Общество с ограниченной ответственностью «Консалтинговая группа «Бизнес» (Business Consulting Group)

Общество с ограниченной ответственностью
«Консалтинговая группа «Бизнес»
(Business Consulting Group)
ОГРН 1086164004134, ИНН 6164278221, КПП 616401001
344007, РФ, г. Ростов-на-Дону, пер. Соборный, 19
Тел.: (863) 282-19-88
Факс: (863) 282-19-89
e-mail: kyb@aaanet.ru, info@kgbiznes.ru
www.kgbiznes.ru
Некоторые аспекты работы с дебиторской задолженностью.
В условиях сокращения денежной массы в гражданском обороте актуальным
становится вопрос о пополнении собственных денежных средств организации за
счет процедур взыскания долгов (дебиторской задолженности).
Под дебиторской задолженностью понимается обычно сумма долгов,
причитающихся предприятию, фирме, компании со стороны других предприятий,
фирм, а также граждан, являющихся их должниками, дебиторами.
Вместе с тем, работа с дебиторской задолженностью не сводится только к
вопросам ее взыскания; это и налоговое планирование, и вопросы
реструктуризации задолженности, и методики снижения рисков возникновения
«плохой» дебиторской задолженности.
Классификация долгов.
Для
целей
менеджмента
дебиторской
задолженности
желательно
систематизировать всю дебиторку предприятия по следующим критериям:
I.
По качеству долга принято разделять дебиторку на «хорошую» (или
текущую) ту, которая всегда имеет место в структуре оборотных средств
организации, например товарные кредиты, задолженность постоянных
контрагентов; и, соответственно, - на «плохую», по которой имеется просрочка и
имеются основания полагать, что она с большой долей вероятности не будет
погашена.
II. Срок долга: менее исковой давности (3 года) и более («условно»
безнадежная). В последнем случае организация вправе списать безнадежный долг
на внереализационные расходы в случаях, предусмотренных ст. 419 ГК РФ
(Прекращение обязательств ликвидацией юридического лица), или ст. 416 ГК РФ
(Прекращение обязательства невозможностью исполнения), или ст. 417 ГК РФ
(Прекращение обязательства на основании акта государственного органа). Что
особенно важно, в счет снижения налога на прибыль могут «идти» также долги по
выданным займам, несмотря на то, что в силу п.12 ст.270 НК РФ расходы в виде
средств или иного имущества, которые переданы по договорам кредита или
займа, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль
(см.: Постановление ФАС Поволжского округа от 23.04.2010 по делу N А7215093/2009, позиция которого нашла свое подтверждение ВАС РФ в Определении
от 11.08.2010 г. № ВАС-9226/10).
III. Кроме того, интересна Позиция ВАС РФ, высказанная в Постановлении
Президиума ВАС РФ от 15 июля 2010 г. N 2833/10, согласно которой перечень
внереализационных расходов и приравненным к таким расходам убытков не
является исчерпывающим, что позволяет учитывать в составе расходов,
уменьшающих налогооблагаемую базу при исчислении налога на прибыль, и иные
расходы и убытки при условии соответствия их критериям ст. 252 НК РФ.
Президиум ВАС РФ разъяснил, что убытки налогоплательщика, понесенные в
результате прощения долга, могут учитываться, если налогоплательщик докажет
направленность действий по прощению долга на получение дохода, например,
при заключении мирового соглашения, направленного на урегулирование
взаимных требований. При этом прощение долга может быть признано дарением
только в том случае, если судом будет установлено намерение кредитора
освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Президиум
ВАС РФ также отметил, что налогоплательщик, предпринимавший меры по
взысканию задолженности через суд и ее урегулированию путем заключения
мирового соглашения, не может быть поставлен в худшее положение по
сравнению с налогоплательщиком, не предпринимавшим указанные меры и
сохраняющим право на учет суммы непогашенной задолженности в составе
расходов в момент истечения срока исковой давности. Вывод: если Вам срочно
необходимо получить денежные средства откажитесь от взыскания части
задолженности, стимулируя тем самым должника, и отнесите убытки на
снижения базы по налогу на прибыль. Кроме того, используя данный
механизм можно не ждать 3 года для списания безнадежного долга, а
применяя методики цессии и заключения мирового соглашения (в том
числе, в третейском суде), списать задолженность в текущем периоде.
IV. По основаниям возникновения: из заемных договоров и иных. Различие
в данном случае составляет принципиально отличающийся режим приращения
суммы долга (если по неустойке сложилась устойчивая практика, в соответствии с
которой она снижается судом по ст.333 ГК РФ, то проценты за пользование
займом снижаются лишь изредка при применении судом ст.10 ГК РФ). С другой
стороны проценты по займам не могут быть включены в резервы по
сомнительным долгам, снижающим базу по налогу на прибыль.
Что можно делать: Переуступаем проценты по договору займа третьей
организации, получаем от нее денежные средства, на которые необходимо
уплачивать налог на прибыль, и в этом же периоде по сумме основного долга
создаем резерв, за счет чего «снимаем» тот же налог, т.е. за счет дебиторки нам
«поступили» не облагаемые налогом денежные средства. Если перед Вами стоит
другая задача – переуступите задолженность по процентам на 1 рубль
организации на УСН, которая в силу особенностей учета не поставит
материальную выгоду себе в доход.
V. Долги могут быть обеспеченными и нет, и т.п.
Превенция «плохой» дебиторки:
1.
Анализ контрагента. Есть ли имущество, деловые связи, репутация и т.п.
2.
Подготовка к сделке. Помимо общей информации, которую обычно
запрашивают для заключения договоров (устав, выписки из ЕГРЮЛ,
документы о полномочиях акторов и пр.), рекомендуется проверять общую
сделкоспособность организации (классический пример, абз.2 п.3. ст. 2 ФЗАО
– до оплаты 50% уставного капитала).
3.
Проектирование договора. Не стоит пренебрегать возможностями
использования
третейских
судов
при
менеджменте
дебиторской
задолженности. Наличие третейской оговорки даст Вам возможность в
ускоренные сроки и с большей гарантией наложить обеспечительные меры на
Вашего потенциального должника (иногда даже и не вполне соразмерные
заявленному
требованию).
Правда,
с
01.11.2010
г.
за
выдачей
исполнительного листа на принудительное исполнение определения
третейского суда придется обращаться в арбитражный суд по месту
нахождения ответчика, чтобы этого избежать необходимо в договоре
также прописать, наряду с третейской оговоркой, договорную
подсудность на принудительное исполнение актов третейского суда.
4.
Исполнение договора. Анализ статистики дел ООО «Консалтинговая группа
«Бизнес» по взысканию задолженности показывает, что более 50% проблем
связано с неправильным оформлением первичных документов. Из практики,
если Вы не уверены в правильности оформления документов, а по
обязательствам должника имеется просрочка, убедите его заключить
соглашение о добровольной реструктуризации задолженности, дайте
рассрочку, но в соглашении четко пропишите сумму задолженности,
признанную должником – в суде легче будет доказать размер долга.
Работа с дебиторской задолженностью:
1. Досудебная
стадия.
Обязательна
только
в
случаях,
прямо
предусмотренных законом или договором. Обратите внимание на
доверенность лица, подписывающего претензию: не в каждой судебной
доверенности у поверенного имеется такое право (особенно если
доверенность ограничивается формулировкой «представлять интересы в
судах, арбитражных судах»). Подписание претензии неуполномоченным
лицом – это несоблюдение претензионного порядка и оставление иска без
рассмотрения.
2. Предъявление иска. При анализе судебной практики, в частности,
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14.04.2010 по делу А5630573/2009, напрашивается вывод, что если у Вас предусмотрена
«невыгодная» Вам договорная подсудность, то Вы можете помимо
требований о взыскании денежных средств заявить о факте
незаключенности договора и, соответственно, невозможности применения
договорной подсудности.
3. Обеспечительные меры и судебный процесс. С 01.11.2010 г.
исполнительный лист будет выдаваться тем судом, который вынес
определение об обеспечении. Стоит помнить, что согласно ч.4 ст. 93 АПК
РФ в обеспечении иска не может быть отказано, если лицо,
ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное
обеспечение – весьма действенный механизм. Однако надо иметь в виду,
что даже при предоставлении встречного обеспечения, Арбитражный суд
вправе признать встречное обеспечение ненадлежащим как по форме, так
и по сумме обеспечения, если, по мнению суда, такое встречное
обеспечение не может являться достаточной гарантией возмещения
убытков (см.: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от
16.11.2009 по делу N А32-37989/2009).
4. Исполнение вступившего в силу решения. Ст.ст. 33, 34 ФЗ «Об
исполнительном производстве» крайне «пространно» говорят о месте
совершения исполнительских действий. Представим ситуацию: допустим в
Краснодарском крае ведется сводное исполнительное производство в
отношении одного должника, который должен Вам 1 млн. руб. Всего
задолженность перед всеми взыскателями – 10 млн. руб. Вы – нормальный
человек, желающий получить деньги, при этом Вам становится известно о
нахождении на территории Ростовской области оборудования данного
должника на 1 млн. руб. Что Вам надлежит сделать? … Можно пойти по
общему пути, а можно получить дубликат исполнительного листа,
предъявить по месту нахождения имущества и в скором времени получить
весь свой долг за счет реализации данного имущества.
Из практики:
1. Бытует мнение, что для ускорения взыскания задолженности желательно
подавать требование о признании должника банкротом. Часто это может
послужить эффективным способом психологического «ускорения» оплат от
должника, но встречаются и обратные эффекты, когда кредитор оказывает
должнику медвежью услугу. Так, например, в судебной практике противоречива
позиция о том, погашается ли регистрационная запись об ипотеке при продаже
имущества в процедуре конкурсного производства с публичных торгов (да Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.08.2009 N Ф044923/2009(12795-А27-26), Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от
29.07.2009 N Ф04-4550/2009(11919-А27-37), нет - Постановление Пленума ВАС
РФ от 23.07.2009 N 58, Постановление ФАС Центрального округа от 11.02.2009 по
делу N А09-3088/2008-35).
2. Debt-for-equity swap, т.е. оплата акций путем зачета денежных
требований – стала возможной с 31.12.2009 г. Вместе с тем, указанная
конструкция и ранее неоднократно применялась у ряда клиентов – погашение
долгов путем дополнительного выпуска акций и передачи их по отступному в
адрес кредитора. ИФНС вполне спокойно отнеслась к подобному способу
прекращения обязательства. Что мы имеем теперь: денежное требование к
эмитенту будет прекращаться зачетом (ст. 410 ГК РФ) – а не отступным. Вопросы
практики:
- возможна ли подобная операция после принятия судом дела о взыскании к
производству
(см.,
Постановление
Тринадцатого
арбитражного
апелляционного суда от 12.02.2010 по делу N А56-4083/2009)?
- возможна ли подобная операция, если срок уплаты долга еще не наступил
(ст. 410 ГК РФ прямо указывает на то, что к зачету допускаются требования,
срок которого наступил)?
- нужно иметь в виду, что операция акционерного зачета не допускается по
денежным требованиям с пропущенным сроком исковой давности.
Внутрихолдинговая схема снижения налога на прибыль путем
акционирования долга по процентам и выплаты дивиденда (если у
получателя отсутствуют расходы от реализации и внереализационные
расходы).
Кошелев Я.С.,
Председатель Совета директоров
ООО «Консалтинговая группа «Бизнес»
2010 год