Проблема добросовестного приобретателя на рынке ценных бумаг А.Е.Абрамов, советник НДЦ «Экономика и жизнь», апрель 1999 г Российский рынок ценных бумаг вряд ли может пожаловаться на недостаток федеральных законов, указов Президента Российской Федерации и нормативных правовых актов министерств и ведомств, регламентирующих его различные сегменты. Начиная с 1995 года, было принято почти 200 постановлений ФКЦБ России. Однако до сих пор в сфере регулирования рынка остаются значительные “озоновые дыры”, ставящие под сомнение саму возможность полноценного функционирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации. Очень часто приходится слышать слова о необходимости защиты прав инвесторов. Едва ли не каждый новый закон, указ, постановление и распоряжение обязательно содержат слова “защита прав инвесторов”. О проблемах же добросовестных приобретателей на рынке ценных бумаг вспоминают реже. Помимо ГК РФ о добросовестном приобретателе ценных бумаг лишь дважды упомянуто в Федеральном законе от 22 апреля 1996 года № 39ФЗ “О рынке ценных бумаг” и один-два раза в нормативных правовых актах ФКЦБ России. Но даже эти нормы некоторым специалистам из регулирующих рынок ценных бумаг органов кажутся излишними. Рабочей группой ФКЦБ России в настоящее время подготовлен проект федерального закона о внесении изменений и дополнений в ФЗ “О рынке ценных бумаг”, устраняющий последние содержательные нормы о добросовестном приобретателе из ФЗ “О рынке ценных бумаг”. Учитывая непонимание значимости проблемы добросовестного приобретателя ценных бумаг в законодательстве Российской Федерации, остановимся на ней немного подробнее. Понятие добросовестного приобретателя В соответствии с частью первой статьи 302 ГК РФ добросовестным приобретателем признается приобретатель имущества, который на возмездной основе приобрел имущество у лица, которое не имело право его отчуждать, и при этом не знал и не мог знать об этом обстоятельстве. Аналогичное определение добросовестного приобретателя в отношении ценных бумаг сформулировано в ФЗ “О рынке ценных бумаг”. Согласно определению, приводимому в статье 2 ФЗ “О рынке ценных бумаг”, добросовестный приобретатель - это лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное. Необходимость защиты интересов добросовестного приобретателя ценных бумаг Важнейшим свойством ценной бумаги является ее обращаемость, то есть возможность частой смены ее владельцев. В отличии от традиционных форм заимствования денежных средств на основании договоров выпуск ценных бумаг позволяет должнику (эмитенту) обратиться сразу к большому количеству кредиторов и за счет этого он имеет возможность снизить стоимость заимствования. Для кредитора (владельца) ценная бумага, как документ, подтверждающий права требования по отношению к кредитору, привлекательна тем, что такой кредитор (владелец ценной бумаги) может, как правило, в любой момент времени уступить право требования упрощенным способом путем передачи документарной ценной бумаги на предъявителя или перерегистрации прав на бездокументарную ценную бумагу у регистратора или депозитария без какого-либо дополнительного уведомления должника. Любые сложности в обращении ценных бумаг снижают их рыночную привлекательность для инвестора и эмитента и влекут за собой увеличение стоимости привлекаемого капитала. Именно по причине того, что ценные бумаги являются часто меняющей владельцев, вещью, к правам ее приобретателя невозможно относиться также как и другим вещам, например, недвижимости, машинам и оборудованию, товарным запасам и т.п. В отличии от указанных объектов одни и те же ценные бумаги в течении одного дня могут неоднократно сменить владельца. Представим, что в этом случае законодательство допускает возможность изъятия эмиссионных ценных бумаг у их конечного добросовестного приобретателя, которому эти ценные бумаги достались в результате цепочки сделок после того, как они, были, например, украдены у их первоначального владельца. В этом случае по принципу “домино” будет порождена лавина споров между всеми предшествующими приобретателями и продавцами указанных ценных бумаг. Все предшествующие сделки с данными ценными бумагами могут быть признаны недействительными, что повлечет за собой необходимость возврата денежных средств, полученных каждым из продавцов указанных ценных бумаг. Подобный правовой риск изъятия ценных бумаг, который несет их владелец, существенным образом снижает привлекательность ценных бумаг как объекта инвестирования. Покупать вещь, в том числе ценную бумагу, которую у вас в любой момент времени могут отобрать, можно только с учетом значительной скидки компенсирующей риски, которым подвергается ее приобретатель. Можно с уверенностью утверждать, что шаткое правовое положение добросовестного приобретателя в законодательстве Российской Федерации – это один из факторов, влияющих на снижение рыночных котировок ценных бумаг и капитализации российских эмитентов. Посмотрим на проблему добросовестного приобретателя ценных бумаг с точки зрения современных регистраторских и депозитарных технологий, применяемых на рынке ценных бумаг. Как видно даже из предыдущего рассуждения для того, чтобы попытаться изъять, например, украденные ценные бумаги у их владельца, пусть и добросовестного приобретателя, необходимо доказать, что у этого владельца находятся именно те ценные бумаги, которые были украдены. Это означает, что ценные бумаги должны быть индивидуально определенными вещами, которые заинтересованное лицо может опознать по какому-либо индивидуальному признаку (номеру сертификата, специальным меткам или иным признакам). В большинстве случаев, сделать это невозможно по разным причинам. В случае с документарными ценными бумагами на предъявителя их владелец часто не ведет учета индивидуальных номеров сертификатов ценных бумаг. Индивидуальное хранение и удостоверение прав на обращаемые ценные бумаги на предъявителя – явление столь же редкое и среди депозитариев, которые хранят сертификаты ценных бумаг на предъявителя. Если же такой учет и ведется, то выявление украденных предъявительских ценных бумаг по так называемым “стоп - листам эмитентов” является дорогим удовольствием, к тому же просто не реализуемым в случае, если ценные бумаги могут свободно обращаться между физическими лицами. Что касается бездокументарных именных ценных бумаг, то такие ценные бумаги вообще не являются индивидуально определенными вещами, поэтому в большинстве случаев доказать, что на счете депо конкретного лица в депозитарии находятся именно те ценные бумаги, которые были, например, списаны по подложному поручению со счета их прежнего владельца, технически не представляется возможным. Наконец, законодательство должно быть направлено на поощрение лиц, которые в гражданском обороте ведут себя добросовестно. Это в полной мере относится и к приобретателям ценных бумаг. Меры по защите интересов добросовестного приобретателя в законодательстве Российской Федерации В соответствии с частью первой статьи 302 ГК РФ собственник вправе истребовать имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или у другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли. При этом собственник должен доказать, что имущество выбыло из его владения или владения лица, которому имущество было передано собственником во владение, в силу указанных обстоятельств. Приобретатель должен доказать, что он приобрел имущество возмездно и что он не знал и не мог знать о том, что имущество приобретено у лица, не имевшего права на его отчуждение. При этом согласно требованиям части третьей статьи 302 ГК РФ деньги, а также ценные бумаги на предъявителя в любом случае не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Указанная норма не распространяется на добросовестных приобретателей именных ценных бумаг. При этом именные ценные бумаги составляют 99 процентов от всех ценных бумаг, выпущенных российскими эмитентами. Весьма запутанны и другие меры по защите добросовестного приобретателя в нормативных актах Российской Федерации, в которых можно обнаружить лишь два упоминания о персоне добросовестного приобретателя. В статье 8 ФЗ “О рынке ценных бумаг” отмечается, что отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи, в том числе в отношении добросовестного приобретателя, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В соответствии с пунктом 5.5.1. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 года № 36, депозитарий обязан принимать все меры, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, по защите прав добросовестного приобретателя на принадлежащие ему ценные бумаги и недопущению изъятия ценных бумаг у добросовестного приобретателя. Проблемы, возникающие у добросовестных приобретателей на рынке ценных бумаг В результате отсутствия в законодательстве Российской Федерации норм, обеспечивающих реальную защиту интересов добросовестного приобретателя ценных бумаг, на рынке ценных бумаг постоянно возникают конфликты в этой сфере. Наиболее известна история с арестами облигаций внутреннего государственного валютного займа (ОВГВЗ) во Внешторгбанке. Даже несмотря на то, что ОВГВЗ являются ценными бумагами на предъявителя, а согласно ГК РФ установлено, что ценные бумаги на предъявителя не могут быть изъяты у их добросовестного приобретателя, по ряду уголовных дел в 1997 году следователями были произведены аресты, а также изъятие таких облигаций у добросовестных приобретателей и передача их лицам, которым эти облигации принадлежали ранее (потерпевшим по уголовным делам о хищении облигаций). В данном случае работники правоохранительных органов исходили из норм Уголовно-процессуального кодекса РСФСР о порядке работы с вещественными доказательствами. Эта проблема была решена благодаря согласованным действиям Генеральной прокуратуры РФ, ФКЦБ России, Минфина России и Банка России. Было выпущено соответствующее разъяснение по вопросу. В соответствии с указаниями Генеральной прокуратуры РФ от 20 октября 1997 г. № 63/36 было разъяснено, что арест ОВГВЗ как мера предотвращения сокрытия и обеспечения сохранности ценных бумаг может быть применена с санкции прокурора только в том случае, если они являются собственностью обвиняемого, подозреваемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, и только в целях и при условии, предусмотренных статьей 30 УПК РСФСР, а именно: o при наличии достаточных данных о причинении преступлением материального ущерба; o для обеспечения предъявленного или возможного в будущем иска; o при производстве предварительного следствия по уголовному делу о преступлении, за которое может быть применено наказание в виде конфискации имущества. Облигации ОВГВЗ, изъятые в качестве вещественных доказательств у их последнего владельца могут быть возвращены этому лицу на основании ходатайства перед следователем об их возврате и после того, как следователь установит является ли держатель или последний владелец облигаций ОВГВЗ их добросовестным приобретателем. Видимо, следует понимать, что соответствующие разъяснения Генеральной прокуратуры по отношению об облигациях ОВГВЗ, будут применяться всем ценным бумагам на предъявителя в Российской Федерации. В случае возникновения аналогичных ситуаций с именными ценными бумагами их добросовестный приобретатель (последний владелец) окажется в более худшем положении, поскольку его ценные бумаги могут быть изъяты в случаях, предусмотренных в ГК РФ и в некоторых нормативных правовых актах. В настоящее время наиболее опасной сферой, где могут нарушаться права добросовестных приобретателей акций, является установленный в Российской Федерации порядок признания выпусков ценных бумаг недействительными после регистрации отчетов об итогах выпуска ценных бумаг в ФКЦБ России или ином регистрирующем органе. В соответствии с пунктом 13.2. Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 года № 47, установлено, что “в случае обнаружения нарушений после регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг Федеральная комиссия или иной регистрирующий орган может обратиться в суд с иском о признании выпуска ценных бумаг недействительным”. Напомним, что после регистрации отчета об итогах выпуска акций эти акции могут свободно обращаться. В этом случае при принятии судом решения о признании выпуска ценных бумаг недействительным после регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, например, по причине нарушения в процессе эмиссии ценных бумаг эмитентом действующего законодательства все последние владельцы ценных бумаг должны возвратить свои ценные бумаги эмитенту, а эмитент должен перечислить этим владельцам денежные средства, полученные когда-то при первичном размещении ценных бумаг. Порядок расчета на такой случай определен отдельным постановлением ФКЦБ России № 36 от 18 сентября 1998 г. Если общее собрание акционеров принимает решение, противоречащее действующему законодательству (в данном случае имеет место односторонняя сделка), то согласно части первой статьи 181 ГК РФ “иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение”. Трудно даже представить, что произойдет с добросовестными приобретателями акций какого-либо крупного акционерного общества, если, судом будет признано недействительным решение его общего собрания акционеров о дополнительной эмиссии акций, принятое несколько лет тому назад. А в такой ситуации сегодня может оказаться любое акционерное общество в Российской Федерации. Материалы по судебной практики в России показывают, что добросовестный приобретатель часто сталкивается и с другими проблемами на рынке ценных бумаг. Значительное количество вопросов возникает при приобретении акций у лиц, ставших их владельцами в процессе приватизации, в случае признания недействительными сделок приватизации. Встречаются случаи списания ценных бумаг с лицевых счетов владельцев непосредственно эмитентами или регистраторами без поручения владельца лицевого счета с их последующей перепродажей. Могут встречаться и более безобидные ситуации. В России еще не сложилась инфраструктура рынка корпоративных ценных бумаг. При перерегистрации прав на ценные бумаги здесь преобладает бумажный документооборот, формы передаточных поручений, отчетов и уведомлений не унифицированы, сделки с ценными бумагами, совершаемые во внебиржевой сфере, как правило, не проходят процесс сверки. В этих условиях велика вероятность ошибочного списания и зачисления ценных бумаг на счетах в реестрах и у депозитариев, нередко случаются случаи мошенничеств с поручениями, в результате чего именные бездокументарные ценные бумаги могут быть списаны со счета их владельца без его воли и до обнаружения этого факта попасть в оборот. В большинстве случаев ответственность за такие случаи принимают на себя регистраторы, депозитарии или иные лица без ущемления прав добросовестного приобретателя, однако это происходит скорее не в силу требований ГК РФ или ФЗ “О рынке ценных бумаг”, а на основании договоров и иных мотивов, в том числе в целях сохранения деловой репутации регистратора или депозитария. Кроме того, во многих случаях, несмотря на отсутствие норм, не допускающих изъятия именных ценных бумаг у их добросовестных приобретателей, судебные решения по конкретным делам принимаются в пользу добросовестных приобретателей. Однако это не исключает возможности нарушений прав добросовестных приобретателей именных ценных бумаг, поскольку действующее законодательство не исключает возможности изъятия именных ценных бумаг у их добросовестных приобретателей, если указанные ценные бумаги выбыли у их первоначального владельца помимо его воли. Регулирование деятельности добросовестных приобретателей в законодательстве Германии и США Сравнение норм российского гражданского права о ценных бумагах и добросовестных приобретателях ценных бумаг с требованиями законодательства Германии и США позволяет выявить серьезные недостатки российского законодательства. Содержащееся в законодательстве Российской Федерации определение добросовестного приобретателя в целом соответствует определению, приводимому в законодательстве других стран. Согласно статьи 8-302 Единообразного торгового кодекса (Uniform commercial code) США (далее по тексту – “ЕТК”) добросовестный приобретатель (bona fide purchaser) – это возмездный добросовестный приобретатель, не осведомленный о каких-либо правах третьих лиц на ценные бумаги, которому была вручена документарная ценная бумага на предъявителя, на имя которого была зарегистрирована, индоссирована или снабжена бланковым индосаментом именная документарная именная ценная бумага; на чье имя зарегистрирован трансфер, залог или освобождение от залога документарной ценной бумаги в реестре эмитента; или которому ценная бумага была передана путем вручения документарной ценной бумаги во владение финансовому посреднику или расчетной корпорации, а также регистрации бездокументарных ценных бумаг на имя финансового посредника или расчетной корпорации одноврменно с внесением финансовым посредником или расчетной корпорацийе приходных записей на счет ценных бумаг приобретателя ценных бумаг. При этом права третьих лиц на ценные бумаги означают притязания в отношении того, что трансфер был или был бы неправомерным или что определенное третье лицо является собственником ценной бумаги или долю участия в собственности на нее. В соответствии с параграфом 932 Германского гражданского уложения от 18 августа 1896 г. (далее по тексту – “ГГУ”) при отчуждении движимой вещи на основании соглашения приобретатель становится собственником, даже если вещь не принадлежала отчуждателю, за исключением случаев, когда он в момент приобретения права собственности действовал недобросовестно. Приобретатель не является добросовестным, если он знал или мог знать, но не знал лишь вследствие грубой небрежности, что вещь не принадлежит отчуждателю. В законодательстве стран с развитым рынком ценных бумаг, как правило, содержится комплекс мер, направленных на защиту прав добросовестных приобретателей ценных бумаг. К их числу можно отнести следующие меры. 1. Ограничение виндикативных требований собственника или иных лиц в отношении ценных бумаг, приобретенных добросовестным приобретателем. Согласно части третьей статьи 8-302 ЕТК США в дополнение к правам приобретателя добросовестный приобретатель получает ценную бумагу свободной от требований третьих лиц. В соответствии с параграфом 932 ГГУ добросовестный приобретатель становится собственником вещи. При этом на основании статьи 903 ГГУ собственник вещи может, если тому не препятствуют закон или права третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять любое вмешательство. 2. Обеспечение безусловного исполнения эмитентом его обязательств, удостоверенных ценными бумагами, принадлежащими добросовестному приобретателю. В соответствии с параграфом 794 ГГУ лицо, выдавшее документ, отвечает по долговому обязательству на предъявителя и в том случае, если документ был украден или потерян либо каким-либо иным путем помимо его воли попал в обращение. 3. Недопущение наложения каких-либо иных ограничений прав собственности добросовестного приобретателя на приобретенные им ценные бумаги, равно как и иных ограничений при осуществлении им прав, удостоверенных ценными бумагами. 4. В законодательстве Германии содержится также ограничение срока подачи исков о признании недействительными решений общих собраний акционеров. Согласно Закону об акционерных обществах в Германии, если в ходе проведения общего собрания акционеров было нарушено законодательство, в том числе при принятии решения о дополнительной эмиссии акций, то заинтересованное лицо вправе подать иск о признании решения общего собрания ничтожным только в течение одного месяца с момента проведения общего собрания. Эта норма имеет важное значение для защиты приобретателей ценных бумаг, выпускаемых в процессе эмиссии акционерными обществами. Для сравнения напомним, что в России срок исковой давности о признании ничтожными решений общих собраний акционеров составляет 10 лет. То есть ни один из нынешних акционеров российских акционерных обществ не защищен от изъятия у него акций, если вдруг будет признано ничтожным соответствующее решение общего собрания акционеров. Игнорирование прав добросовестных приобретателей именных ценных бумаг в России – это прямой результат пробелов прежде всего ГК РФ в отношении именных ценных бумаг и прежде всего бездокументарных именных ценных бумаг. К сожалению, авторы ГК РФ не признали бездокументарные ценные бумаги вещью из-за отсутствия документа, удостоверяющего права на эти ценные бумаги. Соответственно ГК РФ не распространяет на именные ценные бумаги в полной мере нормы, обеспечивающие защиту вещных прав их владельцев. В отличии от этого в США добросовестный приобретатель признается по отношению ко всем ценным бумагам, включая именные ценные бумаги. В Германии эта защита распространяется только на приобретателя ценных бумаг на предъявителя. Однако при более тщательном рассмотрении вопроса оказывается, что различие в подходах в решении этой проблемы между законодательством этих стран не столь уж существенное. Дело в том, что большинство акций в Германии выпущены эмитентами в предъявительской форме. Сфера использования именных акций в Германии значительно уже, чем, например в США или в России. Как правило, именные акции в Германии не обращаются на фондовых биржах или через электронные торговые системы, поскольку в условиях отсутствия правового института номинального держателя, зарегистрированного в реестре акционеров, для передачи именных акций каждый раз требуется уведомление об этом эмитента и регистрации этого факта в реестре акционеров (книге акций). В законодательстве, регулирующем рынок ценных бумаг в Германии, отсутствует понятие номинального держателя. В этих условиях принципиальным отличием именной ценной бумаги от предъявительской заключается в том, что передача именных ценных бумаг осуществляется в порядке, аналогичном уступке прав требования от одного кредитора к другому. При уступке прав требования необходимо известить об этом факте должника. Если должник не был уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, то исполнение обязательств первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Аналогичным образом при именных ценных бумагах эмитент должен извещаться о передаче акций прежним владельцем их новому владельцу. Указанные факты регистрируются эмитентом в так называемой “книге акций”, или, иными словами – в реестре акционеров. Согласно части третьей статьи 68 Акционерного закона от 6 сентября 1965 года передача прав на именные акции в Германии совершается следующим образом. “Если именная акция переходит к кому-либо другому, то об этом должно быть заявлено в обществе. Акция предъявляется и переход подтверждается. Общество отмечает переход в книге акций”. В отличии от именной ценной бумаги предъявительская ценная бумага в Германии передается от одного лица к другому путем вручения сертификата или при депонировании последнего в банке-депозитарии путем внесения записей по счетам депо указанных лиц. В этих условиях, в Германии акции эмитентов, обращаемые на Франкфуртской фондовой бирже или через внебиржевые торговые системы, выпускаются, как правило, в форме ценных бумаг на предъявителя. Именные же акции выпускаются эмитентами, условия деятельности которых не предполагают совершения сделок с акциями на вторичном рынке. Примером такого рода эмитентов являются акционерные инвестиционные фонды открытого типа. Акции таких фондов в Германии, как впрочем и в других странах, не обращаются на фондовых биржах или через альтернативные торговые системы. Указанные акции размещаются и выкупаются самими эмитентами (акционерными инвестиционными фондами открытого типа) на основании цен размещения и выкупа, определяемых исходя из стоимости чистых активов инвестиционных фондов в расчета на одну акцию, находящуюся в обращении. Требования ГК РФ в отношении добросовестного приобретателя полностью соответствуют положениям, содержащимся в ГГУ. И это было бы хорошо, если бы по аналогии с Германией российские эмитенты выпускали бы главным образом ценные бумаги на предъявителя. Однако это далеко не так. В настоящее время лишь облигации внутреннего валютного займа выпущены в форме ценных бумаг на предъявителя. Что касается акций, то их выпуск практически невозможен по законодательству Российской Федерации. В соответствии с требованиями, содержащимися в пункте 2 статьи 25 ФЗ “Об акционерных обществах” акции, выпускаемые акционерными обществами в России могут быть только именными. Таким образом, круг лиц, признаваемых добросовестными приобретателями, у которых не могут быть истребованы ценные бумаги, предусмотренный ГК РФ существенно уже круга лиц, предусмотренного гражданским законодательством в Германии и США. В него не включаются добросовестные приобретатели акций и других именных ценных бумаг, которые в совокупности составляют практически 99 процентов всех выпусков ценных бумаг в Российской Федерации. Вывод. Из создавшейся ситуации вокруг проблемы добросовестного приобретателя надо искать выход. Нынешний кризис российского рынка ценных бумаг, это не только чисто финансовый кризис, но это и результат проблем в регулировании этого рынка. Необходимо внесение изменений в статью 302 ГК РФ, предусмотрев, что именные ценные бумаги в любом случае не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Соответствующие нормы следовало бы закрепить и в изменениях в ФЗ “О рынке ценных бумаг”. Кроме того, в изменениях ФЗ “О рынке ценных бумаг” необходимо предусмотреть, что решения о признании недействительными выпусков ценных бумаг, эмиссия которых совершена с нарушениями действующего законодательства, не могут приниматься после регистрации отчетов об итогах выпусков ценных бумаг.