залог ценных бумаг

Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
ÃÐÎÌÎÂÀ Íàòàëüÿ Ïàâëîâíà,
ãëàâíûé ýêñïåðò ÎÀÎ «Ðååñòð»
ЗАЛОГ ЦЕННЫХ БУМАГ
Ценные бумаги акционерного общества
нередко используются в качестве залогового
обеспечения по какому-либо обязательству.
Статья 334 Гражданского Кодекса гласит: «В
силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет
право в случае неисполнения должником этого
обязательства получить удовлетворение из
стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица,
которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом».
В практике наиболее часто встречаются ситуации залога ценных бумаг в качестве средства обеспечения кредита банка или
ссуды иных кредиторов, предоставляемых владельцу ценных бумаг. Реже встречается иная
ситуация. Владельцы ценных бумаг закладывают ценные бумаги в целях обеспечения кредита, предоставляемого самому акционерному
обществу. Здесь мы наблюдаем залог в пользу
третьих лиц. Залогом может обеспечиваться
не только денежное, но и любое иное обязательство. Например, обязательство поставить
продукцию или совершить какие-либо действия. В нашей практике имел место следующий
экзотический случай. Продавец акций внес их
в залог покупателю как средство обеспечения
обязательства продавца передать акции покупателю после того, как покупатель оплатит их
стоимость.
Залогодателем заложенного имущества может
быть только собственник либо лицо, имеющее
на него право хозяйственного ведения (см. п. 2
ст. 335 ГК РФ). Таким образом, не может быть
зарегистрирован залог по счету номинального
держателя или доверительного управляющего.
Залог возникает на основании договора
залога. Договор залога может оформляться как
самостоятельный документ, а также как часть
договора по основному обязательству.
В любом случае договор о залоге, помимо
сведений о сторонах по договору, должен быть
заключен в письменной форме и содержать
сведения о:

предмете залога – ценных бумагах, с
указанием наименования эмитента этих ценных бумаг, а также их государственного регистрационного номера;

количестве закладываемых ценных
бумаг;

оценке сторонами договора стоимости
закладываемых ценных бумаг;

существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

условиях залога.
В качестве предмета залога могут быть
использованы любые ценные бумаги акционерного общества: обыкновенные и привилегированные акции, облигации, опционы и проч.
Одним договором можно оформить залог на
различные ценные бумаги данного эмитента и
даже на ценные бумаги различных эмитентов.
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
11
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
К условиям залога относят:

возможность отчуждать заложенные
ценные бумаги, а если такая возможность предусмотрена – следует ли получать письменное
согласие залогодержателя;

возможность использовать заложенные
ценные бумаги в качестве предмета залога
повторно, а если такая возможность предусмотрена – следует ли получать письменное
согласие залогодержателя;

возможность переуступить право требования по заложенным ценным бумагам, а
если такая возможность предусмотрена – следует ли получать письменное согласие залогодателя;

в случае прекращения предмета залога
в связи с конвертацией заложенных ценных
бумаг в иные ценные бумаги, подлежат ли они
обременению залогом и в каком количестве;

передается ли в залог конкретное количество ценных бумаг или все ценные бумаги данного вида данного эмитента, в последнем случае – следует ли распространять залог
на ценные бумаги данного эмитента данного
вида, в случае если дополнительное количество таких ценных бумаг перейдет в собственность залогодателя в течение срока действия
договора о залоге;

кто является получателем дивиденда
(купонного дохода, иных видов доходов) по
заложенным ценным бумагам: залогодатель
или залогодержатель, а также по всем ли заложенным ценным бумагам такое лицо вправе
получать доходы;

возможно ли обращение взыскания на
заложенные ценные бумаги во внесудебном
порядке;

дату, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные
бумаги.
Отметим, что передача права голоса по
заложенным ценным бумагам залогодержателю не может быть условием залога. Такая передача в принципе возможна, но только на основании доверенности. Статья 57 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет, что акционер
12
вправе участвовать в общем собрании акционеров лично, либо выдав доверенность своему
представителю. Таким образом, залогодержатель не может участвовать в работе общего
собрания акционеров на основании договора залога. Но в договор может быть внесена
запись об обязанности залогодателя выдать
в пользу залогодержателя доверенность на
право участия в общем собрании акционеров
по требованию последнего. Не следует забывать, что представитель, голосующий по доверенности, обязан приложить ее к бюллетеню
для голосования. В связи с этим залогодержателю в рассматриваемой ситуации при длительном периоде залога может понадобиться
не одна, а несколько доверенностей.
Договор залога ценных бумаг всегда оформляется в письменной форме. Нотариальное
заверение договора не требуется.
Факт залога ценных бумаг подлежит фиксации (регистрации) в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, ценные бумаги которого стали предметом залога.
Данное требование не является обязательным.
Гражданский кодекс определяет: «Право залога возникает с момента заключения договора
о залоге, а в отношении залога имущества,
которое надлежит передаче залогодержателю,
с момента передачи этого имущества, если
иное не предусмотрено договором о залоге».
Поскольку ценные бумаги выпускаются в бездокументарной форме, и действующий порядок фиксации залога не предполагает передачу заложенных ценных бумаг на счет залогодержателя, можно сделать вывод о том, что
договор залога ценных бумаг акционерного
общества вступает в силу с момента его заключения. Однако большинство участников залоговых отношений предпочитают вносить запись о
залоге в систему ведения реестра, указывая в
договоре, что залог вступает в силу с момента
внесения такой записи. Дело в том, что регистрация залога создает для залогодержателя
дополнительные гарантии того, что залогодатель не нарушит условия такого договора и не
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
совершит каких-либо действий, влекущих прекращение его прав на предмет залога: продажа
ценных бумаг, их дарение, внесение в качестве
вклада в уставной капитал иного юридического лица и т.д. В противном случае обратить
взыскание на предмет залога при неисполнении должником основного обязательства будет
крайне трудно.
Этими соображениями определяется и
еще одно требование кредитора. В случае,
если ведение реестра владельцев именных
ценных бумаг осуществляется акционерным
обществом самостоятельно, банк при предоставлении ссуды нередко требует от общества
передать систему ведения реестра специализированному регистратору даже в том случае,
если общество имеет всего одного или двух
акционеров. Тем самым кредитор уменьшает
свои риски, связанные с неправильной фиксацией залога, внесением необоснованной записи о его прекращении, иными нарушениями
условий договора залога. Регистратор отвечает за свои действия по ведению реестра, а
также ущерб, нанесенный зарегистрированным лицам неправомочными действиями, не
только материально, но и своей лицензией, а
также квалификационными аттестатами персонала.
Порядок регистрации залога в системе
ведения реестра определен Постановлениями
ФКЦБ № 27 от 20.10.1997 г. и №13/пс от
22.04.2002 г.
Фиксация права залога осуществляется
путем внесения записи о залоге ценных бумаг
по лицевому счету залогодержателя и записи об обременении заложенных ценных бумаг
на лицевом счете зарегистрированного лица
– залогодателя, на котором они учитываются.
Для фиксации права залога ценных бумаг
необходимо, чтобы лицо, выступающее в качестве залогодержателя, имело открытый лицевой
счет в реестре, содержащий информацию о
залогодержателе.
Если лицо, выступающее залогодержателем
по регистрируемому залогу, имеет счет вла-
дельца аналогичных ценных бумаг, то открывать новый счет не требуется. При внесении
записи о залоге в сведения о зарегистрированном лице будет добавлена информация о том,
что оно является не только владельцем, но и
залогодержателем.
Если же залогодержатель не имеет ранее
открытого счета в реестре, то ему необходимо открыть лицевой счет. Залоговое распоряжение в этом случае исполняется только
при предоставлении комплекта документов,
необходимых для открытия счета; отсутствие
документов, необходимых для открытия счета
залогодержателю, является основанием для
отказа от внесения в систему ведения реестра
записи о регистрации залога.
Фиксация права залога осуществляется на основании залогового распоряжения.
Содержание такого распоряжения установлено
вышеупомянутым Постановлением № 13/пс.
Пример формы залогового распоряжения приведен ниже (см. Приложение 1).
Запись о залоге по лицевому счету залогодержателя должна содержать данные, имеющиеся в залоговом распоряжении. Регистратор
не несет ответственности за совершение операций по лицевому счету зарегистрированного
лица – залогодателя в случае, если соответствующие операции противоречат договору о
залоге, иному соглашению между залогодателем и залогодержателем, и не были в соответствии с настоящим Постановлением указаны в
залоговом распоряжении.
В случае передачи ценных бумаг в последующий залог это должно быть указано в залоговом распоряжении. В этом случае в залоговом
распоряжении должны содержаться фамилия,
имя, отчество (для физических лиц) или полное
наименование (для юридических лиц) предыдущих залогодержателей.
В соответствии с вышеупомянутым постановлением регистратор вносит в реестр запись
о передаче ценных бумаг в залог при предоставлении ему следующих документов:

залогового распоряжения;

документа о согласии на залог участни-
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
13
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
ков долевой собственности на ценные бумаги,
являющиеся предметом залога, в случае если
ценные бумаги находятся в совместной собственности.
Залоговое распоряжение должно быть подписано залогодателем или его уполномоченным представителем. Учитывая, что залоговое
распоряжение включает в себя условия залога,
желательно получить подписи залогодателя и
залогодержателя. Однако регистратор не вправе настаивать на подписи залогодержателя.
В течение срока действия залога его условия могут быть изменены. Для этого регистратору предоставляется новое залоговое распоряжение с пометкой «внесение изменений
в условия залога» или распоряжение в произвольной форме о внесении изменений в условия залога с приложением листа залогового
распоряжения, содержащего условия залога.
Данные документы должны быть подписаны
залогодателем и залогодержателем или их
уполномоченными представителями.
В случае, если в соответствии с условиями договора залога залогодатель имеет право
отчуждать ценные бумаги, находящиеся в
залоге, третьим лицам, правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и
выполняет все обязанности залогодателя. В
этой связи передаточное распоряжение должно быть подписано лицом, на счет которого
зачисляются ценные бумаги.
вид, номер, серию, дату и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а
также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц), или наименование органа, осуществившего государственную
регистрацию, номер и дату государственной
регистрации (для юридических лиц).
В отношении залогодателя и всех предшествующих залогодержателей1:

фамилию, имя, отчество (для физических лиц) или полное наименование (для юридических лиц).
В отношении заложенных ценных бумаг2:

полное наименование эмитента;

количество, в том числе количество
ценных бумаг, находящихся в предыдущем
залоге;

вид, категорию (тип), серию, государственный регистрационный номер выпуска;

номер лицевого счета зарегистрированного лица – залогодателя, на котором учитываются заложенные ценные бумаги;

номер и дату договора о залоге.
В выписке должны также указываться все
содержащиеся в данных лицевых счетов зарегистрированного лица – залогодателя и залогодержателя условия залога.
Выписка, выдаваемая залогодателю, содержит информацию о том, что ценные бумаги
заложены, с указанием количества заложенных
ценных бумаг.
Факт залога ценных бумаг удостоверяется
выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг, которая выдается залогодателю и
залогодержателю по их требованию.
Выписка, выдаваемая залогодателю, содержит следующую информацию.
В отношении залогодержателя:

фамилию, имя, отчество (для физических лиц) или полное наименование (для юридических лиц);
Прекращение залога ценных бумаг осуществляется:

в связи с исполнением основного обязательства;

в связи с обращением взыскания на
предмет залога при неисполнении основного
обязательства;

в связи с ликвидацией акционерного
общества, ценные бумаги которого заложены;

в случае, когда реализация заложен-

1 В случае, если ценные бумаги заложены несколько раз.
2 В отношении залогодержателей ценных бумаг, заложенных в обеспечение обязательств по облигациям, указывается на
то, что залогодержателями являются владельцы таких облигаций.
14
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
ного имущества с публичных торгов оказалась
невозможной вследствие отсутствия заявок от
приобретателей;

в случае новации обязательства.
Прекращение залога вследствие исполнения залогодателем своих обязательств, обеспеченных залогом, осуществляется посредством внесения записи о прекращении залога
на основании залогового распоряжения о прекращении залога, подписанного со стороны как
залогодателя, так и залогодержателя. Отказ
залогодержателя от подписания залогового
распоряжения о прекращении залога может
быть оспорен в суде.
Взыскание на предмет залога может быть
обращено как в судебном, так и во внесудебном
порядке. В любом случае обращение взыскания
осуществляется посредством проведения публичных торгов по продаже заложенных ценных
бумаг и последующего погашения основного
обязательства за счет вырученных средств.
В зависимости от способа прекращения
обязательств для внесения соответствующей
записи в систему ведения реестра владельцев
именных ценных бумаг о прекращении залога
регистратору предоставляется передаточное
распоряжение, подписанное залогодержателем или его уполномоченным представителем,
с приложением к нему:

решения суда о проведении торгов
(оригинала или заверенной судом копии);

договора купли-продажи, заключаемого по результатам торгов.
При этом следует иметь в виду, что при
объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет
залога за собой. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет
залога в течение месяца со дня объявления
повторных торгов несостоявшимися, договор о
залоге прекращается.
Если в результате несостоявшихся повторных торгов залогодержатель объявляет о том,
что он оставляет заложенное имущество за
собой, то регистратору должны быть представлены:
решение суда о проведении торгов
(оригинал или заверенная судом копия), кроме
случая, когда торги проводятся по взаимному
согласию сторон;

протокол несостоявшихся повторных
торгов;

передаточное распоряжение, подписанное залогодержателем.
Если же залогодержатель не объявит о том,
что он оставляет заложенное имущество за
собой в течение месяца после объявления повторных торгов несостоявшимися, то залогодатель вправе объявить об оставлении у себя
заложенных ценных бумаг.
Для прекращения залога регистратору представляются:

решение суда о проведении торгов
(оригинал или заверенная судом копия);

протокол несостоявшихся повторных
торгов.
Залоговое распоряжение в последнем случае может отсутствовать, так как залог прекращается в силу закона. При снятии залога
в качестве основания указывается протокол
несостоявшихся повторных торгов.
Если залогодатель отсутствует и установить
место его нахождения невозможно, то взыскание на предмет залога может быть обращено
только по решению суда (см. п. 3 ст. 349 ГК
РФ).
Новацией является замена обязательства,
установленного договором залога, на иное обязательство. Например, замена договора залога
на договор купли – продажи заложенных акций.
В этом случае регистратору предоставляется
залоговое распоряжение о прекращении залога и передаточное распоряжение в связи с
совершением сделки купли – продажи акций.

В практике компаний помимо залога в
качестве средства обеспечения обязательств
кредитора используется и иной механизм:
заключение договора «репо». В соответствии с
условиями договора «репо» собственник акций
продает их другому лицу, однако это лицо по
истечении определенного времени или по
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
15
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
наступлении определенного события обязано
вернуть акции первоначальному собственнику.
При использовании такой схемы договор предоставления ссуды не оформляется, денежные
средства акционеру поступают в форме оплаты
стоимости акций. По возвращении полученных
средств (естественно, в несколько большем
размере) первоначальному акционеру возвращаются права собственности на акции.
В заключение хотелось бы остановиться
еще на одном примере из жизни, а именно:
действиях регистратора в случае смерти зало-
годержателя. В этом случае регистратор вносит запись о прекращении залога на основании залогового распоряжения, подписанного
залогодателем и наследником (наследниками)
залогодержателя, к которому (которым) переходят права и обязанности по договору залога
ценных бумаг, заключенному между залогодателем и залогодержателем, на основании
Свидетельства о праве на наследство по закону (или завещанию), оформленному в установленном законодательством порядке.
Приложение 1.
ÇÀËÎÃÎÂÎÅ ÐÀÑÏÎÐßÆÅÍÈÅ
Настоящим просим внести в реестр запись о:
 возникновении залога
 прекращении залога  внесении изменений в условия залога
вид залога:  простой  иной
ЦЕННЫЕ БУМАГИ:  не обременены никакими обязательствами  являются предметом залога
Полное наименование эмитента _______________________________________________________________
Вид, категория (тип) ценных бумаг _____________________________________________________________
Гос. регистр. номер выпуска: ________________________ Дата гос. регистрации выпуска____________
количество: ______________________________________________________________________________штук
_____________________________________________________________________________________ прописью
ОСНОВАНИЕМ ДЛЯ ВНЕСЕНИЯ ЗАПИСИ В РЕЕСТР ЯВЛЯЕТСЯ СЛЕДУЮЩИЙ ДОКУМЕНТ:
название и реквизиты документа ______________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________________
ЗАЛОГОДАТЕЛЬ:
№ лицевого счета
ФИО (полное наименование) :__________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________________
наименование удостоверяющего документа: ___________________________________________________
серия документа: ______________ номер: ___________ дата выдачи (регистрации): _________________
наименование органа, осуществившего выдачу (регистрацию): _________________________________
_______________________________________________________________________________________________
ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЬ:
ФИО (полное наименование) :__________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________________
наименование удостоверяющего документа: ___________________________________________________
серия документа: ______________ номер: ___________ дата выдачи (регистрации): _________________
наименование органа, осуществившего выдачу (регистрацию): _________________________________
_______________________________________________________________________________________________
16
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
Ó ÍÀÑ Â ÃÎÑÒßÕ ÎÀÎ «ÐÅÅÑÒл
ПРЕДЫДУЩИЙ ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЬ:
ФИО (полное наименование) :__________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________________
(заполняется в случае последующей передачи в залог)
Подпись залогодателя
или его уполномоченного представителя
м.п.
Подпись залогодержателя
или его уполномоченного представителя
м.п.
Условия залога:
передача заложенных ценных бумаг без согласия залогодержателя  разрешается  запрещается
последующий залог ценных бумаг
 разрешается  запрещается
уступка прав по договору залога ценных бумаг
без согласия залогодателя
 разрешается  запрещается
залог распространяется на получаемые залогодателем
в результате конвертации заложенные ценные бумаги
 на все  __________________
(количество)
залог распространяется на дополнительно зачисляемые на лицевой счет залогодателя ценные бумаги
 на все
 вид:_____________ категория (тип)__________________ кол-во_____________________
дата, с которой залогодержатель вправе во внесудебном порядке обратить взыскание на заложенные ценные бумаги «___»_________200_г.
Право получения дохода по ценным бумагам принадлежит  залогодателю  залогодержателю
Количество ценных бумаг, по которым залогодержателю выплачивается доход___________________
УПОЛНОМОЧЕННЫЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЬ:____________________________Доверенность № ______ от
«____» ___________ «
» г.
(указать, чей представитель)
ФИО: _______________________________________________________________________________
Удостоверяющий документ: наименование _______________ серия:_________ номер:______________
дата выдачи (регистрации): ___________ наименование органа, осуществившего выдачу: _________
_______________________________________________________________________________________________
УПОЛНОМОЧЕННЫЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЬ:____________________________Доверенность № ______ от
«____» ___________ «
» г.
(указать, чей представитель)
ФИО: _______________________________________________________________________________
Удостоверяющий документ: наименование _______________ серия:_________ номер:______________
дата выдачи (регистрации): ___________ наименование органа, осуществившего выдачу: _________
_______________________________________________________________________________________________
Подпись залогодателя
или его уполномоченного представителя
м.п.
Подпись залогодержателя
или его уполномоченного представителя
м.п.
Àêöèîíåðíîå îáùåñòâî: âîïðîñû êîðïîðàòèâíîãî óïðàâëåíèÿ|¹1(32)|ÿíâàðü 2007|
17