Обеспечение доказательств и обеспечение нотариусом

Обеспечение доказательств и обеспечение нотариусом
доказательственной информации
И.В. Москаленко,
нотариус Пушкинского нотариального округа Московской области,
заместитель заведующего кафедрой нотариата
Российской академии
адвокатуры и нотариата,
доктор юридических наук, профессор,
М.Н. Москаленко,
стажер нотариуса,
магистр юриспруденции
кафедры нотариата
Российской академии
адвокатуры и нотариата
А Н Н О Т А Ц И Я . Теоретические разработки
и изменения в процессуальном законода¬
тельстве основ взаимодействия нотариата,
правоохранительных органов и суда в части
характеристики нотариального акта именно
как «доказательства», в том числе по уголов¬
ному делу, должны базироваться на Консти¬
туции Российской Федерации.
Ключевые слова: доказательства, обеспече­
ние доказательств,
нотариус,
нотариаль­
www.notariat.ru
ные действия,
мация.
доказательственная
инфор­
Меры по обеспечению доказательств позво¬
ляют эффективно осуществлять предвари¬
тельное расследование по уголовному делу,
качественно подготовить дело к судебному
разбирательству в арбитражном суде, суде
общей юрисдикции. В силу недобросовест¬
ных действий сторон к моменту расследова¬
ния, судебного разбирательства доказатель-
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
Теория
ВЕСТНИКЪ
ства могут исчезнуть окончательно либо их
получение будет крайне затруднено .
Круг доказательств, которые могут быть
обеспечены судом, законом фактически
не ограничен . Обеспечение доказательств
необходимо в тех случаях, когда доказа¬
тельства могут быть скрыты, уничтожены,
изменены и т.п. . По общему правилу суд,
рассматривающий дело, в стадии судебного
разбирательства исследует каждое отдель¬
ное доказательство непосредственно и од¬
новременно с другими доказательствами по
делу. Исключением из этого правила являет¬
ся, в частности, институт обеспечения дока¬
зательств, предусматривающий получение
и закрепление сведений о фактах, имеющих
значение для правильного разрешения дела,
до стадии судебного разбирательства.
Обеспечение доказательств представляет со¬
бой оперативное закрепление в установлен¬
ном законом порядке фактических данных,
совершаемое судьей или нотариусом с целью
использования их в качестве доказательств .
Так, например, в гражданском процессе за¬
интересованное лицо вправе попросить об
обеспечении доказательств в случаях, когда
опасается, что представление необходимых
для него доказательств сделается впослед¬
ствии невозможным или затруднительным
(статья 64 Гражданского процессуального
кодекса РФ (далее - ГПК РФ)).
При выполнении процессуальных действий
по обеспечению доказательств (доказатель¬
ственной информации) нотариусы и судьи
руководствуются правилами получения до¬
казательств, установленными гражданским
процессуальным законодательством. Меры
обеспечения в отношении письменных и
вещественных доказательств заключаются
в их осмотре и фиксации результатов осмо¬
тра. Способами обеспечения доказательств
1
2
3
4
21
являются заслушивание объяснений сторон
и третьих лиц, допрос свидетелей, назна¬
чение экспертизы, истребование и осмотр
письменных и вещественных доказательств,
осмотр на месте, аудио- и видеозаписи. Обе¬
спечение доказательств - форма их закре¬
пления, т.е. во время совершения действий
по обеспечению доказательств не проводит¬
ся оценка достоверности и достаточности
доказательств, но вопросы их относимости
и допустимости должны решаться прежде,
чем судья или нотариус будет совершать
действия по их обеспечению.
Если действия по обеспечению доказа¬
тельств должны быть произведены другим
судом, истец обязан одновременно заявить
просьбу о направлении судебного поруче¬
ния в надлежащий суд. Соответствующее
заявление может быть подано также непо¬
средственно в другой суд, в районе деятель¬
ности которого должны быть совершены
процессуальные действия по обеспечению
доказательств. Эти правила распространя¬
ются также на ответчика и иных участву¬
ющих в деле лиц, но с учетом того, что они
привлекаются в процесс после возбуждения
дела. Следовательно, заявление об обеспече¬
нии доказательств они могут подать уже на
стадии подготовки дела к судебному разби¬
рательству.
В юридической литературе можно обнару¬
ж и т ь суждение о том, что обеспечение до¬
казательств по правовой природе не отлича¬
ется от получения доказательств в порядке
судебного поручения. Например, подчерки¬
вается, что «любая сторона арбитражного
разбирательства, а также сам третейский
суд вправе обратиться к суду с просьбой о
содействии в получении доказательств. Суд
может выполнить эту просьбу, руковод¬
ствуясь правилами, касающимися обеспе-
См. подробнее: Ерпылева Н.Ю., Клевченкова М.Н. Обеспечительные меры в международном гражданском
процессе // Российский судья. 2009. № 10. С. 33-39; Рыжаков А.П. Комментарий к Гражданскому процессу­
альному кодексу РФ (постатейный). 4-е изд., перераб. и доп. // СПС «КонсультантПлюс». 2008.
См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.06.2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к
судебному разбирательству» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. № 9.
Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) /
Т.К. Андреева, С.К. Загайнова, А.В. Закарлюка и др. Под ред. П.В. Крашенинникова. 2-е изд., перераб. и
доп. М.: Статут, 2009. С. 168.
См.: Гражданский процесс / Под peд. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. С. 181.
1
2
3
4
www.notariat.ru
22
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
Теория
ВЕСТНИКЪ 2013
чения доказательств, в том числе судебных
поручений» .
Однако обеспечение доказательств и судеб¬
ное поручение имеют общие и отличитель¬
ные черты. Общее заключается в цели их
введения - фиксации доказательства. Тем
не менее основания для этого разные: при
обеспечении доказательства - опасение, что
представление доказательства в дальнейшем
станет невозможным или затруднительным,
при судебном поручении - отдаленность на¬
хождения доказательства от места располо¬
ж е н и я суда. Оба названных процессуальных
института являются единственными исклю¬
чениями из принципа непосредственности
исследования доказательств судом, рассма¬
тривающим дело. Результат выполнения су¬
дебного поручения и обеспечения доказа¬
тельств - получение доказательства .
Многие исследователи отмечают, что в от¬
личие от арбитражного процесса в граждан¬
ском процессе не предусмотрена возмож¬
ность п р и н я т и я судом общей юрисдикции
мер по обеспечению доказательств до предъ¬
явления иска в суд . Так, О.Н. Шеменева
считает, что это является серьезным пробе¬
лом гражданского процессуального законода¬
тельства, и предлагает возвратиться в этом
вопросе к опыту дореволюционной России,
в которой обеспечением доказательств до
предъявления иска в суд занимались миро¬
вые судьи .
5
6
7
8
Впрочем, можно обнаружить и другую по¬
зицию, суть которой заключается в том, что
и до возбуждения дела судом, т.е. до пода¬
чи иска, обеспечение доказательств может
производить а р б и т р а ж н ы й суд. Согласно
пункту 1 статьи 99 Арбитражного процес¬
суального кодекса РФ (далее - АПК РФ) ар¬
б и т р а ж н ы й суд по заявлению организации
или гражданина вправе принять меры, на¬
правленные на обеспечение доказательств
до предъявления иска. Заявление об обе¬
спечении доказательств до подачи иска по¬
дается в арбитражный суд по месту нахож¬
дения заявителя либо по месту нахождения
денежных средств или иного имущества,
в отношении которых заявитель ходатай¬
ствует о принятии мер по обеспечению до¬
казательств, либо по месту нарушения прав
заявителя.
А р б и т р а ж н ы й суд выносит определение об
обеспечении доказательств. В нем устанав¬
ливается срок, не превышающий 15 дней
со дня вынесения определения, для подачи
искового заявления по требованию, в свя¬
зи с которым судом приняты меры по обе¬
спечению доказательств. Если заявителем
не было подано исковое заявление в срок,
установленный в определении арбитражно¬
го суда об обеспечении доказательств, обе¬
спечение отменяется тем же а р б и т р а ж н ы м
судом (пункт 8 статьи 99 А П К РФ).
АПК РФ предусматривает как судебное, так
и досудебное обеспечение доказательств.
При этом процедура обеспечения доказа¬
тельств в арбитражном процессе сущест¬
венно отличается от процедуры, указанной
ГПК РФ. Согласно части 3 статьи 72 АПК
РФ обеспечение доказательств производит¬
ся а р б и т р а ж н ы м судом по правилам, уста¬
новленным для обеспечения иска. Часть 4
данной статьи предусматривает возмож¬
ность обеспечения доказательств до предъ¬
явления иска а р б и т р а ж н ы м судом по пра¬
вилам, установленным для п р и н я т и я пред¬
варительных обеспечительных мер.
Однако в юридической литературе данные
«отождествления» вызывают возражения,
поскольку обеспечение иска и обеспечение
Ерпылева Н.Ю. Международный коммерческий арбитраж: институционно-нормативный механизм пра­
вового регулирования // Законодательство и экономика. 2011. № 3. С. 38-58.
Решетникова И.В. Обеспечение доказательств и судебное поручение в арбитражном процессе // Проблем­
ные вопросы гражданского и арбитражного процессов / Под ред. Л.Ф. Лесницкой, М.А. Рожковой. М.: Ста­
тут, 2008. С. 172-183.
Вацковский Ю.Ф. Доменные споры. Защита товарных знаков и фирменных наименований. М.: Статут,
2009. С. 54.
См.: Шеменева О.Н. Проблемы обеспечения доказательств в свете нового процессуального законодатель¬
ства // Российское правовое государство: итоги формирования и перспективы развития. Воронеж, 2004.
С. 280.
5
6
7
8
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
Теория
ВЕСТНИКЪ
доказательств - принципиально разные
институты процессуального права, предна¬
значенные для достижения различных це¬
лей неодинаковыми способами. Если целью
обеспечения иска является гарантирование
реального исполнения будущего судебного
решения в условиях, когда непринятие та¬
ких мер позволит ответчику исключить или
затруднить возможность исполнения су¬
дебного акта, то целью обеспечения доказа¬
тельств является создание условий для уста¬
новления истины по делу с использованием
доказательства, относительно которого есть
основания полагать, что оно будет утрачено
к моменту судебного разбирательства.
При принятии мер по обеспечению иска спо¬
собом достижения указанной цели является
установление различных запретов и ограни¬
чений в отношении должника или третьих
лиц. При обеспечении доказательств спо¬
собом достижения соответствующей цели
выступают немедленное восприятие судом
доказательства, относительно которого есть
основания полагать, что впоследствии такое
восприятие окажется невозможным или за¬
труднительным, а также фиксация содержа¬
щейся в нем информации.
Принципиально разными являются сами
действия, совершаемые судом при обеспече¬
нии иска и при обеспечении доказательств.
В первом случае это принятие обеспечи¬
тельных мер путем вынесения определения,
причем вынесением определения собствен¬
ная деятельность суда заканчивается, даль¬
нейшая реализация этих мер будет прохо¬
дить за рамками процесса (либо в ходе ис¬
полнительного производства, либо через
действия уполномоченных органов при
наложении ареста на имущество (часть 6
статьи 93 А П К РФ), либо путем соблюдения
вынесенного судом определения при приня¬
тии иных мер, которые по своему существу
не могут быть реализованы через механиз¬
мы принудительного исполнения и др.).
В отношении обеспечения доказательств
23
деятельность суда не ограничивается толь¬
ко вынесением определения об обеспечении
доказательства, но после удовлетворения
соответствующего ходатайства и вынесения
упомянутого определения именно сам суд
и реализует его (допрашивает свидетеля,
осматривает вещественное доказательство,
назначает экспертизу и т.д.).
Предварительное обеспечение иска допуска¬
ется только в отношении имущественных
требований (статья 99 АПК РФ), а предва¬
рительное обеспечение доказательств воз¬
можно по любой категории дел, как иму¬
щественного, так и неимущественного характера .
Из буквального толкования АПК РФ сле¬
дует, что при обеспечении доказательств
судья не может допросить свидетеля, по¬
скольку обеспечение доказательств должно
быть произведено по правилам обеспечения
иска.
Осмотр и исследование вещественных до¬
казательств, подвергающихся быстрой пор¬
че (статья 79 АПК РФ), производятся арби¬
т р а ж н ы м судом по правилам, установлен¬
ным для осмотра и исследования веществен¬
ных и письменных доказательств по месту
их нахождения (статья 78 АПК РФ), хотя
производство осмотра вещественных дока¬
зательств, подвергающихся быстрой порче,
по сути своей также является обеспечением
доказательств .
Наиболее эффективной альтернативой до¬
судебного обеспечения доказательств судом
является обеспечение доказательственной
и н ф о р м а ц и и нотариусом .
В соответствии со статьей 102 Основ законо¬
дательства Российской Федерации о нотари¬
ате от 11.02.1993 г. № 4462-1 (далее - Основы
законодательства о нотариате) по просьбе
заинтересованных лиц нотариус обеспе¬
чивает доказательства (выделено мною. И. М.), необходимые в случае возникнове¬
ния дела в суде или административном ор¬
гане, если имеются основания полагать, что
9
10
11
См.: Шварц М.З. Обеспечение доказательств - новый способ собирания доказательств в арбитражном
процессе? // Арбитражные споры. 2007. № 2 (38). С. 23.
См.: Решетникова И.В. Указ. соч. С. 169.
См.: Юзефович В.Б. Доказательства и доказывание в арбитражном процессе: анализ правоприменитель¬
ной практики. Выводы судебного юриста. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 27.
9
10
11
www.notariat.ru
24
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
Теория
представление доказательств впоследствии
станет невозможным или затруднительным.
В соответствии со статьей 103 Основ зако¬
нодательства о нотариате в порядке обеспе¬
чения доказательств нотариус допрашивает
свидетелей, производит осмотр письменных
и вещественных доказательств, назначает
экспертизу.
Однако м о ж н о ли охарактеризовать сведе¬
ния, обеспечиваемые нотариусом, именно
как доказательства? Означает ли фраза «при
выполнении процессуальных действий по
обеспечению доказательств нотариус руко¬
водствуется соответствующими нормами
гражданского процессуального законода¬
тельства Российской Федерации» (статья 103
Основ законодательства о нотариате), что
нотариус не обеспечивает не только доказа¬
тельств, но даже и доказательственную ин¬
формацию по уголовным делам?
Анализ судебной практики позволяет авто¬
ру статьи дать положительный ответ на этот
вопрос. В частности, в определениях Вер¬
ховного Суда Российской Федерации м о ж н о
найти систематические указания на следую¬
щие обстоятельства:
- «...как видно из материалов уголовно¬
го дела, 6 мая 2005 года А. был оправдан
по ст. 290 ч. 1 УК РФ за непричастностью к
преступлению (т. 7, л.д. 187-201), а содержа­
ния нотариально заверенных заявлений Д. и
Д. не исключают того, что последняя могла и
не знать об условном осуждении сына (т. 7,
л.д. 182-184).» ;
- « . с у д о м не дана оценка заявлению осуж¬
денного от 24 августа 2006 года, заверенного
у нотариуса 11 сентября 2006 года, о его на¬
мерении давать ложные показания в ходе
следствия в связи с оказываемым на него
давлением со стороны работников милиции,
12
ВЕСТНИКЪ 2013
и готовностью дать правдивые показания в
суде...» ;
- « . п р и допросе потерпевшей В. выяснял
обстоятельства, не имеющие отношения к
делу, выходящие за пределы судебного раз¬
бирательства, в частности, о распределении
уставного капитала между В. и О., о состав¬
лении нотариально заверенной доверен¬
ности от имени В., обстоятельствах смерти
нотариуса, составившего данную доверен¬
ность, хищения архива...» ;
- « . п р е д с т а в л е н н ы е стороной защиты до¬
полнительные документы - нотариально за¬
веренные объяснения одного из присяжных
заседателей могут служить только основани¬
ем для обращения заинтересованных лиц к
правоохранительным органам для решения
вопроса о возбуждении уголовного дела» и
т.д. .
Впрочем, нередко исследователи утвержда¬
ют, что согласно статье 102 Основ законо¬
дательства о нотариате нотариус обеспечи¬
вает доказательства, необходимые в случае
возникновения дела в суде, по просьбе за¬
интересованных лиц, если имеются осно¬
вания полагать, что представление доказа¬
тельств впоследствии станет невозможным
или затруднительным. Буквальное толкова¬
ние содержания данной статьи позволяет
сделать вывод о возможности обеспечения
доказательств не только по гражданскому
и административному делу, но и по уголов¬
ному делу частного или частно-публичного
обвинения» .
13
14
15
16
И.М. Горбунова утверждает, что Основы
законодательства о нотариате Российской
Федерации «не содержат специальных пра¬
вил относительно вида.
органа, для веде¬
ния дела в котором нотариус обеспечивает
доказательства. Это может быть суд, арби-
Определение Верховного Суда РФ от 31.05.2011 г. № 22-О11-05сп. Документ опубликован не был // СПС
«КонсультантПлюс».
Определение Верховного Суда РФ от 10.06.2010 г. № 18-Д10-27. Документ опубликован не был // СПС
«КонсультантПлюс».
Определение Верховного Суда РФ от 15.05.2008 г. № 4-О08-41сп. Документ опубликован не был // СПС
«КонсультантПлюс».
Определение Верховного Суда РФ от 5.06.2007 г. № 5-007-93сп. Документ опубликован не был // СПС
«КонсультантПлюс».
Рыжаков А.П. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (поста¬
тейный). 6-е изд., перераб. // СПС «КонсультантПлюс». 2011.
12
13
14
15
16
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
Теория
2013 ВЕСТНИКЪ
т р а ж н ы й суд, орган юстиции, любой иной
правоохранительный, административный,
финансовый орган другого государства.
Доказательства могут быть необходимы для
рассмотрения гражданского, администра¬
тивного, уголовного и любого иного дела,
т.е. характер дела, для ведения которого
обеспечиваются доказательства, тоже не
принципиален» .
Вместе с тем указание в статье 103 Основ за¬
конодательства о нотариате на то, что «при
выполнении процессуальных действий по
обеспечению доказательств нотариус руко¬
водствуется с о о т в е т с т в у ю щ и м и н о р м а м и
гражданского процессуального законода¬
тельства Российской Федерации», вкупе с
анализом судебной практики позволяют
констатировать практически полное игно¬
рирование соответствующего нотариально¬
го действия при расследовании и судебном
разбирательстве уголовных дел. Автором
статьи на этом основании аргументиру¬
ется необходимость как исключения из
статьи 103 указанного закона слова «граж¬
данского», так и издания Пленума Верхов¬
ного Суда Российской Федерации, где долж¬
ны содержаться разъяснения использования
обеспеченной нотариусом доказательствен¬
ной и н ф о р м а ц и и по уголовным делам.
В противном случае будет продолжаться
умаление роли и значения нотариальных
действий, нотариальных актов. В юридиче¬
ской литературе м о ж н о обнаружить немало
рассуждений о доказательственной силе но17
25
тариальных актов . Так, исследователи по¬
лагают, что нотариальный акт обеспечивает
дополнительную защищенность доказатель¬
ству и облегчает процесс доказывания .
Об особой доказательственной силе нотари¬
ального документа говорит и швейцарский
специалист в сфере нотариата А. Рауфер .
В этом плане гражданское законодательство
Германии предусматривает, что нотариаль¬
ное удостоверение является о ф и ц и а л ь н ы м
свидетельствованием .
Российские исследователи также отмечают
доказательственное значение нотариальных
актов . Они утверждают, что оценка досто¬
верности письменного доказательства за¬
висит от его вида . Как полагает В.В. Ярков,
законодательное признание особой доказа¬
тельственной силы нотариальных докумен¬
тов предоставит преимущества участникам
гражданских отношений, так как будет га¬
рантирована их правовая безопасность и
станут предсказуемыми результаты судеб¬
ной деятельности .
Как отмечалось, полномочия нотариуса по
обеспечению доказательств закреплены пунк¬
том 18 статьи 35, статьями 102, 103 Основ
законодательства о нотариате . Некоторые
исследователи высказывают суждение о
том, что заявители очень редко пользуют¬
ся такой процедурой в судебном порядке.
Более того, на практике судьи сами отправ¬
ляют заявителей к нотариусу для обеспече¬
ния доказательств. Согласно статистическим
данным арбитражные суды Российской
18
19
20
21
22
23
24
25
Горбункова И.М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере на­
следственных правоотношений. М.: Городец, 2007. С. 67.
Сычев О.М. Гражданско-правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариаль­
ных палат в Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс». 2009.
Швахтген А. Деятельность нотариуса на благо гражданского общества // Нотариальный вестникъ. 2002.
№ 9. С. 42-43.
Рауфер А. Доказательственная сила нотариально удостоверенных документов / Развитие небюджетного
нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь, защита прав граждан и юридических лиц.
М., 2000. С. 35-44.
Гражданское уложение Германии. Вводный закон к Гражданскому уложению // Сост. Вильфрид Бергман.
М.: Волтерс Клувер, 2006. Книга 1. С. 25.
См., напр.: Юдельсон К.С. Судебные доказательства в гражданском процессе. М., 1956. С. 199; Якимов
П.П. Письменные доказательства в практике арбитража. М., 1959. С. 47-49.
Коломыцев В.И. Письменные доказательства в советском гражданском процессе: Автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. Волгоград, 1971. С. 7.
Нотариальное право России: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2003. С. 65.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Утв. ВС РФ 11.02.1993 г. № 4462-1 // Рос­
сийская газета. 13.03.1993. № 49.
17
18
19
20
21
22
23
24
25
www.notariat.ru
26
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
Теория
ВЕСТНИКЪ 2013
Федерации только в 2009 году рассмотрели
167 заявлений об обеспечении доказа¬
тельств, из них удовлетворено только 56,
или 33,5% от общего числа поданных заявл е н и й . В отличие от судов, по данным Фе¬
деральной нотариальной палаты, по обеспе¬
чению доказательств, размещенных в сети
«Интернет», нотариусы совершили 1903
нотариальных действия . Таким образом,
нотариат является э ф ф е к т и в н ы м органом,
оперативно закрепляющим необходимую
доказательственную информацию.
К сожалению, Основы законодательства о
нотариате недостаточно регулируют про¬
цедуру и порядок оформления данного но¬
тариального действия. Между тем преиму¬
щества нотариального обеспечения доказа¬
тельств абсолютно очевидны и заключаются
в следующем:
26
27
- оперативность в совершении нотари¬
альных действий по обеспечению доказа¬
тельств;
- существенно меньший по сравнению с
судом риск отказа в обеспечении доказа¬
тельств;
- с помощью доказательств, добытых таких
путем, м о ж н о убедить суд совершить те или
иные процессуальные действия, например,
допросить свидетеля (впрочем, с наличием
определенных проблем, охарактеризован¬
ных выше) .
Сами нотариусы называют обеспечение до¬
казательств нотариусом «одним из мощных
инструментов нотариального права и про¬
цесса», отмечая при этом, что вопрос этот
«все же не исследован до конца» .
Итак, нотариальный (досудебный) порядок
обеспечения доказательственной информа¬
ции характеризуется тем, что производится
28
29
по правилам гражданского процессуального
законодательства. Отличием предваритель¬
ного обеспечения доказательств в нотари¬
альном порядке от судебного порядка явля¬
ется то, что первый не ставит возможность
обеспечения доказательств в зависимость,
в частности, от необходимости подачи ис¬
кового заявления. При этом, как отмечает
Л.Ф. Лесницкая, «обеспечение доказательств
в нотариальном порядке является в а ж н ы м
средством укрепления законности в работе
судебных органов» .
Реформа нотариата должна объективно
дополнять судебную реформу. Одним из
основных направлений р е ф о р м ы являет¬
ся использование потенциала нотариуса в
области предупреждения споров и медиа¬
ции, что связано с перегруженностью рос¬
сийских судов и связанным с этим ростом
сроков рассмотрения судебных дел. Одним
из условий выполнения нотариусом профи¬
лактической функции по предупреждению
гражданских споров и является наделение
нотариального акта новыми свойствами и,
прежде всего, доказательственной силой.
Нотариальный порядок предварительно¬
го обеспечения доказательств предоставля¬
ет возможность обращаться к нотариусу
за обеспечением доказательств на будущее,
на случай возможного судебного процесса.
Полученные в результате обеспечения до¬
казательств нотариальные акты не ограни¬
чены каким-либо сроком их предъявления
в суд. Протоколы и иные документы, со¬
ставленные в процессе обеспечения дока¬
зательств, используются при рассмотрении
дела в качестве производных письменных
доказательств, заменяя собой первоначаль¬
ные доказательства, если их нельзя добыть и
30
См.: Аналитическая записка к статистическому отчету о работе арбитражных судов Российской Федера¬
ции в 2009 году // Опубликовано на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федера¬
ции: http://www.aibitr.ru
См.: Аналитическая записка к статистическому отчету «О деятельности нотариальных палат субъектов
Российской Федерации и нотариусов, занимающихся частной практикой в 2009 году» // Опубликовано на
официальном сайте Федеральной нотариальной палаты: http://www.notariat.ru
Юзефович В.Б. Доказательства и доказывание в арбитражном процессе: анализ правоприменительной
практики. Выводы судебного юриста. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 27.
Калиниченко Т.Г. Обеспечение доказательств нотариусами // Нотариус. 2008. № 2. С. 14.
Лесницкая Л.Ф. Комментария к статье 100 Закона РСФСР о государственном нотариате // Государствен¬
ный нотариат. Комментарий к законодательству / Под ред. Н.А. Осетрова. М.: Юрид. лит., 1980. С. 168.
26
27
28
29
30
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
ВЕСТНИКЪ
непосредственно исследовать в момент рас¬
смотрения дела.
Не исключено, что на основании обеспечен¬
ного нотариусом доказательства стороны
могут прийти к мирному разрешению спо¬
ра, не прибегая к процедуре судебного раз¬
бирательства. В определенных случаях это и
происходит (особенно в таком виде обеспе¬
чения доказательств, как осмотр интернетсайта по делам, касающимся защиты и охра¬
ны авторских прав), что делает обеспечение
доказательств нотариусом действующим ме¬
ханизмом оперативной защиты прав и за¬
конных интересов граждан и юридических
лиц.
Целью обеспечения доказательств является
исключение возможности их утраты, уни¬
чтожения, непредставления, без чего невоз¬
можно будет установить истину и правильно
разрешить дело. Задача данного нотариаль¬
ного действия состоит в том, чтобы опера¬
тивно и квалифицированно оказать помощь
физическим и юридическим лицам в фикси¬
ровании доказательств, на основании кото¬
рых суд и административные органы смогли
бы сделать выводы о правах и обязанностях
лиц, участвующих в деле.
Обеспечение доказательств нотариусом про¬
исходит в досудебном порядке и является
бесспорным. При этом любые действия но¬
тариуса, выходящие за рамки производства
по обеспечению доказательств, могут быть
расценены судом как его личная инициати¬
ва, что недопустимо. Полученные таким об¬
разом сведения могут быть опротестованы
из-за несоответствия их требованиям допу¬
стимости доказательств.
Обеспечение доказательств, производимое
нотариусом в порядке статей 102, 103 Основ
законодательства о нотариате, следует отли¬
чать от других нотариальных действий, ко¬
торыми также фиксируются определенные
факты, имеющее значение, в том числе, и
для будущего судебного спора.
В юридической литературе нотариальное
действие по осмотру вещественного или
письменного доказательства часто ото¬
жествляют с другим нотариальным дей31
Теория
27
ствием - удостоверением фактов. Так,
Р.И. Вергасова в главе, касающейся нотари¬
альных действий по обеспечению доказа¬
тельств, наряду с нотариальным действием
по обеспечению доказательств согласно
статье 102 Основ законодательства о нота¬
риате рассматривает такие нотариальные
действия, как морской протест и передача
заявлений физических и юридических лиц
другим физическим и юридическим л и ц а м .
Вместе с тем для каждого из указанных но¬
тариальных действий предусмотрена особая
процедура оформления. Кроме того, они
преследуют разные цели.
Спорное понимание свидетельствуемых в
порядке обеспечения доказательств факти¬
ческих обстоятельств встречается и в нота¬
риальной практике. Удостоверение фактов
не относится к обеспечению доказательств,
перечень удостоверяемых фактов является
исчерпывающим и перечислен в статьях 82¬
85 Основ законодательства о нотариате: удо¬
стоверение факта нахождения гражданина
в живых, удостоверение факта нахождения
гражданина в определенном месте, удосто¬
верение тождественности личности граж¬
данина с лицом, изображенным на фотогра¬
фии, удостоверение времени предъявления
документов. Другие факты или обстоятель¬
ства не могут быть удостоверены нотариу¬
сом. Так, например, в практике Московской
области имел место случай, когда нотариус
составил протокол осмотра вещественно¬
го доказательства, в котором удостоверил
время подачи заявок на участие в привати¬
зации (продаже) посредством типичного
предложения здания с земельным участком
в Комитет по управлению имуществом му¬
ниципального района. Естественно, такой
протокол нельзя считать составленным в
соответствии с требованиями закона.
Если составлен протокол или выдано свиде¬
тельство, следовательно, запрашиваемое но¬
тариальное действие совершено. Поэтому в
протоколе или свидетельстве не могут изла¬
гаться обстоятельства, по которым нотариус
не совершил данное действие (не осмотрел
письменное или вещественное доказатель31
См.: Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. М.: Юрист. 2006.
www.notariat.ru
28
Теория
ство или не удостоверил факт, а также не
могут излагаться обстоятельства и причи¬
ны, по которым действие не совершалось).
В случае, если нотариальное действие не
совершено по какой-либо не зависящей от
нотариуса причине, в реестр не должно вно¬
ситься никаких записей, а нотариальный та¬
р и ф не должен взыскиваться.
Иногда вследствие пробела в законодатель¬
стве нотариусы свидетельствуют подлин¬
ность подписи на заявлениях граждан, в ко¬
торых они подтверждают различные факты,
которые по существу имеют юридическое
значение, по сути излагая свидетельские
показания. Однако такое заявление не мо¬
жет иметь в суде той доказательственной
силы, которую бы имел протокол допроса
свидетеля, оформленный нотариусом в по¬
рядке обеспечения доказательственной ин¬
формации, поскольку, как уже указывалось
выше, для того, чтобы доказательство было
допустимым, оно должно быть выражено в
предусмотренной законом процессуальной
форме (для свидетельских показаний такой
формой является протокол допроса свиде¬
теля). В соответствии со статьей 80 Основ
законодательства Российской Федерации о
нотариате, свидетельствуя подлинность под¬
писи, нотариус не удостоверяет факты, изло¬
женные в документе, а лишь подтверждает,
что подпись сделана определенным лицом.
Вот почему изложенные в заявлении факты
требуют своего подтверждения в суде в по¬
рядке, предусмотренном гражданским про¬
цессуальным законодательством, после чего
такие сведения об определенных фактах
могут приобретать значение доказательств.
В связи с этим не следует смешивать данное
нотариальное действие с обеспечением до¬
казательств.
Указанная проблема обоснованно нашла
свое отражение в Проекте закона о нотариа­
те. Так, согласно статье 114 Проекта феде¬
рального закона «О нотариате и нотариаль¬
ной деятельности в Российской Федерации»
не может свидетельствоваться подлинность
подписи на документе, если содержание до-
32
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
ВЕСТНИКЪ 2013
кумента представляет собой изложение сви¬
детельских показаний .
Итак, законодательство закрепляет, что но¬
тариус обеспечивает доказательства, необ¬
ходимые в случае возникновения дела в суде
или административном органе, если имеют¬
ся основания полагать, что представление
доказательств впоследствии станет невоз¬
м о ж н ы м или затруднительным. В совре¬
менной российской правоприменительной
практике фактически нотариус обеспечива¬
ет л и ш ь доказательственную информацию.
Так, допрос нотариусом свидетеля не будет
иметь никакого процессуального значе¬
ния при разбирательстве судом уголовного
дела в случае невозможности я в к и данного
лица (например, по причине смерти). Кроме
того, возможности нотариуса фиксировать
доказательства по гражданским делам тоже
ограничены отсутствием институтов взаи¬
модействия суда и нотариата в части фик¬
сации доказательств до возбуждения такого
дела.
32
Основанием для обеспечения доказательств
нотариусом является предполагаемая воз¬
можность утраты ими доказательственно¬
го значения в будущем судебном процессе.
Перечень указанных оснований в законо¬
дательстве отсутствует, поскольку в ж и з н и
могут быть различные ситуации, когда воз¬
никает необходимость в их фиксации.
На практике нотариальное обеспечение до¬
казательств чаще всего имеет место в слу¬
чаях необходимости закрепления показа¬
ний, имеющих значение для будущего рас¬
смотрения дела, при отъезде лиц, которые
могут дать эти показания, в длительные
командировки в отдаленные районы или за
рубеж, при перемене ими места жительства,
выезде за границу и невозможности их лич¬
ного участия в судебном заседании или при
производстве по делу об административном
правонарушении.
В юридической л и т е р а т у р е м о ж н о обна¬
ружить следующие примеры оснований для
о б е с п е ч е н и я д о к а з а т е л ь с т в е н н о й инфор¬
м а ц и и н о т а р и у с о м . Так, «допрос свиде¬
теля м о ж е т н а й т и свое п р и м е н е н и е при
См.: официальный сайт Федеральной нотариальной палаты: http://www.notariat.ru
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
Теория
ВЕСТНИКЪ
б р а к о р а з в о д н ы х процессах, когда к р а й н е
в а ж н о у с т а н о в и т ь , вели ли с о с т о я в ш и е в
браке л и ц а совместное х о з я й с т в о , и имели
ли они совместно н а ж и т о е и м у щ е с т в о . А
у с т а н о в и т ь это м о ж н о только с п о м о щ ь ю
свидетелей. У ч и т ы в а я , что сейчас очень
многие ж и в у т не по месту о ф и ц и а л ь н о й
р е г и с т р а ц и и , с н и м а я к в а р т и р ы в других
городах, п о д т в е р д и т ь ф а к т ы , т р е б у ю щ и е с я
в качестве доказательств, могут свидетели
и м е н н о из этих городов, тогда как п р о ц е с с
проходит по месту п о с т о я н н о г о прожива¬
н и я супругов. Другой п р и м е р , подтверж¬
д а ю щ и й в а ж н о с т ь д о п р о с а свидетеля в но¬
т а р и а л ь н о м (досудебном) порядке: пред¬
п о л о ж и м , что в н а р у ш е н и и П р а в и л до¬
р о ж н о г о д в и ж е н и я о б в и н я е т с я водитель,
к о т о р ы й л ю б и т п у т е ш е с т в о в а т ь на своем
автомобиле. Протокол, составленный в
другом регионе, о д н о з н а ч н о определяет
в и н у автовладельца, но есть свидетели,
которые готовы п о д т в е р д и т ь его невино¬
вность. О н и , однако, вовсе не н а м е р е н ы
пускаться в д а л ь н и й путь и т е р я т ь много
времени, ч т о б ы п о м о ч ь н е з н а к о м о м у че¬
ловек, но согласны, ч т о б ы их о п р о с и л и
дома или где-то по соседству» .
Обеспечиваются доказательства при раз¬
личных авариях при осмотре незавершен¬
ного строительства с участием заинтере¬
сованных лиц, специалистов, переводчика
путем фиксации аварии или нарушения
водоснабжения, осмотра резервуаров. Важ¬
ным в работе с иностранными инвесторами
является обеспечение доказательств в связи
с производством осмотра различных объ¬
ектов строительства. В связи с в о з м о ж н ы м
спором между супругами о порядке воспи¬
тания детей в соответствии со статьей 57
Семейного кодекса Российской Федерации
может быть произведен допрос несовер¬
шеннолетних в присутствии преподавателя
школы, а также начальника отдела охраны
прав несовершеннолетних Управления по
образованию .
33
34
29
Нотариус вправе в порядке обеспечения до¬
казательств назначить экспертизу в случаях,
когда следы, факты, обстоятельства могут со
временем исчезнуть или видоизмениться,
а обращение заинтересованных в сохране¬
нии доказательств л и ц в иные компетентные
органы и организации займет много времен и . Например, в случае причинения ущер¬
ба квартире в результате залива прибытие
работника коммунальных служб не всегда
бывает своевременным, и следы залива мо¬
гут значительно измениться или исчезнуть,
что в дальнейшем затруднит доказывание
факта и размера убытков, причиненных в
результате залива. В данном случае нотари¬
ус может более э ф ф е к т и в н о и быстро обе¬
спечить доказательства.
35
Приводят и такой пример из практики: в
старом здании обрушилось деревянное пе¬
рекрытие, повредив при этом дорогостоя¬
щую компьютерную технику, находящую¬
ся на н и ж н е м этаже. Техник-смотритель
жилищно-эксплуатационной конторы, явив¬
шийся на место, из-за отсутствия специаль¬
ных знаний не мог оценить степень поврежденности аппаратуры, поэтому был пригла¬
шен нотариус для составления протокола
осмотра места происшествия и фиксации
всех повреждений техники, мебели и проче¬
го имущества. Понятно, что владельцы по¬
страдавшего от обрушения офиса не могли
до судебного разбирательства оставить ком¬
пьютерную технику без ремонта в качестве
доказательства, поскольку это привело бы к
убыткам .
36
Согласно действующему гражданскому про¬
цессуальному законодательству суды рас¬
сматривают и разрешают дела по спорам в
целях защиты прав и охраняемых законом
интересов граждан и организаций. Удостоверительная деятельность нотариата пред¬
упреждает возникновение споров о праве,
разрешение которых отнесено к компетен¬
ции суда. Нотариус удостоверяет бесспор¬
ные факты, в наличии которых он может
См.: Катанян К. Свидетеля допросит нотариус // Право каждого. 2008. № 1(8). С. 3.
См.: Калиниченко Т.Г. Нотариальное право и процесс в Российской Федерации: теоретические вопросы
развития. М.: Норма. ИНФРА-М., 2010. С. 178.
См.: Черемных Г.Г. Нотариальное право / Под ред. Ю.А. Дмитриева. М.: Эксмо, 2004. С. 607.
См.: Полтавская Н.А. Доказательства от нотариуса // Домашний адвокат. 2008. № 20. С. 18.
33
34
35
36
www.notariat.ru
30
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
Теория
ВЕСТНИКЪ 2013
убедиться непосредственно либо на основа¬
нии соответствующих документов. Если от¬
сутствуют документы, подтверждающие тот
или иной юридический факт, он может быть
установлен судом в порядке особого произ¬
водства.
Нотариат и суд осуществляют единую функ¬
цию предварительного и последующего
контроля за законностью в гражданском
обороте, поэтому их деятельность тесно со¬
прикасается. При совершении нотариально¬
го действия по обеспечению доказательств
нотариус, как и суд, руководствуется норма¬
ми гражданского процессуального законо¬
дательства.
В отличие от суда, который рассматривает в
гражданском процессе споры о праве, нота¬
риат выполняет функции, направленные на
юридическое закрепление гражданских прав
и предупреждение их возможного наруше¬
ния в будущем. Таким образом, деятель¬
ность нотариата носит предупредительный
характер. Предмет нотариальной деятельно¬
сти - это дела, в которых отсутствует спор о
праве гражданском. Если в ходе выполнения
нотариальных действий такой спор возни¬
кает, то он должен быть рассмотрен в суде,
а само нотариальное действие в этом случае
приостанавливается .
В деятельности нотариуса и суда по обеспе¬
чению доказательств много общего. Соглас¬
но статьям 64-66 ГПК РФ, статье 99 А П К
РФ и статьям 102, 103 Основ законодатель¬
ства о нотариате суд и нотариус произво¬
дят обеспечение доказательств практически
идентично, за исключением того, что нота¬
риус выполняет указанную деятельность до
возбуждения дела в суде, а суд, как правило,
после. Осуществляя данную функцию, нота¬
риус руководствуется не только Основами
законодательства Российской Федерации о
нотариате, но, как и судьи, и гражданским
процессуальным законодательством, что пря37
мо предусмотрено в статье 103 Основ зако¬
нодательства о нотариате.
При этом необходимо учитывать, что нота¬
риус, в отличие от судьи, существенно огра¬
ничен в праве сбора доказательственной
информации: он оценивает возможность
совершения нотариального действия исходя
из содержания представленных документов
и (или) на основе непосредственного вос¬
п р и я т и я фактических обстоятельств. Он ли¬
шен возможности проверить достоверность
содержания представленных документов, и
их законность он оценивает, прежде всего,
по ф о р м а л ь н ы м признакам .
В юридической литературе нередко ставит¬
ся под сомнение легитимность обеспечен¬
ной нотариусом доказательственной инфор¬
мации, которая потом будет использована
при рассмотрении дела, поскольку такой
способ обеспечения доказательств процес¬
суальное законодательство прямо не отно¬
сит к компетенции нотариуса. Этим очень
часто пользуются представители противной
стороны в целях исключения доказательств,
обеспеченных нотариусом, из числа допу¬
стимых доказательств по делу.
Действительно, ранее действующее зако¬
нодательство (статьи 57-59 ГПК Р С Ф С Р
1964 г.) предусматривало возможность до¬
судебного обеспечения доказательств но¬
тариусами. Ныне действующие ГПК РФ и
АПК РФ с 2002 г. такую возможность обе¬
спечения доказательств не содержат.
По мнению ряда авторов, нотариус вправе
обеспечивать доказательства для последую¬
щего их представления заинтересованными
лицами в порядке гражданского и адми¬
нистративного судопроизводства в рамках
гражданского и арбитражного процессов .
Во-первых, поскольку это прямо предусмот¬
рено Основами законодательства Россий¬
ской Федерации о нотариате. Во-вторых,
в силу присущего российскому судебному
38
39
См.: Борисова Е.А. Нотариальная форма защиты и охраны права. Гражданский процесс // Под ред.
М.К. Треушникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: ИД «Городец», 2010. С. 768-769.
См.: Алферов И.А. Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса: Автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. М., 2007. С. 29.
См., например: Куницын А.Р., Пискарев И.К. Настольная книга федерального судьи: Судебная практи¬
ка. Комментарии. Образцы документов. Информационные материалы. 3-е изд., перераб. М.: Норма, 2004.
С. 56.
37
38
39
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
Теория
ВЕСТНИКЪ
процессу принципу свободной оценки до¬
казательств (статья 67 ГПК РФ и статья 71
АПК РФ) суд общей юрисдикции либо ар­
битражный суд в любом случае будет оцени¬
вать обеспеченные нотариусом доказатель¬
ства по о б щ и м правилам их относимости,
допустимости, достаточности, достоверно¬
сти и другим критериям.
Кроме того, следует учитывать, что согласно
части 2 статьи 64 А П К РФ в качестве доказа¬
тельств наряду с письменными и веществен¬
ными доказательствами, объяснениями лиц,
участвующих в деле, заключениями экспер¬
тов, показаниями свидетелей, аудио- и видео¬
записями допускаются и иные документы
и материалы. Таким образом, АПК РФ со¬
держит открытый перечень доказательств,
и в этом качестве вполне могут рассматри¬
ваться, например, протоколы осмотра ве¬
щественных доказательств, составленные
нотариусом .
40
Процессуальные законы регулируют поря¬
док судопроизводства в судах, а такие спе¬
цифические вопросы, как процедура обеспе¬
чения доказательств на стадии досудебного
урегулирования
спора,
осуществляемого
и н ы м правоохранительным органом, не от¬
носится к их предмету и не регулируется
ими. Процессуальные нормы могут содер¬
жаться не только лишь в ГПК РФ. Исключе¬
ние бланкетной нормы из ГПК РФ и сохра¬
нение нормы о возможности досудебного
обеспечения доказательств в Основах за¬
конодательства о нотариате не дают права
считать, что соответствующие нормы Основ
законодательства Российской Федерации о
нотариате не имеют самостоятельного зна¬
чения и юридической силы .
В судебной практике обеспеченные нота¬
риусом доказательства принимаются по той
причине, что в АПК РФ и ГПК РФ отсут¬
ствует прямой запрет на предъявление ука¬
занных доказательств. Поэтому обращение
заинтересованных лиц к нотариусу - важ41
31
ный способ обеспечения доказательствен¬
ной и н ф о р м а ц и и до возбуждения дела.
Более того, отсутствие прямого указания в
ГПК РФ и А П К РФ на нотариальный досу¬
дебный порядок обеспечения доказательств
не исключает их предъявления в суд, кото¬
рый должен оценить обеспеченные нотари¬
усом доказательства по общим правилам их
относимости, допустимости, достаточности,
достоверности. Так, решением Арбитражно¬
го суда города Москвы от 8.06.2006 г. по делу
№ А40-16594/06-83-117 удовлетворен иск
О О О «Контент и право» о взыскании с О О О
«Икс-Медиа» компенсации за нарушение ис¬
ключительных смежных прав на использо¬
вание фонограмм в сети «Интернет» и иных
сетях ЭВМ музыкальных произведений в
исполнении А. Г-а, так как факт размеще¬
ния и воспроизведения ответчиком - О О О
«Икс-Медиа» без согласия правообладателя
в сети «Интернет» по адресу mp3sugar.com
фонограмм музыкальных произведений в
исполнении Г., права на которые принадле¬
жат истцу - О О О «Континент и право», под¬
тверждается протоколом осмотра. Протокол
осмотра веб-сайта mp3sugar.com в сети «Ин¬
тернет» от 16.02.2006 г., составленный нота¬
риусом, является надлежащим доказатель¬
ством, поскольку возможность составления
данного протокола предусмотрена Основа¬
ми законодательства Российской Федерации
о нотариате .
42
В рамках взаимодействия суда и нотариата
существует вопрос о доказательственной
силе нотариального акта. Исторически про¬
фессия нотариуса возникла, когда на смену
доказательству устному пришло доказатель¬
ство письменное. Создание квалифициро¬
ванных письменных доказательств для пот¬
ребностей участников гражданского оборо¬
та является одним из основных полномочий
нотариуса, составляющих суть профессии.
Поэтому нотариус занимается тем, что обе¬
спечивает юридическую безопасность, т.е.
См.: Настольная книга нотариуса: Учеб.-метод, пособие: в 2 т. Т. 2. 2-е изд., испр. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004.
См.: Вайшнурс А.А. Практические аспекты доказывания правонарушения, совершенного с использова¬
нием сети «Интернет» / http://www.ruvento.com/files/file/Delinquencies_in_internet.pdf
См.: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.12.2006 г. по делу № КГА40/11851 -06 // СПС «КонсультантПлюс».
40
41
42
www.notariat.ru
32
НОТАРИАЛЬНЫЙ № 08
Теория
ВЕСТНИКЪ 2013
гарантирует, что нотариальный акт имеет
особую юридическую силу, которая отли¬
чает его от акта, совершенного сторонами
в простой письменной форме. В этом плане
нотариальный акт юридически более безо¬
пасен, чем акт в простой письменной фор¬
ме, вместе с тем юридическая безопасность
нотариального акта проверяется в суде .
Специфика нотариального акта состоит в
том, что «он позволяет в современных усло¬
виях, характеризующихся особым динамиз¬
мом общественных отношений, обеспечи¬
вать выявление позитивных и минимиза¬
цию негативных аспектов закона» .
В соответствии с т р е б о в а н и я м и процес¬
суального законодательства нотариальные
акты обеспечения доказательств оглашают¬
ся в судебном заседании. Наряду с содер¬
жанием объектом исследования является
и форма доказательства. Направленность
исследования определяется исходя из субъ¬
екта происхождения, содержания, формы и
процесса ф о р м и р о в а н и я . При исследовании
нотариального акта суд проверяет компе¬
тенцию нотариуса, соблюдение формы про¬
токола, порядка обеспечения доказательств,
наличие необходимых реквизитов, даты
выдачи, печати, подписи нотариуса. Акты
обеспечения доказательств должны в обяза¬
тельном порядке описывать весь комплекс
доказательств. В этом проявляется бесспор¬
ный характер таких нотариальных актов .
Одна из проблем российского законода¬
тельства о нотариате состоит в том, что но¬
тариальные акты не обладают свойством
аутентичности, одним из проявлений кото¬
рого является его неоспоримое доказатель¬
ственное значение. Конституционный Суд
Российской Федерации констатировал в
Постановлении от 19.05.1998 г. № 15-П, что
совершение нотариусами предусмотренных
43
44
45
законодательными актами нотариальных
действий от имени Российской Федерации
(статья 1 Основ законодательства о нотариа¬
те) «гарантирует доказательственную силу и
публичное признание нотариально оформ¬
ленных документов» .
Вместе с тем действующее процессуальное
законодательство не предусматривает какойлибо особой доказательственной силы но¬
тариального акта. Безусловно, важнейшее
значение нотариального действия должно
состоять в обеспечении особого «доказатель¬
ственного эффекта», но современная россий¬
ская практика допускает беспрепятственное
опровержение нотариальных актов в обыч¬
ном исковом процессе, включая оспаривание
подлинности подписи на документе.
Реформа нотариата в этом контексте долж¬
на р е ш и т ь в о п р о с о наделении нотариаль¬
ного акта п о в ы ш е н н ы м доказательствен¬
н ы м значением, определения в процессу¬
альном законодательстве п о н я т и я и преде¬
лов удостоверения нотариусом юридикофактического состава, а также условий
действительности акта и порядка опровер¬
ж е н и я его действительности. Регулирова¬
ние нотариальной процедуры должно обе¬
спечить, в конечном счете, закрепление как
п р е з у м п ц и и законности, так и п р е з у м п ц и и
достоверности нотариального акта. Преду¬
становленная доказательственная сила но¬
тариального акта должна распространять¬
ся на свидетельствование нотариусом тех
фактов, которые имеют место в его присут¬
ствии, т.е. тех фактов, свидетелем которых
он я в л я л с я .
46
47
В связи с этим заслуживает в н и м а н и я вклю¬
чение разработчиками проекта общей части
федерального закона «О нотариате и нота¬
риальной деятельности в Российской Фе¬
дерации» статьи, касающейся презумпции
См.: Нотариат и нотариальная деятельность: Учебное пособие для курсов повышения квалификации но¬
тариусов / Под ред. В.В. Яркова, Н.Ю. Рассказовой. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 529-530.
Ралько В.В. Теория правовой деятельности нотариата и организации межнотариальных систем. М.:
Юрист, 2010. С. 191.
См.: Калиниченко Т.Г. Указ. соч. С. 174.
Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 19.05.1998 г. № 15-П «По делу о про¬
верке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Россий¬
ской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда РФ. 1998. № 5.
См.: Страхование профессиональной ответственности нотариуса. М.: ФРПК. 2010. С. 6-8.
43
44
45
46
47
www.notariat.ru
№ 08 НОТАРИАЛЬНЫЙ
2013
Теория
ВЕСТНИКЪ
законности и достоверности нотариального
акта:
«1. Нотариальный акт является законным и
достоверным подтверждением удостоверен¬
ных или засвидетельствованных в нем юри­
дических фактов и сделок.
2. Нотариальный акт, представленный за¬
интересованным л и ц о м в суд, а р б и т р а ж н ы й
суд или иной юрисдикционный орган в ка¬
честве доказательства, подтверждает факты,
указанные в нем.
3. Факты, удостоверенные или засвидетель¬
ствованные в нотариальном акте, освобож¬
даются от дальнейшего доказывания в суде,
арбитражном суде или ином юрисдикционном органе, если нотариальный акт не был
отменен в порядке, предусмотренном граж¬
данским
процессуальным
законодатель¬
ством для рассмотрения заявлений о совер¬
шенных нотариальных действиях или об от¬
казе в их совершении» .
Исследователями справедливо отмечается,
что «оспаривание содержания нотариально¬
го акта или его части должно стать делом ис¬
ключительным и чрезвычайным, а нотари¬
альное доказательство должно иметь такую
убедительность в глазах суда, что попытки
поставить его под сомнение будут наталки¬
ваться на серьезное противодействие» .
Тем не менее, по мнению автора статьи, тео¬
ретические разработки и изменения в про¬
цессуальном законодательстве основ взаи48
33
модействия нотариата и правоохранитель¬
ных органов, суда в части характеристики
нотариального акта именно как «доказа¬
тельства», в том числе по уголовному делу,
должны базироваться на Конституции Рос¬
сийской Федерации. Основываясь на ее нор¬
мах, Конституционный Суд Российской Фе¬
дерации сформировал правовую позицию,
согласно которой совершение нотариусами
предусмотренных законодательными акта¬
ми нотариальных действий от имени Рос¬
сийской Федерации «гарантирует доказа¬
тельственную силу и публичное признание
нотариально оформленных документов».
SECURING OF E V I D E N C E
A N D SECURING O F E V I D E N T I A R Y
INFORMATION BY T H E NOTARY
I.V. Moskalenko, M . N . Mosckalenko\
ANNOTATION. Theoretical projects and amend­
ments to the procedural law of the basics of inter­
action of notariat, law-enforcement bodies and the
court in the part of characteristics of the notarial
act, namely as "evidence", as well as regarding the
criminal case, are to be based on the Constitution
of the Russian Federation.
49
Key words: evidence, security of evidence, notary,
notarial actions, evidentiary information.
Презентация Проекта общей части федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в
Российской Федерации» была проведена на заседании Комиссии по европейским делам Международного
союза нотариата, состоявшемся 21 мая 2010 г. в Санкт-Петербурге / Опубликовано на официальном сайте
Федеральной нотариальной палаты: http://www.notariat.ru
См.: Страхование профессиональной ответственности нотариуса М.: ФРПК, 2010. С. 8.
48
49
www.notariat.ru