сам комитент. Здесь по-разному приходится
определять место совершения таможенных процедур и т.д. Высокая сложность его и
неудовлетворительная урегулированность. Три группы оснований ответственности комиссионера перед
комитентом. 1. Ответственность за собственные нарушения договора комиссии. За них комиссионер
отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций. 2.
Ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. 3. Ответственность комиссионера за такие
действия, которые повлекли для комитента невозможность получения возмещения от третьего лица по
неисполненной им сделки. Важным моментом является то, что комиссионер не отвечает перед
комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Поскольку договоры с покупателем заключаются с
комиссионером от своего имени, а риск неисполнения несёт комитент, то для заявления комитентом
требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим
лицам. И поэтому в комиссионных договорах можно заранее устанавливать сроки для передачи
комиссионеру необходимых документов об уступке права требования .комитенту. Если это не
предусмотрено, то иски предъявляет сам комитент как сторона договора. Закон делает изъятие о риске
неисполнения сделок третьими лицами. ГК предусматривает такие понятия о комиссии на условиях
дель кредере (на веру). Это когда комиссионер принимает на себя риск поступления платежа или
имущества от продавца по заключенной сделке. Согласие о действиях на условиях дель кредере должно
специально оговариваться в договоре комиссии. При работе в режиме дель кредере комиссионер несёт
определённый риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной
комиссии. Во внешнеторговой комиссии вознаграждение в два раза больше за комиссию дель кредере.
В ГК появилось другое правило – ответственность за третьих лиц может быть возложена на
комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента. Это
правило из комиссии может по аналогии может перетаскиваться и в другие отношения.
Осмотрительность – проверка законности создания и наличия регистрации, выяснение полномочий лиц,
действующих от имени организации, проверку платёжеспособности покупателя, его деловой репутации.
В случае возникновения споров комиссионеру необходимо доказывать, что выбрал контрагента
должным образом. Ст. 993 ГК несовершенна. В п. 10 Основных условий регулирования экспортноимпорных операций 25.08.1988 Совмин СССР № 888 сформулировано лучше. Комиссионер несёт
ответственность, если нарушение со стороны инофирмы имело место по причинам, зависящим от
45
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения ущерба от инофирмы.
Такие дополнительные основания ответственности следует предусматривать в договоре комиссии через
отсылку к п. 10 Основных условий как альтернативному акту. А ГК в этом смысле нужно изменить. «Я
мог бы зарифмовать лекции, мог бы куплеты исполнять», нет, этих олухов [тех, кого нет на лекции]
ничего не интересует. И вот через несколько лет скажете: и работа плохая, и жизнь не задалась, и жена
бросила «А причина одна, потому что не учили коммерческое право».
Товар остаётся собственностью комитента. На этот товар не может быть обращено взыскание по
собственным долгам комиссионера. Комиссионер обязан обеспечить сохранность. Он не отвечает за
случайно происшедшие гибель или порчу. За ущерб, причинённый ненадлежащими действиями самого
комиссионера или третьих лиц возлагается на комиссионера. Договор предпринимательской комиссии
имеет в России широкое применение. Часто он используется для определения перспектив сбыта новых
товаров.
При консигнации продажа товара осуществляется с консигнационных складов. Контрактом на
консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем по национальным правилам.
Консигнатор обязан принять товар, осуществить таможенные процедуры и платежи, вывезти товар на
свой склад, организовать его рекламу, а главное сбыт покупателю. В договоре устанавливается, может
ли консигнатор продать весь товар сразу или реализовать его по частям. Также обязанности по
страхованию. Определяются минимальные цены продажи товара. Возможность продажи товара в
кредит, предусматривается периодический отчёт консигнатора перед консигнантом. Обычно путём
направления ему заверенной инвентарной отписи. Не проданный в срок товар подлежит возврату.
Иногда предусматривается в договоре обязанность консигнатора в случае необеспечения продажи
товара в срок самому уплатить полную или частичную стоимость товара, т.е. фактически выкупить его.
Это один из приёмов внешнеторговой комиссии, обусловленный сложностью межграничных
перемещений.
Совершение сделок за счёт комитента влечёт обязанность комиссионера передать комитенту
имущество или деньги, полученные от третьих лиц. Вместе с тем комиссионер может оставлять в своей
собственности средства, передача которых не предусмотрена и не вытекает из договора комиссии.
Таковы, например, суммы неустоек и процентов, взыскиваемых комиссионеров с третьих лиц. Выгода
комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно
устанавливается в виде процента от цены товара и составляет в среднем 10%.
Иногда размер вознаграждения может устанавливаться в твёрдой сумме, но и здесь комиссионер
должен продать товар на наиболее выгодных условиях. Если комиссионер исполнил договор частично,
он может требовать возмещения всех понесённых расходов по реализации договора. Возмещение
расходов не включает зарплату персоналу (в соответствии с практикой).
Нужно требовать предоставления отчёта от комиссионера. В случае если есть какие-либо
возражения по отчёту, то для их выражения отводится 30 дней, пропуск этого срока приводит к тому,
что отчёт считается принятым. Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК
предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для
комиссионера. Такой вычет необходимо отличать от удержания. Витрянский говорит, что это мера
оперативного воздействия. Но это не так. Это скорее использование права на зачёт.
Комитент может в любое время отменить поручение. Это означает возможность одностороннего
отказа. В этом случае выплачивается часть вознаграждения и затраты. Комиссионер может отказаться
от исполнения лишь при наличии такого условия в договоре либо если договор заключён без указания
срока его действия. Комиссионер обязан уведомить об этом комитента не позднее 30 дней, если иное не
предусмотрено договором.
46
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
27.04.2007
20 лекция
Договор поручения
По принятой классификации он относится к договорам об оказании услуг. По договору поручения
на одно лицо возлагается обязанность совершение юридических действий. Поверенный обязуется
совершить от имени и за счёт доверителя определённые юридические действия. Права и обязанности по
сделки поверенного возникают непосредственно у доверителя. В договоре комиссии иначе.
Широчайшее распространение договоры поручения получили в торговом обороте. Здесь поручение
характеризуется рядом особых черт, является более широким, чем общегражданское поручение. Это
особый подвид, для его обозначения используется специальный термин - «коммерческое поручение». В
коммерческом поручении обычно применяются не разовые, а долгосрочные и бессрочные договоры,
предметом поручения обычно служит совершение сделок по продаже и приобретения товаров. В
качестве поверенных выступают коммерческие представители. Обычно поручители – специальные
фирмы. Финансовые брокеры, торговые агентства и агенты.
В договоре поручения соединяются элементы договора по оказанию услуг и отношения по
представительству. Такая связь носит однонаправлены й характер, поручение предполагает отношения
представительства, а вот представительство часто не связано с поручением. Представительство нередко
возникает из закона. Если лицо выполняет функции представителя от имени предпринимателя и в виде
промысла, то такое представительство является коммерческим. На него распространяются специальные
правила. Коммерческое представительство имеет существенную специфику. Это особая юридическая
конструкция. «В гражданском праве, когда нечего сказать все называют сделками». Коммерческое
представительство: 1) это профессиональная деятельность; 2) носит долговременный характер и состоит
в совершении множества или неопределённого числа действий; 3) может предусматривать совершение
не только юридических, но и фактических действий; 4) носит возмездный характер; 5) субъект только
предприниматели; совершаемые представителем действия также должны быть связаны с
предпринимательской деятельностью. Особенности коммерческого представителя: всегда действует от
имени представляемого; коммерческий представитель может совершать такие действия, которые не
допустимы для общегражданского. Так в силу ст. 184 КК он в праве действовать одновременно в
интересах обеих сторон. С коммерческим представителем можно заключать договор о полной
материальной ответственности. Он освобождается от ответственности только при наличии
обстоятельств непреодолимой силы.
Содержание прав и обязанностей коммерческого представителя определяется рядом документов:
сам договор поручения. В нем указывается содержание действий, сроки выполнения действий,
необходимый результат, размер и порядок уплаты вознаграждения. В договоре указываются также
полномочия представителя. Поскольку коммерческий представитель вступает в отношения с третьими
лицами, он должен подтвердить полномочия. Таким подтверждением может служить договор, если в
нём перечислены полномочия. Если данный в договоре недостаточно, то выдаётся доверенность.
Можно обойтись без ней. Необходимость доверенности может предусматриваться законом или третьим
лицом. Доверенность может выдаваться работнику другой организации. Допускается выдача
доверенности одного юрлица другому юрлицу. Доверенность, выдаваемая юрлицом, должна быть
удостоверена печатью. Выдача доверенности предпочтительнее в силу закреплённого законом права в
любое время отменить доверенность. Это право ограничить нельзя. Это право лучше использовать, чем
право на односторонний отказ от договора. Имеется ещё один регулятор, который, помимо договора, и
доверенности определяет права и обязанности поверенного. Поверенный выполняет поручение в
соответствии с указаниями доверителя. В соответствии с торговыми обычаями указания должны быть
правомерными, осуществимыми и конкретными. Указания могут письменными и устными. Свои
указания доверитель обычно даёт после направления ему запроса. В договоре во избежание
47
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
недоразумений нужно определять порядок фиксирования даваемых указаний, особенно подтверждение
устных указаний доверителя. Указания позволяют с учётом изменения обстоятельств оперативно
корректировать условия договора. Поэтому закон устанавливает приоритет указаний доверителя над
другими документами. В силу ст. 973 ГК поверенный считается надлежаще исполнившим свои
обязанности, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя.
Говорится об указаниях, а не о самом договоре. Проблема письменного и устного оформления договора.
Поверенному как коммерческому представителю доверителем может быть предоставлено право
отступать от его указаний без предварительного запроса по своей инициативе. Коммерческий
представитель должен лишь в разумный срок уведомить доверителя, если иное не предусмотрено в
договоре поручения. Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о
ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю всё
полученное в связи с исполнением договора поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги,
документы, удостоверяющие возникновение обязательства.
Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счёт доверителя. Поэтому в
обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расходов в связи с исполнением
поручения. Это могут быть прямые расходы по оплате стоимости приобретённого имущества и иные
необходимые затраты: оплата телефонных переговоров, проезда и т.д. Общепринятая практика исходит
из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные средства. Поэтому
доверитель обязан заранее обеспечить его средствами, выдав необходимый аванс. Это практика,
отработанная столетиями. Окончательные расчёты производятся при сдаче исполнения. Размеры и
порядок уплаты вознаграждения за выполнение поручения должны быть предусмотрены в договоре.
Для договора коммерческого поручения выплата вознаграждения является обязательной. Если размер
не предусмотрен, то оплата исходит из обычно принятого в практике размера.
Договор поручения носит доверительный характер. С учётом этого ст. 977 устанавливает, что
доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от договора. Об одностороннем отказе
стороны обязаны заявить за 30 дней, если иной срок не определён в договоре. В любом случае
поверенный и коммерческий представитель обязаны заблаговременно известить доверителя об отказе
вести его дело. Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки и выплатить часть
вознаграждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачёт этих затрат идёт оплаченная сумма
аванса.
Агентский договор
Агент обязуется по поручению принципала совершить юридические и иные действия от своего
имени и за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала. Первое упоминание об агентировании
относится в Европе к 14 веку, в России к 18 веку. Потребности торгового оборота вызвали
необходимость закрепить этот договор в законе. Этот договор используется для продвижения товара в
регионы. В юридической литературе высказывается суждение об агентировании как о комбинации
поручения и комиссии. Это не так. Агентский договор одновременно расширяет возможности комиссии
и поручения. Агентские договоры очень богаты по своим возможностям. За рубежом сформировалось
более 100 агентских договоров. К агентским отношениям помимо норм об агентировании субсидиарно
применяются нормы о договорах комиссии и поручения. Признаками агентирования являются: 1)
независимость агента от принципала; 2) работа агента на свой риск, его вознаграждение зависит от
результата; 3) длительность отношений; 4) оказание услуг в качестве предпринимательской
деятельности; 5) возможность совершения как юридических, так и фактических действий; 6)
возможность выступать в интересах одного или нескольких принципалов. Совершает для принципала
большое число разнообразных операций. Все эти действия не регламентируются детально в агентском
договоре, чтобы не ограничить оперативную самостоятельность агента. Определяются лишь основные
обязанности и результаты работы. Агентские договоры рассчитаны на продолжительное время и
оформляются долгосрочными договорами. Агент подобно поверенному или комиссионеру обязан
48
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
руководствоваться договором и указаниями принципала. Важным моментом коммерческого
агентирования является возможность при отсутствии указаний принципала действовать в соответствии
с обычаями торгового оборота. Агент может выступать от своего имени или от имени принципала. Для
совершения действия от имени принципала нередко нужна доверенность. Стороной в сделках
признаётся принципал. Агент не несёт риска убытков по сделке, т.к. все права и обязанности
устанавливаются для принципала. Но агент отвечает за надлежащее выполнение собственных
обязанностей: за правильное оформление документов, сохранность вверенного имущества и прочее.
Другую группу договоров составляют такие, в которых агент действует от собственного имени. Здесь
возможно включение в договор условия делькредере. Риск неисполнения сделок третьими лицами
ложится на принципала, исключая случаи делькредере. Право на получение агентом вознаграждения
ставится в зависимость от выполнения им принятых на себя обязанностей, а в соответствующих случаев
от достижения результата. Если в договоре не определён порядок вознаграждения, то оно подлежит
уплате в течение 7 дней с момента представления агента отчёта за прошедший период или за
выполнение всего объёма работы. Возможен вычет агентом причитающихся сумм из средств
принципала. Расходы на выполнение поручения возмещаются агенту независимо от результата, если
иное не предусмотрено договором. Поскольку агент действует за счёт принципала, не допускается
включение в договор условий, противоречащих сущности агентских отношений, например, о
возможности взыскания агентом неустойки с принципала. Вместе с тем возможно взыскание с
принципала годовых процентов за задержку выплаты или возмещения затрат. Спорным является вопрос
о фидуциарном характере данного договора. За рубежом этот вопрос решается по-разному. При
установлении агентских отношений по модели поручения договор должен признаваться фидуциарным.
Но целесообразно считать все агентские договоры фидуциарными.
Отдельного упоминания требует торговое агентирование, которое у нас юридически не оформилось
и здорово отличается от агентирования за рубежом. Утвержденный в 1991 Международная торговая
палата Типовой коммерческий агентский контракт предусматривает, что агент не совершает сделок.
Агент лишь подыскивает потенциального покупателя и предварительно согласовывает будущие
условия сделки. Договор с покупателем заключает сама торговая фирма, в пользу которой действует
агент. Использование агентского договора расширяет клиентуру, позволяет избежать многозвенности
договоров. Агент осуществляет деятельность на определённой территории, он должен обеспечить
организацию продаж в соответствии с общими условиями договора, переданного ему фирмой. Агент и
принципал могут договариваться об объёме продаж на каждый год. Однако невыполнение
согласованного минимума продаж не рассматривается как нарушение со стороны агента. Агент
информирует принципала о конъюнктуре рынка, состоянии конкуренции на своей территории. Агент
обязан убедиться в платежеспособности покупателя, чьи заказы он передает принципалу. Агент имеет
право на вознаграждение за все продажи товаров, совершенных принципалом в пределах действия
контракта на обусловленной территории. Контракт может быть расторгнут по письменному
уведомлению одной из сторон.
21 лекция
Дистрибьюторские договоры
Типовой дистрибуторский котракт 1991 г. публикация № 518. Организация принимает на себя
обязательство закупки товара у иностранной фирмы в качестве её монопольного импортёра.
Дистрибьютор действует как фактический, а не юридический посредник. Он приобретает и реализует
товар от своего имени и за свой счёт по самостоятельно заключаемым договорам. Но дистрибутор
обязывается одновременно оказывать продавцу содействие в увеличении продаж товара. Дистрибутор
обязывается по типовому контракту: 1) закупать у продавца определённое количество товара, 2)
прилагать усилия для увеличения продажи товара и защищать интересы продавца, 3) информировать
продавца о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции. При этом оказание двух
49
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
последних услуг носит обязательный характер. Это смешанный договор с чрезвычайно своеобразным
содержанием. Сторона, заключающая контракт с дистрибутором, называется продавцом или грантором.
В дистрибуторских контрактах устанавливается минимальное количество товаров, которое дистрибутор
обязуется закупать у продавца в каждом периоде. Такая заданность объёмов продаж важна для
планирования производства и отгрузок. Необходимым условием дистрибуторского контракта является
согласование дополнительных поставок по заказу дистрибутора. Одновременно в договоре должны
предусматриваться меры поощрения для дистрибутора за превышение минимального уровня продаж.
Предполагается постоянное деловое взаимодействие и оперативное согласование изменений количества
и ассортимента реализуемых товаров. Порядок такого оперативного изменения условий определяется в
самом контракте. Т.к. дистрибутор является монопольным импортёром иностранный продавец
обязуется не продавать свои товары другим торговцам на данной территории. Этим создаются
преимущества дистрибутора, облегчается возможность реализации полученного товара. Дистрибутор
обязан способствовать увеличению продаж. В контрактах предусматриваются условия, что дистрибутор
обязан организовать сбытовую сеть на своей территории, он может заключать как субдистрибуторские,
так и иные договоры, например, торгового агентирования. Стороны могут условиться о проведении
совместной рекламы товара, участии в ярмарках, выставках. Расходы на эти цели распределяются
согласно контракту. В соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок
предоставляются грантором, т.к. это в его интересах. Условия, связанные с реализации товара: о
гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда. При наличии условия о гарантийном
обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибутора запаса комплектующих частей. Во
внутреннем обороте дистрибуторским контрактам соответствуют договоры об исключительной
продаже товара. Заключают такие договоры оптовые или крупные розничные, они становятся
распространителями товаров. Условия об исключительной продаже предусматриваются не только в
договорах купли-продажи, но и в собственно посреднических договорах. Так, возможности включения
условий об исключительности отношений предусматриваются ст. 990, 1005 ГК.
К классу посреднических необоснованно относят договор франшизы. Шмидтгоф: «Есть
дистрибуторские контракты, договоры об исключительной продаже, франчайзинговые договоры».
Наше законодательство резко отстаёт от сегодняшних потребностей экономики.
Договоры, содействующие торговле
Развитие торгового оборота привело к появлению новых видов договоров. Например, это договоры
на проведение маркетинговых работ, обработку информации и др. С учётом предметных интересов мы
будет рассматривать такие договоры в связи с коммерческими договорами.
Договор на проведение маркетинговых исследований
По данным западной печати в маркетинге занято более 25% всех занятых в экономической сфере.
Именно маркетингу принадлежит главная роль в снятии расбалансированности между производством и
потреблением, устранении кризисов перепроизводства. По Энгельсу и Марксу, производственные
отношения отстают от развития производительных сил. Это всё утопия. Скромный договор маркетинга
решил данную проблему. Маркетинг предполагает общее изменение идеологии хозяйства. До 1930 гг.
предприниматели исходили из верховенства производства: сначала изготавливали товар, а потом
думали, как бы его сбыть. С 1950 гг. стала господствующей концепция маркетинга, которая
предполагает первоначальное определение запросов в товаре, выявление круга потребителей, а потом
уже производство. Кризисы перепроизводства ушли в небытие. Маркетинг стал обязательным в
производственной и торговой деятельности. Он не только обеспечивает приспособление производства к
50
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
потребностям покупателей, но также включает в себя разработку способов стимулирования сбыта,
активизации продаж. В экономической литературе под маркетингом понимают самые различные
приёмы и способы рыночной работы. Ясности у экономистов нет. Среди огромной массы действий и
отношений важно выделить те, которые требуют правового регулирования. Нередко для определения
возможности сбыта товара требуется проведение исследования. Сами производственные и торговые
фирмы не в состоянии выполнять такие исследования. Их могут проводить лишь специализированные
фирмы, специальными методами на основе заключаемых договоров. Данные отношения регулируются
Международным кодексом по практике маркетинговых и социальных исследований (утвержден в 1948
г.). «Не идите никогда на поводу общего мнения, когда оно представляет собой заблуждение». Это
обычно подменяют услугами по поиску покупателя для конкретной партии товара. Но это фактически
маклерские отношения. Наши производственники и оптовики работаю практически вслепую. Без этого
не может развиваться производство. ГК вообще не упоминает маркетинговый договор, хотя он должен
был бы стоять на первом месте в разделе о договорах на выполнение работ.
По договору на выполнение маркетинговых работ исполнитель обязуется в соответствии с заданием
заказчика провести исследование рынка, круга покупателей и возможности продаж конкретного товара
и передать полученный результат в виде отчёта, содержащего выводы и рекомендации, а заказчик
обязуется принять результат исследования и оплатить стоимость работ. Маркетинговые договоры
входят в группу подрядных договоров. Они имеют некоторое сходство с договорами на выполнение
научно-исследовательских работ. Договор на маркетинг – самостоятельный договор. Его содержание
является не научное, а прикладное исследование. Научное исследование может иметь отрицательный
результат, а вот в маркетинговых договорах всегда имеется конкретный позитивный результат. Это
может быть неутешительный для производителя результат. Маркетинговые договоры фактически
сходны с договорами на выполнение проектно-изыскательских работ. Их отличие определяется сферой
применения и способами выполнения. Для сторон важно чётко и конкретно определить задачи
маркетингового исследования. В большинстве случаев заключению маркетингового договора должно
предшествовать составление задания. Сами клиенты обычно не в состоянии его сформулировать. Они
видят лишь какие-то негативные процессы. Разрабатывается исполнителем, согласовывается с
заказчиком и утверждается им. Задание должно включать: направление и цели исследования;
определение методов исследования – наблюдение, эксперимент, опросы, экспертные оценки,
анкетирование и др.; масштабы изучения материала; допустимые величины погрешностей и др.
Разработка задания позволяет определить сроки исполнения и стоимость работ. Нередко на стадии
оформления задания выясняется, что затраты на проведение исследования превысят пользу от этих
исследований. И это повлечёт отказ от договора. Поэтому разработку задания нужно оформлять
отдельным договором на оказание консультационных услуг с отдельной оплатой. Указание задач,
которые должны быть решены, и указание способа решения. Должны быть названы документы, в
соответствии с которыми выполняется работа. Это, прежде всего, задания, а когда сторонами
установлены этапы, то также программа работ с указанием содержания, сроков и результатов каждого
этапа. Результатом работ являются выводы и рекомендации, подготовленные исполнителем и
излагаемые в отчёте. Спецификой маркетинговых работ является строго конфиденциальный характер и
недопустимость передачи другим лицам не только результатов, но даже самого задания. Как и любые
работы, маркетинговые исследования должны обеспечиваться гарантиями достоверности результата.
Поэтому может быть предусмотрена ответственность маркетолога, в виде, например, возврата части
полученной платы при недостижении спрогнозированных результатов. Вместе с тем достижение
желаемого результата в виде соответствующего увеличения продаж зависит не только от достоверности
выводов маркетологов, но и множества других факторов. Поэтому критерии и размеры ответственности
маркетолога должны определяться очень взвешенно. Дифференцированная плата: первая часть
вносится за выполнение работ, а вторая часть за достижение расчётного результата. При этом
маркетолог должен осуществлять надзор и консультирование за выполнением его рекомендаций. Наш
маркетинг «это какие-то судороги по поводу продаж». Приоритетна задача законодательного
51
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
регулирования маркетинговых договоров. На этой основе может быть решена задача создания
маркетинговых фирм. Важен именно правовой маркетинг.
52
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
04.05.2007
22 лекция
Договоры на распространение рекламы и на передачу информации
Негативно – отсутствие законодательного регулирования договора Договор подряда и авторского
заказа. В договоре должна предусматриваться обязанность изготовителя возместить клиенту убытки,
если реклама нарушает авторские или смежные права третьих лиц. Это ответственность за
несанкционированное использование в рекламе чужих художественных и музыкальных произведений и
др. объектов. От обязательств по созданию рекламного продукта существенно отличаются договоры на
распространение рекламы. Закон также не регулирует эту деятельность. За рубежом существует
национальное законодательство и развитые обычаи делового оборота. В 1937 г. был принят
Международных кодекс рекламной практики.
По договору исполнитель (рекламораспространитель) обязуется совершить в определённом
сторонами порядке и форме действия по распространению соответствующих сведений о
рекламируемом объекте или лице для привлечения интереса этому объекту или лицу, а заказчик
(рекламодатель) обязуется оплатить стоимость услуг. Содержанием договора служит совершение
исполнителем действий по распространению сведений рекламного характера. Договора сложный.
Предмет такого договора определяется тремя составляющими: наименование услуги, способ её
реализации и объём услуг. Трудности в конкретизации объекта и др. условий создаются множеством
видов рекламы. Выделяют 12 видов рекламы: наружная реклама, рекламные сувениры и проч. Но на
самом деле видов рекламы больше. Порядок распространения и содержание договора будут
существенно различаться в зависимости от используемых видов рекламы. Это может выглядеть как
выполнение работ.
Это могут быть работы по размещению рекламы. Это установка рекламных щитов, навешивание
перетяжек. Безадресность работы рекламщиков, неразработанность доведения рекламы до активных
пользователей. Это общая беда. Перед рекламщиками должно ставиться требование об осуществлении
мер по целенаправленному распространению рекламы. Эта работа требует исследований, накоплению
баз данных и обеспечения адресной рассылки рекламы.
От однократных рекламных услуг нужно отличать проведение рекламных кампаний. Требуется
предварительное составление задания и программы выполнения работ с выделением отдельных видов
работ, их основных характеристик и этапов выполнения. Пока даже крупные рекламные агентства не
всегда обладают навыками проведения спланированных рекламных акций.
Следует учитывать три обстоятельства. 1. Рекламораспространитель несёт ответственность за
ненадлежащее исполнение договорных обязательств по общим правилам ответственности
предпринимателя. 2. Разглашение рекламистом конфиденциальной информации о рекламодателе
является нарушением договора. 3. Фактический провал рекламной компании не могут рассматриваться
как нарушение распространителем своих обязанностей и не влечёт ответственности для последнего.
Для российской экономики намного важней развитие отношений по предоставлению коммерческой
информации – о потребителях, о финансовых возможностях и проч.
Необходимые для предпринимателей сведений концентрируют и предоставляют многочисленные
агентства. Информационные и рекламные агентства называются агентствами по недоразумению, просто
так повелось. Информационное агентство обычно работают на основе долгосрочных договоров.
Информация не является имуществом, поэтому она не входит в круг объектов коммерческого права.
Информация представляет собой идеальный объект, её сущность состоит в фиксировании в
соответствующей форме сведений, используемых в деятельности людей. Информация есть
непотребляемый объект. Она подвергается лишь моральному старению. Она характеризуется
возможностью неограниченного тиражирования и распространения. Информация не имеет
собственника, а только обладателя. Положения о праве собственности могут относиться лишь к
53
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
материальному носителю, на котором информация зафиксирована. К информации не применимы
категории владения, пользования и распоряжения. Эти правомочия относительно информации выглядят
как обладание, использование и передача. Фактическое обладание информацией служит основанием для
совершения юридических действий с ней для установления обязательственных связей. По поводу
информации могут заключаться договоры на возмездную или безвозмездную передачу, на оказание
информационных услуг, на переработку. Передача коммерчески значимой информации опосредуется
договором на её возмездное предоставление, который следует относить к договору купли-продажи.
Существует путаница о типе договора о предоставлении информации. Необоснованно говорить лишь о
предоставлении информационных услуг. Основной отличительный признак информационной услуги –
совпадение во времени предоставления услуги и её потребления. Объём информации, способ
предоставления и период пользования определяются стороной, оказывающей услуги. В отличие от
этого получение за деньги сведений, которые будут использоваться вами в своей деятельности, является
куплей-продажей. Здесь информация выглядит как некая субстанция товарного характера.
Необходимых сведений у информатора в момент заключения договора могут и не быть, и
приобретатель использует сведения не одномоментно, а неограниченное время, когда они потребуются.
Весьма пригоден термин «информационный продукт».
Предмет договора на продажу информации выражается через характер сведений и цели, для
которых предназначена получаемая информация. Объём сведений, которые могут быть представлены
об объекте, зачастую безграничен. Работники, убегают с лекций, «обормоты». Без указания цели крайне
трудно обеспечить сбор информации.
Качественными характеристиками информационного продукта служит достоверность и полнота.
Достоверность отражает соответствие информации реальным фактам действительности. Полнота
означает охват всех возможных по имеющимся источникам сведений об объекте. Важным моментом
исполнения является определение материального носителя, на котором закрепляется информация. В
случае передачи на носителе должна обеспечиваться пригодность этого носителя для ознакомления с
содержащейся информации. Вместе с тем особым свойством информации является возможность
преобразования формы её фиксирования. Например, текстовая запись в звуковую. Не так уж
информация и неразрывна с материальным носителем. В договор о предоставлении информационного
продукта информация может привязываться не к носителю, а к способу передачи, например, по
электронной почте, по телефону, радиосвязи и проч. Важно, чтобы приёмные технические средства
получателя позволяли получать и использовать информацию. В договоре определяются сроки, в
частности, точное время или периодичность предоставления информации. Цена должна признаваться
существенным условием в виду специфики предмета и невозможности определения сопоставимой
цены. Заключение договора на предоставление информации по модели купли-продажи значительно
повышает ответственность продавца за полноту, качество, своевременность информации. Главным
образом по этим причинам информационные фирмы именуют себя агентствами и зубами держатся за
договоры по оказанию информационных услуг.
Наряду с получением различных сведений, коммерсантам всё чаще требуется переработка
информации. Переработка деловой информации и составление на её основе различных прогнозов и
рекомендаций также может поручаться специализированным организациям – консалтинговым фирмам.
Договор по переработки информации и её анализу является договором о осуществлении работ, т.к.
создаётся новый информационный продукт. Квалифицированно переработанная информация более
ценна, позволяет принимать более значимые управленческие решения.
Договор хранения
Ст. 886 ГК. Хранитель обязуется хранить вещь, переданной поклажедателем, и возвратить эту вещь
в сохранности. При использовании в коммерческой деятельности договор хранения расширяет своё
содержание. Есть договор хранения на товарном складе. Хранителем здесь является товарный склад –
особый субъект. Вопросы коммерческого хранения затрагиваются в законодательстве, регулирующем
54
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
отдельные виды обязательств. Так, согласно ст. 38 Устава железнодорожного транспорта и ст. 79
Кодекса внутреннего водного транспорта. Прибывший груз хранится в месте прибытия бесплатно в
течение 24 часов, а за хранение сверх этого взимается сбор (это гнусная штука). Железная дорога не
несёт ответственность за несохранность. Обязательная письменная форма под угрозой
недействительности. Форма соблюдена, если договор подтверждён сохранной распиской, квитанцией,
складским свидетельством или иным документом, подписанным хранителем. Ссылка на свидетельские
показания при несоблюдении договора используется лишь для определения тождества сданной вещи на
хранение и возвращаемой вещи.
Цель договора – обеспечение сохранности. Но в коммерческой деятельности складам приходится
сочетать хранение с агентированием и выполнять множество дополнительных обязанностей – отгрузка
или отпуск товара получателям по указанию поклажедателя, обновление запасов товара с
ограниченными сроками годности, подборка ассортиментных наборов товара для отправки получателю,
выписка сохранных и залоговых свидетельств и др. Здесь договор выгладит как смешанный. Договор
хранения в коммерции является платным, плата в соответствии со сложившимся порядком вносится по
окончании хранения или уплачивается по истечении каждого периода, определённого сторонами. В
плату за хранения включаются все расходы хранителя. Ответственность хранителя носит общий
характер – возмещение убытков в полном объёме.
Особый случай представляет ответственное хранение. Ст. 524 ГК и некоторые др. акты упоминают
его. Отгруженный без договора или с нарушением договора товар, если получатель отказывается от его
использования, принимается им на ответственное хранение (ст. 36 Устава железнодорожного
транспорта). Получатель обязан незамедлительно в тот же день уведомить отправителя о принятии
товара на ответственное хранение и предложить ему распорядиться товаром. При этом получатель
должен обеспечить сохранность таких товаров. Если отправитель в разумный срок не распорядился
товаром, то получатель вправе возвратить товар или реализовать его на месте. Распоряжение
скоропортящимся товаром должно быть дано в течение 24 часов при непоступлении распоряжения в
этот срок такие товары подлежать реализации на месте.
Проблема ответственного хранения – это часть общих вопросов о хранении.
Договор страхования
Был создан коммерческой практикой. Элементы такого договора встречаются в законах Хаммурапи
(19 век до н.э.). Страхование в России регламентируется ГК и др. актами. Нечёткость законодательного
определения страхования. Закон 1992 г. определяет страхование как отношение по защите
имущественных интересов лица на случай наступления определённых событий. ГК говорит о
возмещении убытков страхователя. Называть страхование способом защиты интересов лица неверно,
т.к. защита устанавливается лишь на случай нарушения. Зависимость от события, а не обязательно от
нарушения. Страховой случай вообще может быть и не связанным с понесением убытка. Есть
медицинское страхование, накопительное страхование (вступление в брак, например). Содержание
страхования – обязанность уплаты страховщиком определённой суммы для возмещения его потерь или
удовлетворения интересов в связи с наступлением страхового случая (определённых случаев).
Страховщиками могут быть только ЮЛ, получившие лицензию.
23 лекция
Вас, как баранов, пересчитывают. «Мне до деканатских формальностей, как говорится, наплевать с
высокого дерева».
Договор заключается на основании устного или письменного заявления страхователя. Он может
заключаться путём заключения текста, подписанного сторонами. Наряду с этим, договор может
выглядеть как страховой полис, подписанный страховщиком. В состав договора могут входить правила
55
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
страхования. Это внутренний документ, в который он может вносить изменения. Поэтому страховщик
обязан удостоверить факт передачи и дату передачи страхователю своих правил. В этом случае правила
признаются частью договора и действуют в редакции, существовавшей на день их передачи
страхователю. Достаточным является подписанный страховщиком квитанция. Объекты страхования
являются не противоречащие закону имущественные интересы лица. ГК даёт примерный перечень
таких интересов – риск утраты, порчи или повреждения товаров, риск убытков предпринимательской
деятельности, риск неполучения ожидаемых доходов. Для содействия торговому обороту наиболее
значимы страхования сохранности товаров и иного имущества, а также страхование рисков
предпринимательской деятельности.
При заключении должны быть определены следующие условия: 1) об имуществе или ином
имущественном интересе, являющемся объектом страхования, 2) о характере события, на случай
наступления которого производится страхование, 3) о размере страховой суммы и 4) о сроке действия
договора. Страхование не должно приносить выгоды страхователю, поэтому при страховании
имущества действуют ограничения. Устанавливаемая в договоре страхования сумма не может
превышать действительной стоимости имущества в месте его нахождения в день заключения договора
страхования. Если страховая сумма, указанная в договоре, превышает стоимость имущества, то договор
признаётся ничтожным в части превышающей действительную стоимость имущества.
Размер возмещения рисков неполучения прибыли не должен превышать убытков, которые
страхователь понёс бы в случае их понесения. Страхование предпринимательских рисков может
производится только в пользу страхователя.
Договор страхования вступает в силу с момента уплаты страхователем первого страхового взноса
(премии). Прекращается истечением срока, при ликвидации организации страхователя и др. Выплата
страхового возмещения производится на основании заявления выгодоприобретателя о наступлении
страхового случая. В договоре следует указывать срок, в течение которого должна быть произведена
выплата. Если срок не указан, то действует общий срок – 7 дней со дня заявления требований. При
задержке выплаты возмещения заявитель имеет право на получение процента по ст. 395 ГК. Ст. 963 и
ст. 964 определяют основания для отказа в выплате страхового возмещения. Это наступление
страхового случая в результате умышленных действий страхователя или выгодоприобретателя, в
результате военных действий, забастовок и волнений, ядерный взрыв. Спорным, но крайне важным
является вопрос о том, может ли перечень оснований для отказа в выплате возмещения быть дополнен
договором. Ст. 964 ГК на сей счёт сформулирована невнятно. Практика арбитражных судов
противоречива. ВАС уклоняется от дачи разъяснения. По смыслу ст. 964 ГК договором не могут
предусматриваться в качестве оснований для отказа в выплате возмещения такие обстоятельства,
которые не являются причиной наступления страхового случая. «Цех сгорел вдрызг». Для исков по
договорам имущественного страхования установлен специальный срок исковой давности - 2 года.
Договор франшизы
Он известен с середины 19 века, но бурное развитие в США с 70-х гг. 20 века как способ легального
обхода антитрестовского законодательства. Термин «франчайзинг». Франчайзинг представляет собой
не просто совокупность обязательств, но новую систему правовой организации бизнеса. Суть системы в
том, что один предприниматель, обладающий известностью, мощностями и организационным опытом
включает в сферу своей деловой активности ряд других, более слабых и посредственных. Франчайзинг
обеспечивает объедение группы хозяйствующих субъектов вокруг единого центра и создание
контролируемых таким центром предпринимательских сообществ. Это чисто контрактное объединение,
т.к. новых юридических лиц не возникает. В нашей юридической литературе франчайзинг определяют
как право на использование одной организацией коммерческого обозначения, товарных знаков,
патентов, ноу-хау другой организации. Такая трактовка принципиально ошибочна. Правообладатель
предоставляет свои технологии, эффективный опыт и приёмы деятельности. Передача новых
технологий и передового опыта имеет во франчайзинге главенствующее значение, а фирменных
56
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
атрибутов и промышленной собственности – сопутствующее. Правовое регулирование у нас
неудовлетворительно.
ГК предложил договор коммерческой концессии. Названию не соответствует содержание главы. За
ошибочным применением термина скрывается неверное понимание правовой природы отношений
франчайзинга. А. Зиновьев: «Правильно назвать – значит правильно понять». Концессия же – это аренда
государственных предприятий и участков природных ресурсов. В отличие от этого договор
франчайзинга предусматривает совершенно другое обязательство. Стороны в договоре франчайзинга
называются правообладатель (франчайзер) и пользователь. Франчайзер всегда организация, которая
смогла создать жизнеспособный бизнес и завоевать высокую деловую репутацию. Она может вести
дела двумя путями: расширять за счёт инвестиций собственное производство либо вовлекать на основе
договоров в сферу своего влияния другие фирмы (не требует значительных финансовых вложений).
Виды: коммерческий франчайзинг. Правообладатель предоставляет, пользователь получает
возможность вести торговлю с использованием способов обозначения, исключительных прав и
торговых технологий правообладателя. Производственный франчайзинг даёт право на изготовление и
реализацию продукцию с использованием торговых знаков и производственных технологий. Деловой
франчайзинг – в самых разных сферах: обслуживания, общественного питания, обучения и проч.
Договоры заключаются на длительный срок, подписанию договора предшествует тщательное изучение
возможностей перевода пользователя на новый режим работы. Правообладатель обычно устанавливает
отношения не с одним, а с многими пользователями. При этом общепринято, что требованием является
то, что условия договоров со всеми пользователями являются стандартными.
В качестве одного из раздела договора выступает лицензионное соглашение, по которому
пользователь получает право на использование товарных знаков, знака обслуживания и проч. По
лицензионным соглашениям предоставляется право использование изобретений, ноу-хау и проч.
Промышленной собственности. Договор подлежит регистрации под угрозой недействительности в
Федеральном агентстве по интеллектуальной собственности. За рубежом важно условие о передаче
бизнес-системы и обучение применять её. Бизнес-система (операциональная система) представляет
собой полный регламент организации производства. Бизнес-система обычно жёстко регламентирует
требования ко всем сторонам деятельности – даже цвет лака на ногтях у сотрудниц. Именно бизнессистема является центральным звеном и составляет смысл франчайзинга. Именно бизнес-система
обеспечивает подтягивание мелких и посредственных организаций до уровня передовых и
высокорентабельных, способствует повышению уровня производства в стране. Бизнес-системы в силу
их объёмности оформляются в виде приложений к договору. Освоение бизнес-системы предполагает
этап подготовки пользователя по новым правилам, обучение персонала. Договоры предусматривают
внесение пользователем первичного взноса за содействие в переустройстве фирмы и обучения
персонала. Пользователь также должен делать ежемесячные (еженедельные) выплаты франчайзеру за
право пользования его системой. Такие взносы называют управленческой платой или как-то ещё.
Франчайзер должен поддерживать франчайзинговые сети, поэтому необходимо обеспечивать контроль.
Несоблюдение установленных требований служит основанием для прекращения отношений. В
договорах обычно предусматривается условие о содействии в поставке пользователю оборудования и
иных материалов от централизованных поставщиков, снабжение стандартизированными рекламными
средствами. Можно видеть, что договор франшизы предусматривает предоставление правообладателю
комплекса услуг. Это договор по совершенствованию бизнеса пользователя. Франчайзинг повышает
устойчивость работы фирм-пользователей. Их устойчивость в 4-5 раз выше, чем обычных организаций.
Без передачи и внедрения бизнес-системы – это никчёмная затея, это пустое дело. «Ока – это смесь
мотоцикла и детской коляски». Ст. 1031 ГК изменена: правообладатель должен передать информацию и
проинструктировать пользователя. «Цивилисты маленько дрейфует в нашу сторону». Договоры
франчайзинга с иностранцами составляются по зарубежным образцам, а не по нашим. В середине 21
века половина малых предприятий в развитых странах будет работать в режиме франшизы.
Д/З
57
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Прочитать:
1. ФЗ «О рекламе»;
2. Измайлова. Правовое регулирование маркетинга.
Отследить: изменения в гл. 54 ГК.
58
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
11.05.2007
24 лекция
Договор транспортной экспедиции
Это агентский договор. Шершеневич: «У экспедитора нет транспортных средств». Но сейчас у
экспедитора есть свой транспорт. Отличительная черта – услуги оказываются в связи с перевозкой. Вне
перевозки никакого экспедирования не бывает. Отношения по данному договору регулируются ГК, ФЗ
«О транспортно-экспедиционной деятельности» и рядом др. актов. ФЗ регламентирует лишь
транспортное экспедирование и напрямую относится к коммерческой деятельности. Предусматривается
издание правил экспедиционной деятельности, но правительство ещё не разработало. По договору
транспортной экспедиции экспедитор обязуется за вознаграждение и за счёт клиента выполнить или
организовать выполнение определённых договором услуг, связанных с перевозкой груза. Речь идёт об
услугах, связанных с перевозкой, а не с самой перевозкой. Обязанности по экспедированию принимают
на себя различные субъекты. Происходит рассредоточение, прежде всего, это специализированные
экспедиционные агентства. Они заключают с клиентами договоры на оказание комплекса услуг по
организации доставки груза от склада отправителя до склада получателя. Здесь экспедиторы отвечают
за весь процесс доставки груза, в том числе, в смешанном сообщении.
Развитие современного экспедирования идёт в направлении увеличения числа таких организаций,
располагающих своим парком автомобилей, контейнеровозов и обеспечивающих в единстве процесс
экспедирования и перевозки. Такие организации заключают договор на организацию доставки и сами её
обеспечивают. Ряд функций по экспедированию принимают на себя транспортные организации –
порты, станции, автопредприятия. Для этого в составе транспортных организаций создаются
специальные подразделение, которые и выполняют экспедиционные обязанности. Здесь уже перевозка
дополняется экспедированием. Наконец, отдельные экспедиционные услуги оказывают работники
транспорта, непосредственно участвующие в перевозке груза. Например, работники морских и речных
судов, шофёр на автотранспорте (укладка, крепление, укрытие груза в кузове, обеспечение сохранности,
оформление на станции документы для клиента). Тогда шофёр становится шофёром-экспедитором. На
практике различные обязанности по экспедированию могут быть рассредоточены между разными
субъектами, каждый из которых выполняет свой круг задач. С учётом такого разделения функций,
конкретные виды экспедиционных услуг стороны предусматривают в договорах на экспедиционное
обслуживание, заключаемые с экспедиционными организациями, в организационных договорах,
заключаемых с транспортными организациями. В годовых договорах определяются виды необходимых
экспедиционных услуг и размеры платы за них. Третий случай, в договорах на выполнение разовых
перевозок грузов.
В договоре предусматривают оказание экспедиторами как фактических, так и юридических услуг,
что присуще агентированию. Содержание фактических услуг составляют: проверка количества и
состояния груза, упаковка и пакетирование груза, нанесение транспортной маркеровки груза или
снабжение бирками, погрузка и выгрузка, организация доставки груза на станцию, порт или со станции
получателю, уведомление клиента об отправленных или прибывших в его адрес грузах и иные.
Юридические услуги: заключение договора перевозки с транспортными организациями от имени
клиента, оформление документов по отправлению и приёму груза от перевозчика, участие в
составлении коммерческих и иных актов и др. В этих случаях экспедитор вступает в правовые
отношения от имени клиента и должен иметь доверенность на действия по его полномочию. Согласно
статье 4 закона «О транспортно-экспедиционной деятельности» при приёме груза экспедитор обязан
выдать клиенту экспедиторский документ, а также предоставить клиенту оригиналы договоров,
заключённых экспедитором от имени клиента. Экспедитор располагает определённой
самостоятельностью: он может сам определять наиболее эффективный и рациональный способ доставки
59
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
груза. Экспедитор может отступать от указаний клиента, если это необходимо в интересах клиента и он
не мог предварительно запросить клиента либо не получил ответа на свой запрос в течение суток.
Ответственность по договору имеет существенные особенности. Экспедитор отвечает за
несохранность груза лишь при наличии его вины, в отличие от других предпринимателей и возмещает
лишь реальный ущерб. При этом согласно ст. 803 ГК, если экспедитор докажет, что нарушение его
обязательства вызвано нарушением договором перевозки, то он отвечает перед клиентом по тем же
правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий перевозчик. Это особая правовая
конструкция. В соответствии со ст. 6 ФЗ об экспедиции в случае одностороннего отказа экспедитора
или клиента от договора сторона возмещает другой стороне убытки, вызванные расторжением договора
и уплачивает штраф в размере 10% суммы затрат, понесённых клиентом или экспедитором. Это
противоречит ст. 782 ГК об общем праве одностороннего отказа заказчика от договора возмездного
услуг. При этом это редкий случай штрафной неустойки. Это связано с международными
обязательствами РФ. До предъявления иска нужно заявить претензию. Её нужно заявить в течение 6
месяцев с приложением обосновывающих документов, ответ на претензию должен быть дан в течение 1
месяца. Срок исковой давности по требованию по транспортной экспедиции составляет 1 год.
Регулирование перевозок грузов
Это очень важна деятельность. При организации перевозок коммерсантам приходится решать много
важных задач – обеспечение сохранности груза, снижение транспортных расходов и др. Сейчас
транспортный процесс является сферой преимущественно нормативного регулирования, раньше были
обычаи делового оборота. Транспортные уставы не учитывают жизненные реалии, это, по сути,
ведомственные акты. Есть Кодекс торгового мореплавания 1999 г. Раньше это была часть торгового
кодекса. Но в настоящее время КТМ регулирует множество других услуг, а не только торговлю.
Отношения субъектов приходится сразу регулировать несколькими видами обязательств. Эти
отношения протекают на разных уровнях, являются многослойными. Поскольку они опосредуются
несколькими самостоятельными видами обязательств, возникает необходимость взаимно согласованно
решать в них вопросы, касающиеся транспортировки товара. Важнейшие вопросы перевозки должны
находить решение уже в реализационных договорах: купли-продажи, поставки и др. В этих договорах
определяется, на какой их сторон лежит обязанность доставки товара и соответственно кто, продавец
или покупатель, будет заключать договор на перевозку, каким видом транспорта будет отгружаться
товар, возможна ли замена одного вида транспорта другим, как будут распределяться дополнительные
расходы в связи с заменой. В реализационных договорах предусматривается обязанность использования
отправителем специализированной тарой и перевозочных средств. Речь идёт о специализированных
контейнерах, поддонах, грузовых сетках, оборудования стеллажей и креплений. Важно определить
предельные размеры одновременно отгружаемых партий товаров, установление расписаний отгрузки.
(Данное условие особенно важно при отправках массовых грузов или скоропортящихся товаров. Если
покупатель не проявил здесь смышлености, то зачастую он оказывается в тяжком положении.) Также
обязанность уведомления получателя телеграфом или по телефону об отправке ему товаров. Можно
предусмотреть обязанность шофёра уведомлять своего диспетчера о прибытии в каждый пункт завоза.
Основные моменты перевозки находят урегулирование в транспортных обязательствах. Они
распадаются на несколько видов. Самостоятельными обязательствами определяются объёмы перевозок
на соответствующие периоды. Объёмы перевозок могут определяться двумя способами. Они могут
предусматриваться сторонами в договорах об организации перевозок грузов. Эти договоры
упоминаются в ст. 792 ГК, на разных видах транспорта разные по содержанию организационные
договоры. «Человек растёт под тяжестью нагрузок, а не бегая с лекций. Не бойтесь дополнительно
60
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
изучать материал». Согласно ст. 10 Устава железнодорожного транспорта в договорах об организации
перевозок определяются, в частности: объёмы перевозок, сроки и условия предоставления дорогой
отправителю транспортных средств. Уставом автомобильного транспорта также предусмотрено
заключение организационных договоров, где определяются годовые и месячные объёмы перевозок и
условия их выполнения. На морском транспорте в соответствии со ст. 118 КТМ стороны заключают
долгосрочный договор об организации морских перевозок грузов, где предусматривают объёмы
перевозок в навигационный период или на год с разбивкой по месяцам.
Другим инструментом определения объёмов перевозок служат заявки или заказы грузоотправителя.
Организационный договор или подданный отправителем разовый заказ или заявка создают
обязательство по объёму перевозок. Это обязательство является самостоятельным видом обязательства
с собственным содержанием и ответственностью. По такому обязательству перевозчик должен
предоставить транспортные средства в согласованных объёмах и сроки, а грузоотправитель обязуется
погрузить соответствующее количество груза или передать груз для погрузки перевозчику. Закон
устанавливает ответственность за невыполнение принятой заявки, высокая штрафная ответственность.
Также ответственность отправителя за неиспользование подданных средств.
Организационные договоры помимо установления объёма перевозок служат налаживанию
транспортного процесса. Так в организационных договорах на железнодорожном транспорте
определяется порядок подачи вагонов под погрузку. Устанавливаются сроки обработки подданных
вагонов, размеры платы за услуги. Предусматривается порядок сдачи-приёмки вагонов, место передачи,
ответственные за приёмку лица. В таких договорах нужно определять меры по обеспечению
сохранности грузов – огораживанию, из освещение, оснащение средствами сигнализации, нужно
предусматривать последовательное повышение уровня механизации погрузки-выгрузки, оборудование
контейнерных площадок.
К сожалению, большинство договоров заключается по утверждённой МПС проформе, содержащей
минимальный набор условий.
На автотранспорте основные организационные договоры – годовой договор на перевозку грузов и
договор на централизованный завоз и вывоз груза. Понятие централизованной перевозки определяется
ст. 38 Устава автомобильного транспорта. При централизованных перевозках автотранспортная
организация, сочетая перевозку и экспедицию, производит по договору на перевозку и согласованному
графику завоз всех грузов получателю и вывоз от него всех грузов. В договоре, кроме объёмов
перевозок, указываются виды экспедиционных услуг, пункты погрузки-выгрузки товара и др. условия.
25 лекция
Клиенты могут разрабатывать и закреплять оптимальные маршруты перевозок грузов. При
разработке маршрутов нужно сокращать путь движения, что позволяет увеличить число ездок в течение
дня. Необходимо выбирать наиболее безопасные линии движения, удобные в отношении скорости.
Коммерческая практика выработала немало приёмов совершенствования централизованных перевозок.
Важно согласовывать в договорах графики подачи транспорта. По требованию клиента может
производиться оснащение автомобилей подъёмными устройствами для погрузки и снятия грузов,
установка в кузове рам для перевозки в лотках полуфабрикатов, оборудование в кузове штанг для
перевозки на вешалах. Если в договоре соответствующее условие не предусмотрено, то перевозчик не
обязан дополнительно оснащать транспорт. Нужно предусматривать повышение экономичности,
сохранение товарного вида изделия. Важно понимать и использовать регулятивные возможности
договора для решения таких задач.
Обязательства по перевозке отдельных партий грузов.
Договор перевозки нельзя признать трёхсторонним, т.к. грузополучатель не участвует в заключении
договора, но это и не договор в пользу третьего лица, т.к. кроме прав получатель наделяется
обязанностями и ответственностью. Мы имеем дело не собственно с договором, не с одним договором,
61
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
а с составным обязательством. Наука и закон рассматривает выписанные документы как способ
оформления договора.
Перевозка груза оформляется комплектом документов. Так, на железной дороге отправитель
заполняет транспортную железнодорожную накладную. Она составляется в одном экземпляре,
подписывается отправителем и вручается перевозчику. Накладная сопровождает груз и выдаётся
получателю в пункте назначения. В подтверждение заключения договора станция выдаёт отправителю
квитанцию о приёме груза со своим штемпелем. Квитанция также составляется в одном экземпляре и
имеет одинаковый номер с накладной. У станции остаётся третий документ – корешок дорожной
ведомости. «Операционистка-коза в одном банке...».
Водная перевозка. В основном скопировали железную дорогу. Здесь водная накладная.
Автомобильная перевозка. Шофёр, прибывший должен предоставить служебное удостоверение и
путевой лист со штампом организации. Для дополнительного контроля можно потребовать паспорт, при
отправках ценного груза нужно созвониться с автопредприятием и сверить данные по автомобилю.
Оформляется товарно-транспортная накладная. В 4-х экземплярах, подписывается отправителем.
Удостоверяется подписью шофёра во всех 4-х экземплярах товарно-транспортной накладной, один из
которых остаётся у отправителя, а три передаются шофёру.
Морская перевозка.
На основании представленного отправителем погрузочного ордера порт выписывает коносамент
либо морскую накладную в зависимости от вида каботажа. После погрузки груза на борт судна
отправитель может потребовать выдачи ему бортового коносамента, подписанного капитаном судна, в
обмен на коносамент, ранее выданный портом. По желанию отправителя коносамент может выдаваться
в нескольких экземплярах с указанием числа экземпляров. Коносамент может выписываться с
указанием определённого получателя, с указанием о выдаче груза приказу отправителя или получателя
(ордерный коносамент) либо на предъявителя. Если на остальных видах транспорта накладная следует
вместе с грузом, то на морском транспорте выданный отправителю коносамент пересылается им
грузополучателю. Коносамент и груз должны встретиться в пункте назначения. Груз выдаётся портом
назначения получателю, указанному в коносаменте, либо лицу, предъявившему коносамент на
предъявителя. После выдачи груза на основании одного из экземпляров коносамента утрачивают силу
все остальные коносаменты.
(P.S. В заявке также определяется вид перевозочного средства.)
Отправитель обязан обеспечить тару и упаковку, соответствующую стандартам и обеспечивающую
сохранность груза при перевозке. На отправителя возлагается обеспечение необходимыми
вспомогательными материалами. О наличии таких приспособлений следует делать запись в накладной
во избежание споров. Погрузка производится силами отправителя либо за отдельную плату
перевозчиком. Тарные и штучные грузы сдаются к перевозке с указанием в накладной общего веса и
количества мест. Грузы, перевозимые навалом и насыпью, сдаются с указанием в накладной веса по
данным отправителя. Оплата перевозки производится отправителем до сдачи груза перевозки.
Отправитель должен проверить исправность контейнера, автомобиля и его пригодность для перевозки
соответствующего груза. Различаются техническая и коммерческая пригодность подвижного состава.
Техническая означает соответствие стандарту на данный вид подвижного состава, а коммерческая
означает пригодность состава с учётом специальных свойств груза. Проверку коммерческой
исправности осуществляет отправитель. В случае несоответствия требованиям сохранности
отправитель должен отказаться от использования и потребовать замены. Доставленный перевозчиком
груз выдаётся получателю, указанному в накладной. Этот получатель обязан принять и вывезти груз,
если только законом не предусмотрена возможность отказа. Так, на автотранспорте на городских и
пригородных (до 50 км) получатель вправе отказаться от принятия груза. Такой груз подлежит возврату
отправителю. При междугородней перевозке принять груз получатель вреде бы обязан, вместе с тем
перевозчик на всех видах транспорта лишён возможности понудить получателя взять свой груз, даже
через суд. Непринятый груз возвращается отправителю либо реализуется на месте. Согласно ст. 41
Устава железнодорожного транспорта груз выдаётся с обязательным участием работника станции в
62
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
проверке количества и состояния груза в строго определённых случаях. Это поступление груза в
неисправном вагоне или контейнере, поступление с нарушенными пломбами отправителя, наличие
признаков несохранности. На автотранспорте груз, доставленный в исправных закрытых автомобилях
за ненарушенными пломбами выдаётся без проверки. В случае поступления груза за пломбами важно
строго проверять исправность вагона или контейнера, отсутствие признаков доступа к контейнеру.
«Пломба должна срезаться посерёдке, как верёвка с повешенного». Участие работника станции или
шофёра в разгрузке резко снижают количество хищений. Несохранность выявляется коммерческим
актом, составляемым станцией, портом или автопредприятием. Коммерческий акт составляется в 3
экземплярах на бланке, подписывается должностными лицами транспортной организации и
удостоверяется её штампами. Коммерческий акт служит доказательством примо фацио при
несоставлении акта его практически невозможно компенсировать. В случае отказа в составлении акта
подаётся жалоба на железные дороги в отделение или управление дороги, на других видах транспорта –
начальнику транспортной организации. Жалоба подаётся до вывоза груза и не позднее 3 дней с момента
появления оснований. В жалобе указываются обстоятельства нарушения и размер ущерба.
Надлежащая жалоба приравнивается к коммерческому акту. Это касается и граждан по
пассажирским перевозкам. Коммерческий акт составляется только для удостоверения несохранности
груза – утраты, порчи, повреждения. На автотранспорте несохранность удостоверяется записью в трех
экземплярах в товарно-транспортной накладной за подписью шофёра и .... Только здесь не составляется
коммерческий акт.
Представитель организации должен иметь доверенность за подписью руководителя. На ж\д и
водном выдача оформляется с заполнением получателем дорожной ведомости. В ведомости
указывается наименование организации, выдавшей доверенность, а также фамилия и паспортные
данные лица, расписавшегося в получении груза. На автотранспорте доверенности на получение груза
не требуется. Получение груза удостоверяется подписью работника с расшифровкой, заверенной
печатью или штампом организации во всех трёх экземплярах накладной. Один экземпляр остаётся у
получателя, два отдаются шофёру. Ответственность транспорта носит ограниченный характер, при
утрате или недостачи груза перевозчик возмещает реальную стоимость недостающего груза. Кроме
того, с него можно взыскать провозная плата за недостающую часть груза. При порче или повреждении
он отвечает в размере суммы, на которую понизилась стоимость груза. При авиаперевозках ст. 119 ВК
устанавливает твёрдые возмещения. Они составляют при внутренних перевозках 2 МРОТ за килограмм,
а вещей при пассажире не более 10 МРОТ. При международных перевозках ответственность составляет
20 долларов за килограмм. Серьёзные проблемы создаёт для клиентов формализованный порядок до
иска. Обязательно заявление претензий к перевозчику. Претензия заявляется грузоотправителем или
грузополучателем в зависимости от того, кто понёс ущерб. К претензии прилагаются подлинные
документы: накладная или грузовая квитанция, коммерческий акт или жалоба на отказ в составлении
коммерческого акта, а также счёт продавца, удостоверяющий стоимость груза и расчёт претензий.
Претензии заявляются строго определённому органу. На ж\д заявляется дороге назначения груза, на
автотранспорте при недостаче или повреждении груза автопредприятию, выдавшему груз, при полной
утрате автопредприятию, принявшему груз. На авиа- и водном транспорте претензия заявляется
транспортной организации пункта назначения. Установлены пресекательные сроки. 6 месяцев, а об
уплате штрафа 45 дней. Ответ на претензию в течение 30 дней. При отказе или непоступлении в течение
30 дней предъявляется иск. Срок исковой давности 1 год от даты получения ответа или дня, когда ответ
должен был быть получен.
Д/З
Просмотреть наискосяк:
1. Устав автомобильного транспорта;
2. Устав железнодорожного транспорта.
Знать: ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности».
63
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
18.05.07
26-27 лекции
Имущественная ответственность в торговом обороте
Ответственность – неотъемлемая часть права. «Право без ответственности есть ничто» – Ленин.
Ответственность сейчас применяется плохо. В законодательстве грубые просчёты относительно
ответственности. На рубеже 90 – х механизм был практически развален. Делалось это целенаправленно.
Но за разрушением приходит черёд восстановления. Без создания механизма ответственности
невозможно провести никакие серьёзные реформы. Отдельные принимавшиеся меры, в том числе 25 гл.
ГК, носят рассогласованный характер. Это приводит к неспособности наладить устойчивого развития
экономики.
Лишь за счёт строго выполнения договоров можно без дополнительных инвестиция можно за 5 лет
удвоить ВВП. Академик Глушко в 68-69 гг. провёл расчеты по разным отраслям хозяйства и сказал то
самое об удвоении ВВП за 5 лет. На Западе здорово соображают, кому и когда можно не исполнить
договор. У нас юриспруденция никак не может связать ответственность с обязательственным правом. В
общей теории права и гражданском праве нет понятия договорной дисциплины. Говорят, что это не
юридическое понятие. В результате проблема укрепления договорной дисциплины остается за рамками
правовой науки, хотя это очень важно.
Ответственность в торговле устанавливается различными отраслями права. Гражданско-правовая
ответственность носит имущественный характер, субъект претерпевает неблагоприятные
имущественные последствия в связи с допущенным неисполнением обязательством, нарушением прав и
интересов другой стороны. Применение ответственности предполагает участие государственных
органов. Проблема ответственности одна из самых запутанных. Ответственность подменяется санкцией.
Теоретики навязывают на трёхчленную структуру правовой нормы. Но в законах этого не найдёшь.
Исторически сложился принцип построения отраслей законодательства. Там определяется круг
субъектов, массив правил и меры ответственности за невыполнение установлений. Так устроен любой
отраслевой кодекс. Такое построение законодательства путают с построением норм и пытаются
привязать к каждой отдельной нормы. У каждой отдельной нормы своей санкции нет, санкции общие
для отрасли законодательства.
Ещё одно изобретение теоретиков - ответственность в качестве долженствования, ответственное
поведение. Не правильно это. «Нет, в каждой книжке околёсино». Важно учитывать функции
ответственности. Они выражают устойчивый способ воздействия на внешний объект. Покажите
воздействие ответственности и вы поймёте, что такое ответственность. Функции: 1) компенсационная;
2) предупредительная; 3) стимулирующая (подталкивание должника к устранению нарушения); 4)
информационная (использование данный о числе нарушений и суммах для предупреждения
нарушений). Реализуются эти функции неудовлетворительно. Функция ответственности как и любого
социального объекта реализуются не сами по себе, а в результате действий людей. Нужно разработать
методики реализации функций ответственности и обучение юристов и управленцев. Когда я толкую о
функциях, это не теоретические вопрос. Это рабочая задача юриста. Повышение роли ответственности,
её воздействующего эффекта зависит от полноты реализации всех её функций. Нужно осознать, что
пока не будет обеспечено осуществление каждой функции, не будет реализован потенциал
ответственности, как средства правового воздействия. Огромный вред приносит игнорирование
информационной функции ответственности. Учёт информации о применении ответственности может
оказать больший эффект, чем само взыскание сумм неустойки. Информационная функция
ответственности укрепляет хозяйственную дисциплину, конкуренцию.
64
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Остаётся понимание ответственности как карательного механизма. Необдуманное увеличение
санкций может иметь самые неприятные последствия. Налоговики дали маху в своё время. «Ну, хоть
какая-нибудь научная дама хрюкнула бы, я орал на каждом перекрёстке». Следует воспитывать в
обществе правильное понимание возможностей ответственности.
Особенности применения ответственности. В ТП она носит имущественный характер. Это
ответственность, которую один субъект несёт перед другим равноправным субъектом, а не перед
государством, исключая конфискационные санкции. Ответственность всегда применяется по
инициативе потерпевшего, суд лишь удовлетворяет. Возложение ответственности производится судом
по иску заинтересованной стороны. Возможно списать суммы налоговых штрафов до 50 тыс. руб. через
банк.
Следует различать источники ответственности и условия применения. Юридическими основаниями
ответственности служат устанавливающими их закон и договор. Это специфика имущественного
оборота. Т.к. субъекты могут своими соглашениями могут устанавливать взаимные права и
обязанности, то они могут предусматривать и ответственность. Ответственность может назначаться
договором за нарушение прав и обязанностей, устанавливаемых нормами права, входящими в
содержание договора в качестве подразумеваемых условий. Например, ст. 456 ГК специально
ответственность не предусматривает, стороны могут предусмотреть в договоре неустойку за непередачу
этого документа.
Нынешний ГК предусматривает довольно широкие возможности субъектов по регулированию
ответственности. Стороны вправе устанавливать в договоре ответственность за нарушения как
императивных, так и диспозитивных положений закона, относящихся к договору. Они могут
увеличивать размеры ответственности по сравнению с законом. По усмотрению сторон определяется
соотношение неустойки и убытков. Субъектам предоставлена возможность уменьшать в договоре ряд
основных видов ответственности, в частности убытков, процентов.
Вместе с тем в законе имеется ряд ограничений на договорное изменение ответственности. Так, не
допускается изменение правил об ответственности предпринимателя за качество потребительских
товаров, работ и услуг. Есть невразумительное правило о том, что заранее заключенное соглашение об
устранении или уменьшение ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.
Виды ответственности
4 вида.
1. Обязанность должника возместить убытки, причинённые нарушением. Возмещение убытков
служит общей мерой ответственности, применяемое за любые нарушения, если в договоре или законе
не предусмотрено иное. Убытки складываются из трёх составляющих: 1) расходы, которые лицо
произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Это неточно, т.к.
возмещению подлежат расходы, понесённые не только для восстановления нарушенного права.
Например, это суммы неустоек, выплаченных по вине должника третьим лицам, зарплата за
вынужденный прогул и многие другие расходы (точнее было бы – «расходы, обусловленные
нарушением, связанные с нарушением, а не только направленные на восстановление нарушенного
права»); 2) утрата или повреждение имущество потерпевшего. Эти две части традиционно называются
реальным ущербом. 3) неполученные доходы, которые лицо получило бы, если его право не было бы
нарушено. Включаются любые причитающие кредитору блага. Формулировка ст. 15 ГК ошибочна,
правильно говорить о возмещении неполученной прибыли. В отличие от дохода прибыль представляет
собой разницу между доходом и необходимыми расходами по его получению. В судебной практике
происходит корректировка закона. Доход заменяется на прибыль. П. 11 Постановления ВС и ВАС
01.07.96 № 6/8 требует от истцов исключения из расчёта убытков, необходимых производственнозаготовительных и торговых затрат. Это прямая установка на толкование доходов в качестве прибыли
применительно к данной статье. Принципы УНИДРУА закрепляют соответствующее правило.
65
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Ст. 15 ГК наряду с неполученными доходами использует термин «упущенная выгода». Он
трактуется как синоним «неполученные доходы», что делает его абсолютно ненужным, т.к. повторы в
законе не допускаются. В международном ТП, кроме неполученной выгоды, предусматривается право
на компенсацию утраченной благоприятной возможности или шанса. Согласно п. 7.4.3 Принципов
УНИДРУА компенсации подлежит утрата благоприятной возможности, пропорциональной вероятности
её возникновения. По российском праву неполученная прибыль рассчитывается исходя из средних,
нормальных условий хозяйствования. МТП разрешает взыскание неполученного шанса, что может быть
гораздо выше. Это сезонные или конъюнктурные колебания цен, изменения курсов валют или бумаг.
Трактовка упущенной выгоды как утраченного шанса превращает её в дополнительную составляющую
убытков, расширяет возможности возмещения убытков. На практике стороны могут в заключаемом
договоре придавать соответствующее значение словам «упущенная выгода». Т.е. писать, что под
упущенной выгоды понимается как утрата благоприятной возможности. Взыскание убытков в полной
мере выполняет компенсационную роль. Возмещается ровно столько, сколько вреда причинено. Также
успешно выполняется стимулирующая функция. Организации, которые наладили возмещение убытков,
способны добиваться точного выполнения договоров. Наиболее сложным делом является фиксирование
и доказывание убытков. Нужно много документов, которые составляют разные департаменты фирмы.
Взыскание убытков – это и правовая и организационная проблема, она требует подхода к взысканию
убытков как к коллективной деятельности, т.е. определение круга исполнителей, содержания действий,
последовательности и согласованности. Эта деятельность по Щедровицкому должна выращиваться и
постоянно поддерживаться на фирме. Проблема возмещения убытков остаётся нерешённой в
цивилистики. 0,5 % дел по возмещению убытков от общего числа гражданских дел.
2) Евтеев. Возмещение убытков. Предложил правовые и организационные методики. Ст. 15 ГК
допускает возмещение убытков в твёрдом размере по закону или по договору. Ряд законов
устанавливает взыскание убытков в твёрдом размере, например, в Воздушном Кодексе. В твёрдой
сумме обычно учитываются минимальные убытки, но не нужно собирать огромное количество
документов. Нужно лишь доказать факт совершения нарушения. При определении размера убытков,
связанных с утратой имущества, нужно учитывать, что цена вещи определяется на день предъявления
иска или на день разрешения спора. Это особенно важно для имущества, стоимость которого
подвержена изменению. Эквивалентом возмещения убытков служит мера по ст. 397 ГК, состоящая в
праве кредитора в случае невыполения должником работы или непередачи вещи поручить выполнение
обязательства третьим лицам за разумную цену - это называется заменяющей, или покрывающей,
сделкой - либо выполнить её своими силами и потребовать от должника возмещения понесённых
расходом и других убытков. ГК впервые закрепил возможность использования заменяющих сделок по
реализационным договорам.
Неустойки. Ст. 330 ГК называет неустойкой определённую законом или договором денежную
сумму, которую должник должен уплатить кредитору за неисполнение или ненадлежащее исполнение
договора. «От него вреда больше чем от диверсанта, юристы липовые. Мне придётся восстанавливать
социальную справедливость. Наш президент сказал, мочить их в сортире». Произошло стирание
различий между видами неустойки. И не только в законе, но и в науке. Часто взыскать убытки сложно
из-за сложности расчета убытков. При определении конструкции и размеров неустоек нужно учитывать
следующее. 1. Нестойка должна иметь достаточно крупные, но не чрезмерно высокие размеры.
Неоправданно высоки размеры при рассмотрении дела чаще всего снижаются судом. Нужно
сопоставить неустойку с убытками, которые можно взыскать за такое нарушение. Суду нужно давать
при взыскании неустойки ориентировочный размер убытков за нарушение. 2. Неустойка должна быть
простой и удобной в исчислении. Не следует устанавливать изменяющуюся шкалу неустойки,
нарастающие ставки. Т.к. из-за сложности самих расчётов неустойки затягивается дело, вызывает
ошибки. 3. Когда требуется добиться реального исполнения обязательства, всегда целесообразно
устанавливать неустойку, как непрерывно текущую с учётом длительности нарушения.
66
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Существует ответственность в виде конфискационных санкций. Это беспризорное дитя
цивилистики. Ст. 179: имущество или деньги, полученные по сделке, совершённой под влиянием
обмана, насилия, угрозы, тяжёлых обстоятельств потерпевшего обращается в доход государства.
Потерпевшему возмещается только реальный ущерб. Ст. 169 ГК предусматривает взыскание в доход
государства полученного по сделке, совершённой с целью, противной интересам правопорядка и
нравственности. «Контейнер с порнографией если, а так...».
4. Нетипичные меры ответственности, которые не попадают в др. 3 группы. Ст. 395 предусматривает
ответственность за нарушение денежных обязательств, размер процента устанавливается по
действующей ставке рефинансирования ЦБ. Убытки от нарушения взыскиваются в части, не
покрываемой процентами. Но проценты это самостоятельная ответственность. Видом нетипичных мер
служит изъятие и уничтожение контрафактных изделий и средств индивидуализации, а также
оборудования и материалов для их изготовления на основании ст. 1252 ГК п. 4 и 5.
Условия применения ответственности. В законе и теории условия ответственности зачастую
смешиваются с основаниями. Правовое основание – это устанавливающий ответственность закон или
договор. Нужно различать юридическое и фактическое. Фактическим является факт нарушения
обязательства нарушения, а точнее наличие обязанности или права и факт нарушения. Условиями
служит неправомерность действий нарушителя. В книгах говорят о противоправности, под которой
понимают несоответствие действий должника нормам права. Такая позиция приемлема для уголовного,
административного или других отраслей публичного права, где должно быть нарушение установления,
нормы. Но эта точка зрения не приемлема для частного права. Методом частного права является
дозволительность, самостоятельное определение лицами прав и обязанностей. Поэтому на практике в
большинстве случаев отсутствует конкретный акт, который нарушается должником. Более точно
говорить о неправомерности действий, а не о их противоправности. Такое изменение понятий означает
кардинальное изменение подхода. Под неправомерностью нужно понимать неоснованность действий
должника на праве, т.е. так должник поступать не может. В законе содержится исчерпывающий
перечень, когда должнику можно действовать внешне ненадлежащим образом. Например, меры
самозащиты (ст. 14), крайняя необходимость (1067), просрочка кредитора. Такая возможность может
быть установлена договором. Такие действия будут правомерными, т.к. разрешены законом или
договором. А всё остальное оказывается неправомерным, при этом сам должник должен доказать
правомерность своих действий.
Наряду с неправомерностью в качестве обязательного условия имеется ещё два условия, носящие
факультативный характер. Так, для заявления требования о возмещения убытков необходимо реальное
их понесение. Для неустойки и для процентов убытки устанавливать не требуется. Ещё одним
факультативным условием служит наличие причинной связи между нарушением и возникновением
убытков. Красавчиков исследовал причинную связь, выявил шесть признаков, для практике нужны два.
1) Предшествование во времени причины отрицательному результату; 2) необходимость и
достаточность причины для наступления результата. Причина – это всегда вопрос оценки
взаимосвязанности конкретных обстоятельств. Поэтому все истинные науки в 20 веке отказались от
категории «причины». Только у нас из-за длительной изоляции, при этом только в праве, осталась наука
о причинах преступности. Президиум ВАС спутал научную и практическую деятельность и начал
игнорировать причинную связь, применяемую на практике. Причиной в практике признается
неправомерное действие, повлекшее нарушение. Причина – нарушение работником технологических
требований или ненадлежащий контроль специального отдела. Из совокупности причин берётся
ближайшая.
Основания для освобождения от ответственности.
Вина – непринятие лицом всех мер для недопущения нарушения, когда лицо располагало
возможности для этих мер. В предпринимательской деятельности ответственность применяется в
большей части без учёта вины. Но закон делает ряд изъятий. Так, производители с/х производители
освобождаются от ответственности по договору контрактации, если нет их вины. Также освобождаются
67
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
от ответственности организации, выполняющие маркетинговые работы, экспедиторы, перевозчики.
Договором можно предусмотреть необходимость вины для применения ответственности.
Ст. 401 предпринимательская организация может быть освобождена от ответственности, если
докажет если неисполнение обязательства в следствие непреодолимой силы, чрезвычайных и
непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Нужно говорить о непреодолимости
отрицательного воздействия таких обстоятельств. Перечень обстоятельств непреодолимой силы может
быть предусмотрен в договоре. Не может быть таким обстоятельством нарушение обязательства со
стороны третьих лиц, отсутствие у должника денежных средств, отсутствие на рынке соответствующего
сырья или товаров. В договоре можно указать и другие обстоятельства, ссылки на которые не
освобождают от ответственности. Чаще стороны развёртывают в договоре перечень чрезвычайных
обстоятельств, освобождающих от ответственности, что допускается законом. Их обозначают форсмажорными обстоятельствами. Перечни переписываются в договоры из дрянных брошюр. Публикации
ИнетерТП № 421 форс-мажорные обстоятельства и в Венской конвенции 1980 г. даётся чёткий и
лаконичный образец оговорки (нужно использовать). Обстоятельства непреодолимой силы хорошо
разработаны на Западе. Стихийного характера (наводнения, ураганы), юридического характера
(властные решения о запрете экспорта или импорта, валютные ограничения), социального характера
(забастовки, локауты, военные действия, др.). Принципы УНИДРУА предусматривают освобождение от
ответственности по обстоятельствам непреодолимой силы, если только ответчик незамедлительно
уведомил другую сторону о наступлении таких обстоятельств.
От таких обстоятельств нужно отличать оговорки о затруднениях: о неблагоприятной рыночной
конъюнктурой, повышение цен, проблемы с добычей ресурсов. У нас можно требовать изменения
договора.
Кроме вины, закон предусматривает ряд оснований для полного или частичного освобождения
должника от ответственности. Общим основанием для освобождения должника от ответственности ст.
328 и ст. 405 является просрочка кредитора, т.е. несовершение кредитором обязанностей по закону или
договору до совершения которых должник не может выполнить своих. Ст. 404 размер ответственности
должника подлежит уменьшению, если нарушение обязательства произошло по вине обеих сторон.
Требование об учёте вины обеих сторон распространяется и на предпринимательские отношения.
Имеются ещё два случая, когда суд не обязан, а лишь вправе снизить размер ответственности. Здесь
важно самим проявлять инициативу, заявляя ходатайство. По закону кредитор обязан принимать меры
уменьшению ущерба. Если кредитор не принял таких мер либо по ст. 404 умышленно или по
неосторожности содействовал увеличению убытков, размер ответственности может быть уменьшен
судом. Налицо явная нечёткость закона. Т.к. после либо случай подпадает под правило ст. 404,
изложенное выше, т.к. здесь обоюдная вина сторон.
Ст. 333 суд вправе уменьшить неустойку, если неустойка явно несоразмерна последствиям
нарушения обязательств. Критерий соразмерности – сопоставление суммы неустойки с величиной
убытков. Более грубым способом служит сопоставление неустойки с ценой обязательства.
Снижение может касаться и процентов, причитающихся за невыполнение денежных обязательств.
«Теория права запутала себя сама, как японская разведка». Требуется установление в законе
неустоечной ответственности за наиболее частые и грубые нарушения обязательств. Тотальный
характер имеют срывы поставок и нарушения сроков. Наши предприниматели руководствуются не
уважаемым ГК, а статутом анархизма батьки Мохно». Ст. 521 говорит об установленной законом или
договором неустойки. Но закон предусматривает неустойку лишь за недопоставку товаров для госнужд,
при этом весьма высокую. По соответствующему закону неустойка 50% стоимости недопоставленной
продукции. В следующем месяце 50%, в следующем месяце ещё 50% и т.д. Это не касается обычной
поставки, что противоречит ст. 8 Конституции РФ, гарантирующей равную защиту форм
собственности. Неустойку нужно закрепить для всех видов реализационных договоров.
Отгрузка недоброкачественных товаров – беда. ГК защищает, но не так, как нужно. Покупатель
может исправить недостатки своими силами, может принять товар для использования с уценкой, можно
потребовать от продавца исправления недостатков или замены товара на доброкачественный. Но
68
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
процедура реализации последней возможности не разработана, и на практике эта мера в
предпринимательских отношениях почти не применяется.
Удачен был порядок в правилах о поставках: покупатель мог потребовать замены или исправления,
товар подлежит замене или исправлению в 20 дней с момента получения требования покупателя об
этом. А в случае необеспечения замены или исправления товара с поставщика взыскивалась полная
стоимость товара и штраф – 20% от стоимости. В отношениях с гражданами дело иначе.
Предусматривается штраф – 100% суммы за уклонение от требования покупателя по замене или
исправлению товара. В отношениях изготовителей с оптовыми организациями или с розницой ничего
подобного нет.
Ст. 395 ГК общая мера ответственности в виде процента в размере ставки рефинансирования ЦБ.
Мера удачная, но недостаточная. С учётом инфляции (10% год) проценты в значительной мере
съедаются инфляцией, поэтому нужно увеличить процент на коэффициент инфляции.
Нужны не только законодательные меры, но и обучение юристов и предпринимателей. «Вам
навязывают учебные курсы – криминологию, информатику и прочий вздор». Ягодин, министр
образования, говорил, что юрист должен быть просто обще образован. «Если бы Ягодин мог думать
хотя бы одной ягодицей, то он такого бы не говорил». Судебная власть: принимающая решения и
исполняющая решения. Суды не защищают частные права, это органы по вынесению решений.
Реальная защита начинается лишь с исполнения решения. «Вы много глупистики читаете, не
позволяйте себя запутывать». Суды наши используют узковедомственный подход, не интересуются
исполнением решений. Низкая компетенция госорганов.
Д/З
Прочитать: Евтеев В. Возмещение убытков. 2005 г.
Знать: ст. 1252 ГК.
69
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
25.05.2007
28-29 лекции
Организационные договоры в торговом обороте
При классификации договоров торговом праве можно выделить организационные договоры. Они
представляют собой особый тип договоров. Впервые на необходимость выделения таких договоров
указал Красавчиков. ГК не выделяет организационные отношения в качестве предмета регулирования.
Объективное существование правовых явлений не зависит от того, урегулированы ли они законом или
нет. Кроме того утверждение о неурегулированности организационных договоров не соответствует
действительности. Транспортные уставы и кодексы как раз и регулируют такие договоры. В различных
законах разбросаны положения о других видах организационных договорах.
Вычленить такие договоры можно по предмету и по основным целям участников. Предметом
являются меры по созданию условий и возможности для эффективного осуществления
обязательственных отношений сторон. Целевые отличия: имущественные договоры имеют целью
получения денег, вещей, иных благ, в отличие от этого целью организационных договоров является
создание предпосылок для повышения согласованности выполнения имущественных обязательств.
Можно предложить следующее определение. Это соглашение об упорядочении договорных связей
сторон, в том числе об установлении и общих условиях исполнения имущественных обязательств. Это
не полное определение. Отличительные черты организационных договоров: как правило, носят
долгосрочный характер, в исключительных случаях заключаются на годичный и более краткий срок. По
замечанию Сафиуллина, организационные договоры в определённой мере регулируют имущественные
отношения, но делают это на уровне не единичного обязательства, а определённой их совокупности в
агрегированном виде. Крайне важно использование возможностей таких договоров как средство
последовательного совершенствования правовых и хозяйственных взаимоотношений сторон. Два
аспекта: 1) установление обязанностей, подлежащих учёту иногда конкретизации в имущественных
договорах – об освоении выпуска новых видов изделий, о расширении ассортимента и иные; 2) условия,
направленные на совершенствование взаимосвязанной деятельности в целом - переход на электронный
порядок расчёта, соглашения об установки нового оборудования или технологических линий. В таком
случае организационный договор приобретает элементы имущественного договора, но основная цель –
направленность на организацию имущественных отношений – остаётся неизменной. Между тем
природа всякого договора определяется основной целью, а вовсе не сопутствующими обязанностями.
В литературе нередко об организационных договорах высказывается мнение как об обслуживающих
договорах. Они значимы сами по себе, имеют собственную ценность, состоящую в повышении на их
основе организованности взаимосвязанной деятельности субъектов, что даёт непосредственный
экономических эффект. Отдельные имущественные договоры не ставят и не могут обеспечить
достижение такой цели, на которую направлены организационные договоры. Нужно это осознавать.
В качестве самостоятельного договорного типа они образуют множество видов. 1. договоры об
образовании контрактных объединений: о простом товариществе, договор центрального и зависимых
звеньях холдинга, учредительные договоры. Все эти договоры имеют чисто организационное
содержание. Цивилистика «боится назвать кошку кошкой». 2. договоры на организацию перевозок
грузов. Здесь общие условия договоров перевозки, а также обязанности усовершенствования
деятельности, транспортного процесса. 3. договоры расчётного счёта. Понять их сущность можно, лишь
рассматривая их как организационные договоры. 4. соглашения о межрегиональных поставках товара,
заключаемых между органами исполнительной власти, определяющих общие условия договоров
поставки, заключаемых предпринимательскими организациями. 5. вертикальные организационные
договоры. Заключаются органами исполнительной власти и местного самоуправления с
производственными и торговыми фирмами на своей территории. Эти договоры носят пограничный
70
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
характер между частным и административным правом. Иногда их называют управленческими и даже
административными, но он относятся к организационным договорам. В отношении с
производственными фирмами такие договоры могут предусматривать сохранение изготовителем
объёмов производства определённых товаров или освоение выпуска товаров, в которых заинтересован
регион, сохранение уровня цен для социально незащищённых категорий граждан, установление
кооперационных связей с другими производителями в своём или иных регионах. С торговыми
организациями такие договоры предусматривают обязанность обеспечить наличие в магазинах
определённого ассортимента товаров, предоставление скидок при продаже пенсионерам и инвалидам,
обязанность магазина принимать для продажи товаров от местных производителей – агрофирм,
производственных кооперативов. Это способствует развитие производства и торговли в данном
регионе, снижению цен. Для малого бизнеса острую проблему представляет выход на рынок. Здесь
можно, используя административный ресурс, добиваться от оптовиков и магазинов принятие
обязанности брать для продажи определённый товар и предоставлять самому изготовителю торговую
площадку или место. Владельцы предприятий сами или через ассоциации должны добиваться от
властей подобной помощи. А помощь нужно оказывать, т.к. это всё способствует развитию регионов, да
и власть избрана народом. «Мордатая и прогнившая власть» должна оказывать помощь бизнесу. Власть
может выделить земельные участки, помещения, удобные для торговли, оборудованных
коммуникациями. Важно предусматривать, что неисполнение предпринимателем его обязанностей,
например по продолжению выпуска недорогих товаров или по обеспечению в магазине определённого
ассортимента, ведёт к лишению определённых льгот или даже к расторжению договора. Но нужно
установить правильный контроль, а не спать и не есть сушки с чаем. Грамотный администратор через
организационные договоры может добиться больше, чем изданием сотни распоряжений. Ещё более
значимым является то, что через органы управления можно получать дополнительные средства в
бюджет. «Их в упор не видит гражданское право, административное право отмахивается от них обеими
руками». Нет научных концепций, никакой литературы, отсутствуют примерные формы, не
разработаны методики заключения. Это по вине правовой науки огромный потенциал таких договоров
вообще не используется для развития экономики. На Западе всё уже давно. Меня удивляет
предпринимательское право. «Они бодаются с юристами за корпоративное право, за банкротство», но в
упор не видят организационные договоры. Нам не следует ждать, пока проснётся или раскачается
правовая наука. Нужно самим разрабатывать такие договоры.
Пример волевого поведения: нужно представить огонь того костра, на котором нас может сжечь
Борис Иванович на экзамене.
Приёмка товара
У руководителей и юридических служб каждой организации есть задача – наладить приёмку
получаемых ценностей, проверку количественного и качественного состояния. С учётом вида
обязательств необходимо разделять две группы случаев: приёмку товара от органов транспорта с
участием перевозчика и приёмку товаров от продавца или в месте нахождения покупателя без участия
перевозчика. Порядок получения грузов от органов транспорта регулируется транспортными уставами,
кодексами и правилами выдачи грузов на соответствующем транспорте. Здесь надо различать случаи,
когда проверка выдаваемого груза производится с обязательным участием перевозчика и когда
перевозчик не должен участвовать в проверке доставленного груза. Если груз выдается с участием
представителя перевозчика, то порядок приёмки целиком регулируется транспортным
законодательством. При получении груза от перевозчика нужно помнить об обязательности составления
коммерческого акта для удостоверения несохранности, знать и соблюдать порядок обжалования отказа
в составлении такого акта. Напомню, что при автомобильной перевозки несохранность удостоверяется
записью в трёх экземплярах накладной за подписью шофёра и грузополучателя. Приёмка товара,
71
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
выдаваемого продавцом покупателю либо получаемого от транспорта без участия представителя
перевозчика осуществляется одинаково по общим правилам.
Закон устанавливает два общих требований: ст. 474 ГК порядок и условия проверки качества,
применяемые продавцом и покупателями должны быть одинаковыми. Ст. 513 ГК покупатель обязан
проверить количество и качество товара в порядке и сроки, установленные правовыми актами
договором и обычаями оборота. Общие правовые акты по приёмки существуют в виде документов,
фактически утративших силу. Положение о поставках предусматривает, что порядок приёмки
регулируется инструкциями, утверждаемыми Госарбитражем СССР. Есть две инструкции, не
отменённые, т.к. их некому отменять, инструкции Госарбитража СССР. Инструкция о приёмке по
количеству 1965 г. № П-6 и Инструкция о приёмке по качеству 1966г. № П-7. Другое дело «декрет о
мире, декрет о земле», вот названия коротенькие, а здесь. Они несовершенны. Вместо этих инструкций
были подготовлены другие, в 1991 г., но они не были приняты. Проблема правового регулирования
приёмки остаётся, от этого не уйти. «Римляне стерпят», можно говорить что угодно на конференциях по
римскому праву. Инструкции продолжают применяться, но уже не в качестве НПА. Стороны вправе
сами предусмотреть в договоре, что приёмка будет производиться согласно Инструкциям, как
факультативно применяемым актам. Так сказал ВАС. Однако если такое условие не включено в
договор, но получатель провёл приёмку в соответствии с Инструкциями, то составленные акты приёмки
признаются арбитражными судами надлежащими доказательствами по делу. Хозяйственная и судебная
практика признаёт действие Инструкций в качестве обычая делового оборота. ВАС не решился этого
сказать, но арбитражные суды фактически это сделали. «Да по кочану» мы применили эту инструкцию.
Приказ Госкомитета по статистике от 25.12.998 № 132 предусматривает, что при приёмке товаров без
участия органа транспорта составляются акты по формам тогр-1, торг-2, торг-3. Реквизиты их
соответствуют содержанию актов приёмки по Инструкциям П-6 и П-7. Это дополнительное основание к
руководству Инструкциями. Приказ не регламентирует порядок приёмки, и потому в отношении
порядка приёмки приходится руководствоваться инструкциями П-6 и П-7. Важно учитывать
соотношение Инструкций с правовыми актами и договорами. В стандартах всех уровней нередко
предусматривается отдельные требования к порядку приёмки. В стандарт нужно закладывать такие
требования. Обычно, если какой-либо вопрос в стандарте решён иначе, применяется стандарт. Но в
стандарте урегулированность приёмки частичная, по отношению к таким стандартам Инструкции
выполняют субсидиарную роль, регламентируя те вопросы, которые не определены стандартом.
Ст. 474 порядок и условия проверки качества, применяемые продавцом и покупателем, должны быть
одинаковыми. Это означает необходимость согласования в договорах, в том числе во внешнеторговых,
порядка приёмки по качеству. Согласно п. 1 ст. 474 условия договоров, определяющих порядок
приёмки, должны соответствовать требованиям стандартов. Данное положение не согласуется с
положением о добровольном применение стандартов и превалирования договора над стандартами.
Практики применения в этом отношении ст. 474 нет. Стороны вправе установить в договоре любые
требования, касающиеся проведения приёмки. Просьба сознавать, что в силу глубокого несовершенства
Инструкций их применение носит скорее обрядовое значение, оно не позволяет установить истинное
положение дел с недостачей и проч. Акты, составленный в полном соответствии с П-6, не способны
достоверно свидетельствовать, существовала ли в действительности недостача, по чьей вине она
образовалась. Но поскольку иного нет, то приходится принимать на веру эти акты. Можно ужесточить в
договоре требования к порядку приёмки. Для этого нужно разбираться в технике приёмки и
составления актов приёмки. «При нынешних Инструкциях у нас только дурак не ворует», идёт
«растащиловка».
Порядок приёмки по количеству и качеству внешне сходен. Но в их содержании имеется важное
отличие, влияющее на всю приёмку. Дело в том, что при обнаружении дефекта товара, этот товар
продолжает существовать, кроме скоропортящегося, который сгнивает, и забракованное изделие можно
вновь и неоднократно экспертировать и, в конце концов, точно определить, где, когда и по какой
причине возникли дефекты. Недостача устанавливается одномоментно, нельзя воспроизвести
обстоятельства при которых впервые обнаружена недостача. Поэтому нужно детально отражать в
72
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
документах все обстоятельства приёмки, т.к. только через анализ документов можно судить о
достоверности суждений о существовании недостачи.
Два этапа приёмки.
1. связан с выгрузкой товара из транспорта, когда представитель перевозчика не участвует.
Проверяется в части количества вес брутто и число отдельных мест. Если вес в открытой таре или без
тары, то проверяется вес нетто, а также количество единиц товара в каждом месте. В отношении
качества проверка внешних повреждений, которые могли возникнуть при перевозке, погрузке или
выгрузке. Должны быть зафиксированы механические повреждения тары – поломки, наличие признаков
вскрытия. По смыслу Инструкций приёмка на первом этапе производится лицами, т.е. не менее чем 2,
назначаемыми руководителями. Это, как правило, работники либо иные лица. Количество
выгруженного товара сопоставляется со сведениями, указанных в транспортных и сопроводительных
документах. По результатам первого этапа Инструкции предполагают составление акта, но он носит
промежуточный характер, поэтому получатели обычно не составляют актов, а оформляют его по итогам
приёмки в целом, хотя это не согласуется с Инструкциями. В случае обнаружения не первом этапе
факте недостачи или повреждения товара получатель должен определить порядок приёмки товара.
Действуют следующие правила. В отношении проверки количества установлено, что дальнейшая
приёмка по количеству проводится комиссионно. В неё входят лица, начинавшие приёмку, и
представитель. Когда поставщик находится в одном городе, то получатель обязан вызвать
представителя поставщика, если поставщик находится в другой местности, то его вызов необходим,
лишь если это предусмотрено в договоре. При отсутствии такого условия вызов не требуется. Если
вызов направлен, то поставщик в сутки должен известить, будет ли послан представитель и когда тот
прибудет. Вызов представителя в договорах предусматривается редко, т.к. он не может установить
истину. Более эффективно включать в договор условия, обязывающие покупателя незамедлительно
извещать продавца об обнаруженной недостаче и её размере. Целесообразно предусматривать в
договоре вызов поставщика для участия в приёмки товара в таре, если в одном из мест обнаружена
недостача. В этом случае дальнейшая приёмка приостанавливается, а вскрытие оставшихся мест
производится с представителем поставщика. Для проверки качества товара, если обнаружены дефекты,
покупатель всегда обязан вызвать представителя одногороднего поставщика. Вызов представителя
иногороднего поставщика, если предусмотрено в договоре. Если представитель не явился или вызов
необязателен, то для дальнейшей приёмки товара вызывается эксперт. Эксперт приглашается из
Роспотребнадзора, из ТПП, из специализированных организаций. Экспертиза необходима для товаров
народного потребления. Для определения качества продукции производственного назначения
необходимость экспертизы не предусмотрена. Проверка продукции производится комиссией – лица,
начавшие приёмку, представитель поставщика, если прибыл, если не прибыл, то приглашается
представитель из другой организации, либо представителя от профсоюзной организации. Не могут быть
представителями материально ответственные лица, бухгалтеры и юристы (по Инструкции). Ошибка,
что первый этап осуществляется бесконтрольно, «ворьём». И вот когда уже обнаружилась недостача, то
начинается «хоровод» вокруг раскраденного товара. Можно предусматривать в договоре в отношении
дорогостоящего товара условие, что вскрытие транспорта и приёмка с самого начала осуществляется
комиссией с участием определённых лиц, т.е. комиссия идёт прямо к вагону. Комиссия проверяет
количество и качество товаров и составляет акт приёмки. Требования к содержанию акта установлены в
П-6 и П-7 и в Приказе №132. Должно быть указано конкретное место проведения приёмки, часы начала
и окончания, фамилии и должности членов комиссии, представитель обязан иметь удостоверение на
право участия в приёмке, при этом в акте отражается номер удостоверения, а само удостоверение
прилагается к акту. Важно указать, проверялось ли количество товара при выгрузке либо уже на складе,
отражаются данные о целостности транспортного средства, содержание оттиска пломб. Сами пломбы
должны опечатываться и находиться в отдельном пакете. В отношении товара в таре описывается
наружная маркировка тары, сохранность контрольных лент. Выборочная проверка качества части
товара с распространением результата проверки этой части на всю партию допускается в случаях,
установленных стандартом на товар или договором. Если такая возможность не предусмотрена, то
73
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
проводится сплошная проверка всех изделий, сколько их не поступило. Отбор проб оформляется
отдельным актом. Результаты исследований образца должны содержать данные о том, от кого, в каком
состоянии поступил образец. Результаты исследований образца переносятся в акт приёмки, а сам акт
анализа прилагается к акту приёмки. Здесь действуют те же правила доказывания, что и в уголовном
процессе. В случае когда определение количества товара требует измерительных приборов, в акте
отражается, каким прибором проверка производилась и когда производилась. В акте о ненадлежащем
качестве указывается номер стандарта, на соответствие которому проверялся товар, а если качество
определялось образцом или договором, то даётся ссылка на договор или показатели образца. В акте
приёмки указывается точное количество забракованного товара, характер дефекта, степень понижения
качества (в % или долях). Нужно добиваться от экспертов или членов комиссии, чтобы в акте
содержалось заключение о месте, времени, причинах порчи товара. Если такое заключение отсутствует,
то порча признаётся случайной и риск убытков ложится на собственника, каковым обычно является
покупатель. Акт подписывается членами комиссии и утверждается руководителем организации
получателя.
Инструкции детально регламентируют сроки. На первом этапе приёмка проводится в сроки,
установленные для выгрузки. В сроки выгрузки составляется акт по результатам первого этапа
приёмки. Сплошная приёмка товара по количеству проводится комиссией на складе получателя в 10дневный срок. Проверка качества товара, кроме внешних повреждений, проводится в 20-дневный срок.
Товары, на которые установлены гарантийные сроки, могут проверяться и актироваться в пределах этих
сроков. Ст. 477 недостатки товара, на которые отсутствуют гарантийные сроки, могут актироваться в
пределах 2 лет со дня получения товара, если договором не предусмотрены более длительные сроки.
Гарантийные сроки в договорах устанавливаются обычно в 1 год, иногда даже 6 мес. Это ущемляет
интересы граждан и организаций.
Инструкция П-7 допускает перепроверку поставщиком возвращенных ему покупателем
забракованных товаров, лишь если это предусмотрено договором с покупателем. Оптовые и иные
организации, переотправляющие товар в закрытой таре изготовителя, при получении товара проверяют
лишь число мест, а содержимое мест учитывается ими по сопроводительным документам и наружной
маркировке тары.
Приёмка – это не просто совокупность правил, а вид правовой деятельности. Она должна
организовываться, должен определяться круг исполнителей.
Определёнными особенностями отличается приёмка импортных товаров. Если сама процедура
приёмки не установлена самим контрактом, то нужно руководствоваться Инструкцией Госарбитража
15.10.1990, которая применяется в качестве обычая делового оборота. Акты приёмки по количеству и
качеству должны составляться раздельно по каждой партии товара, отгружавшейся по одной
международной транспортной накладной. Если при проверке обнаружены изделия с дефектами, то
эксперт должен отразить состояние упаковки товара, дать описание дефекту, указать количество
изделий с такими дефектами и определить степень понижения качества (обычно в %). Подчистки и
исправления в акте приёмки и экспертизы не допускаются. Акты приёмки и экспертизы и основанные
на них требования направляются в кратчайший срок (в Инструкции - 7 дней) организации по счёту
которой оплачен товар. Дальше документы переправляются инофирме. Если договор непосредственно с
инофирмой, то и претензии тоже сразу инофирме. Нужно сохранять образцы ненадлежащего качества
до распоряжения импортёра. Нужно сохранять в упаковке инофирме, а если это невозможно, то
упаковка сохраняется отдельно. Такие же требования нужно включать в контракты на экспорт.
Зарубежные партнёры часто злоупотребляют всякого рода актами, любят браковать товар.
Экспертиза товаров.
В зависимости от назначения различают несколько видов экспертиз. Есть экологическая экспертиза,
экономическая, технологическая. Для коммерсантов актуальна товароведческая экспертиза, состоящая в
определении соответствия товара стандартам и условиям договора.
74
© Пугинский Борис Иванович, 2007 г.
© Титов Андрей Евгеньевич, 2007 г.
Экспертизы делятся на первичные и повторные. Повторные экспертизы могут проводится теми же
экспертами либо другими. Они могут проводиться группой экспертов и комиссионно, когда
включаются эксперты из разных областей знаний. Есть основные экспертизы и дополнительные,
проводимые для устранения неполноты или нечеткости основной экспертизы. Повторные экспертизы
проводятся по постановлению следственных либо судебных органов. Возможно также оспаривание
актов первичной экспертизы мотивированным заявлением заинтересованной стороны на имя
руководится экспертной организации с требованием о назначении повторной экспертизы. Результаты
экспертизы оформляются экспертным заключением, подписываемым экспертом и заверяемым печатью.
Следует учитывать и использовать возможности договора как универсального правового средства
для повышения достоверности приёмных документов. Например, установление в договорах
обязанностей получателя сохранять пломбу от вагона или контейнера в состоянии, позволяющем
экспертным путём проверить её принадлежность её отправителю и отсутствие фальсификации. При
наличие обязанности продавца указывать на ящиках или коробах вес каждого места предусматривать
необходимость проверки покупателем веса тарных мест, и при выявлении несоответствия веса
вызывать представителя продавца для совместного вскрытия и проверки. Речь идёт о приёмки любых
товаров, отгружаемых в закрытой таре. Обязанность в случае боя товара требовать от покупателя
сохранять бой.
Следует регулярно анализировать акты приёмки.
Д/З
Достать: Инструкции П-6, П-7, о приёмке импортных товаров.
КОНЕЦ ФИЛЬМА!
УПЕХА!
УДАЧИ НА ЭКЗАМЕНЕ!
НЕ ЗАБЫВАЙТЕ:
ЭКЗАМЕН В РУКАХ
БОРИСА ИВАНОВИЧА
– ЭТО ОРУДИЕ СОЦИАЛЬНОГО ДАРВИНИЗМА!!!
75