Фокина Н.А. ДЕНЬГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ 13.11. ДЕНЬГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ Фокина Н.А., аспирант Российская правовая академия Юстиии Российской Федерации. Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ Министерства Статья посвящена рассмотрению вопроса о доверительном управлении деньгами и денежными средствами в составе иного имущества и возникающим при этом проблемам ответственности доверительного управляющего. Рассматривается вопрос о невозможности доверительного управления наличными деньгами исходя из их особенностей как объектов гражданских прав, а также о правовых проблемах доверительного управления безналичными денежными средствами. Доверительное управление имуществом – новый институт российского права. В соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации1 (далее ГК РФ) по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст.1012 ГК РФ). Особую актуальность приобретает вопрос о деньгах и денежных средствах как объектах доверительного управления, поэтому в литературе обсуждаются несколько интересных моментов: 1. Является ли доверительное управление денежными средствами доверительным управлением как таковым, или же оно представляет собой иную договорную конструкцию? 2. Возможно ли доверительное управление наличными деньгами и (или) безналичными денежными средствами? 1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301 (в ред. от 26.06.2007); Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410 от 26.01.1996 №14-ФЗ (в ред. от 24.07.2007); Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 №146-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. N 49 ст. 4552 (в ред. от 03.06.2006 с изменениями от 29.12.2006). 3. Могут ли деньги являться самостоятельным объектом доверительного управления, или же управлять ими можно только в составе иного имущества? 4. В каких случаях речь идет о доверительном управлении именно денежными средствами, а не доверительном управлении иным имуществом (например, имущественным комплексом)? По этим, а также некоторым иным вопросам среди правоведов нет единства мнений. Высказывается прямо противоположные точки зрения о необходимости или недопустимости доверительного управления денежными средствами.2 Прежде чем найти ответы на эти вопросы, попытаемся определить некоторые особенности денег в качестве объектов гражданских прав. 1. В соответствии со ст. 128 ГК РФ деньги отнесены к разновидности вещей, при этом они рассматриваются как вещи, определяемые родовыми признаками. Обязательства, связанные с передачей индивидуально-определенных денежных знаков, не признаются денежными обязательствами. 2. Деньги не обладают потребительской ценностью, в отличие от вещей, способных удовлетворять те или иные потребности людей за счет своих естественных свойств: физических, химических и т. д. За ценностью банкноты стоит курс ее обмена на товары и услуги. 3. Право на имущественную ценность денег принадлежит тому, кто обладает материальными носителями денег. Учитывая это, а также родовую принадлежность денежных знаков, мы не можем говорить о сохранении права собственности на деньги при передаче их иному лицу. Исходя из этого, рассмотрим вопрос о возможности доверительного управления деньгами и денежными средствами. В соответствии с п. 2 ст. 1013 ГК РФ «не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом». Из этого следует, вопервых, что деньги могут быть объектом доверительного управления в составе иного имущества. А, вовторых, иной федеральный закон в качестве исключения может предусмотреть управление деньгами как самостоятельным объектом доверительного управления. Рассмотрим первый вариант. Денежные средства могут находиться в доверительном управлении либо в случае их передачи доверительному управляющему в составе другого имущества, либо в случае приобретения денежных средств доверительным управляющим в процессе осуществления доверительного управления. При этом на практике возникают некоторые проблемы, заслуживающие специального анализа. Заключая сделки, связанные с осуществлением довери2 См. Соловьев А. М. «Доверительное управление на рынке ценных бумаг»: Дис. … канд. юрид. наук. Ставрополь, 2004 год.- с. 5; Дятлев Д. М. Гражданско-правовые проблемы доверительного управления имуществом: Дис. … канд. юрид. наук. Тверь, 2001.- с.140; Витрянский В. В. Договор доверительного управления имуществом. – М.: «Статут», 2001. –с. 176-177. Дозорцев В. А. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. – М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. –с. 540. 365 БИЗНЕС В ЗАКОНЕ тельного управления имуществом, доверительный управляющий выступает от собственного имени, с указанием на то, что действует в качестве доверительного управляющего. Однако в случае неисполнения обязательства по таким сделкам зачастую бывает сложно определить кто и за счет какого имущества должен нести за это ответственность. Так, в одном случае в период действия договора доверительного управления недвижимым имуществом доверительный управляющий допустил задолженность по договору электроснабжения этого имущества. При этом в договоре электроснабжения доверительный управляющий выступал от собственного имени, без пометки «Д. У.». Суд, руководствуясь п. 3 ст. 1022 ГК РФ, решил, что ответственность должна быть возложена на доверительного управляющего в качестве самостоятельного субъекта гражданских правоотношений, а долги по обязательствам будут погашаться за счет доходов от имущества, переданного в доверительное управление.3 В аналогичной ситуации, в период действия договора доверительного управления распределительными сетями природного газа доверительный управляющий заключил договор поставки природного газа, причем покупатель обозначился в договоре с пометкой «Д. У.». За просрочку оплаты по договору поставки ответственность по обязательствам была возложена на личное имущество доверительного управляющего. Суд исходил из того, что, во-первых, приобретение газа не охватывается договором доверительного управления, так как договор поставки газа не является сделкой с газовыми сетями. Во-вторых, доверительный управляющий имеет право совершать сделки лишь с уже переданным в доверительное управление имуществом (договор доверительного управления является реальным – ст.1012 ГК РФ), иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом. Денежные средства, еще не поступившие в распоряжение доверительного управляющего (еще не переданные учредителем или еще не заработанные управляющим и не поступившие на его счет), не являются объектом доверительного управления. Риск отсутствия этих денежных средств на счете несет доверительный управляющий лично и отвечает перед кредиторами принадлежащим ему имуществом.4 Перейдем к рассмотрению второго варианта и рассмотрим вопрос о том, могут ли деньги быть самостоятельным объектом доверительного управления. В юридической литературе высказываются прямо противоположные мнения о возможности передачи денег 3 Постановление кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности решений (постановлений) арбитражных судов, вступивших в законную силу, Федерального Арбитражного суда Уральского округа от 3 августа 2004 года. // СПС «Консультант +». 4 Материалы дела взяты из статьи: Пятков Д. «Договорная практика доверительного управления недвижимостью». // Хозяйство и право.- 1998.- №12.- с.88-93. 366 4’2007 в доверительное управление.5 При этом неясен сам критерий «самостоятельности». К значительной сумме денег всегда можно присовокупить символическое имущество, и, таким образом, формально удовлетворить требования закона.6 Объектом доверительного управления может быть индивидуально определенное имущество, находящееся в собственности учредителя доверительного управления. Оно должно быть обособлено от имущества учредителя доверительного управления и имущества доверительного управляющего. А наличные деньги являются родовым имуществом. При переходе денег (монет и купюр) к доверительному управляющему, учредитель неизбежно теряет на них право собственности, между ними существует обязательство о возврате денежной суммы по окончании доверительного управления. Таким образом, при доверительном управления наличными деньгами не соблюдается основное правило о том, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Кроме того, доверительное управление предполагает совершение не только юридических, но и фактических действий, а в отношении денег могут совершаться только юридические действия. Следует согласиться с точкой зрения Суханова А. Е.7 о том, что наличные деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления. Практика идет по этому же пути. Иск о признании договора доверительного управления недействительным, в соответствии с условиями которого учредитель передает управляющему на три года право на получение денежных средств по исполнительному листу для реализации указанного права наиболее эффективных образом, был удовлетворен. Во-первых, доверительное управление предполагает длящееся использование этого имущества и его возврат по истечении срока действия договора, а отчуждение имущества (права на передачу денежных средств по исполнительному листу) не предполагает возможности его длящегося использования и возврата. Если же стороны предполагали передачу в доверительное управление денежных средств, полученных по исполнительному листу, то такой договор ничтожен в силу п. 2 ст. 1013 ГК РФ.8 5 Витрянский В. В. Договор доверительного управления имуществом. – М.: «Статут», 2001. – с. 167; Гражданское право: В 2 т. Том 2. Полутом 2: Учебник / отв. ред. проф. Е. А. Суханов. -2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005.с.123-124; Соловьев А. М. «Доверительное управление на рынке ценных бумаг»: Дис. … канд. юр. Наук. Ставрополь, 2004 год.- с. 127; Михеева Л. Ю. Доверительное управление имуществом. / Под ред. В. М. Чернова. – М.: Юристъ, 1999. - с. 124. 6 Наумова Т. Л. Институт доверительного управления имуществом в гражданском праве Российской Федерации: »: Дис. … канд. юр. Наук. Краснодар, 2002.- с. 148. 7 Гражданское право: В 2 т. Том 2. Полутом 2: Учебник / отв. ред. проф. Е. А. Суханов. -2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005.с.123. 8 Постановление кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности решений (определений, постановлений) арбит- Фокина Н.А. ДЕНЬГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ В настоящий момент право на передачу в доверительное управление денег как самостоятельного объекта предусматривают несколько правовых актов: 1. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»9 (ст. 5) и принятый в соответствии с ним Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный Приказом от 3 апреля 2007 г. 10 Эти правовые акты рассматривают деньги как носящие вспомогательный характер средства инвестирования в ценные бумаги. Денежные средства в этом случае – это потенциальные ценные бумаги. 2. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»11 (ст. 5) и Инструкция №63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями РФ»,12 которая и стала основным источником правового регулирования. Договор доверительного управления заключается с кредитной организацией и может быть индивидуальным (при этом заключение этих договоров осталось за рамками правового регулирования) или с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс - Общий фонд банковского управления (далее ОФБУ)- наряду с имуществом других лиц. Доверительное управление осуществляется ОФБУ как единым имущественным комплексом, в состав которого входит имущество, сформированное в соответствии с инвестиционной декларацией и принадлежащее на праве общей долевой собственности учредителям. Право собственности удостоверяется сертификатом долевого участия. Речь в данном случае не идет о «денежном доверительном управлении». С помощью этой конструкции удается соблюсти правило о том, что право собственности на переданное имущество сохраняется за учредителями управления, с той особенностью, что состав имущественного комплекса постоянно меняется. 3. Федеральный закон «Об инвестиционных фондах».13 Деятельность инвестиционных фондов вызыражных судов, вступивших в законную силу, Федерального Арбитражного суда Московского округа от 30 января 2001 года. // СПС «Консультант+». 9 Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» N 39-ФЗ. // Собрание законодательства Российской Федерации от 22 апреля 1996 г. N 17, ст. 1918 (в редакции от 02.10.2007). 10 Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный Приказом от 3 апреля 2007 г. №07-37/пз-н «Об утверждении порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами» // СПС «КОНСУЛЬТАНТ +». 11 Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-I «О банках и банковской деятельности». // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. N 27 ст. 357 (в редакции от 02.10.2007). 12 Инструкция «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» № 63 (утв. Приказом ЦБР от 2 июля 1997 г. N 02-287) // Вестник Банка России, N 43 от 8 июля 1997 г. (в редакции от 23 марта 2001 г.) 13 Федеральный закон от 29 ноября 2001г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах». // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г., N 49, ст. 4562 (в редакции от 15 апреля 2006г.). вает много споров, от полного отрицания доверительного управления,14 до признания типичным примером доверительного управления денежными средствами.15 В рамках этого ФЗ доверительное управление осуществляется паевым инвестиционным фондом (далее ПИФ) (имущественным комплексом, в состав которого входят деньги, ценные бумаги и иное имущество), который принадлежит на праве общей долевой собственности учредителям доверительного управления. Несмотря на то, что ПИФ формируется за счет денежных средств и иного имущества учредителей доверительного управления, доверительное управление до полного формирования ПИФа не осуществляется, а после формирования инвестиционного фонда доверительное управление осуществляется ПИФом в целом, поэтому говорить о «денежном доверительном управлении» в этом случае нельзя. Здесь действует конструкция, схожая с ОФБУ, деньги не являются самостоятельным объектом доверительного управления, а входят в состав имущественного комплекса, что не противоречит п. 2 ст. 1013 ГК РФ. В перечисленных случаях при передаче денег в доверительное управление принадлежащие учредителю доверительного управления наличные деньги зачисляются на банковский счет, поэтому фактически в доверительном управлении находятся безналичные деньги, то есть права требования к соответствующему банку, вытекающие из договора банковского счета.16 При этом возникают проблемы при оформлении договора доверительного управления правом требования. Михеева Л. Ю. отмечает, что в этом случае для совершения юридических действий доверительному управляющему потребуется доверенность. Подобный договор приобретет элементы поручения, но от договора поручения его будет отличать то, что управляющий совершает также и фактические действия и выступает в отношениях от собственного имени.17 Однако с чужими денежными средствами можно совершать только юридические действия, а в этом случае доверительное управление, по сути, мало чем отличается от поручения. Кроме того, оформление одного правоотношения двумя договорами (доверительного управления и поручения) не совсем целесообразно. Если речь идет о списании денежных средств со счета учредителя доверительного управления и перевода их на счет управляющего (как это предусмотрено вышеупомянутыми инструкцией ЦБ РФ № 63), то ни о каком доверительном управлении этими правами 14 Суханов Е. А. Договор доверительного управления имуществом. // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 2000.- №1. – с. 85-86. 15 Наумова Т. Л. Институт доверительного управления имуществом в гражданском праве Российской Федерации: »: Дис. … канд. юр. Наук. Краснодар, 2002.- с. 150. 16 Витрянский В. В. Договор доверительного управления имуществом. – М.: «Статут», 2001. – с. 174. 17 Михеева Л. Ю. Доверительное управление имуществом. / Под ред. В. М. Чернова. – М.: Юристъ, 1999. - с. 117. 367 БИЗНЕС В ЗАКОНЕ не может быть и речи.18 Когда в роли доверительных управляющих выступают кредитные организации, то они получают в свое управление права требования к самим себе, т. е. собственные деньги. Данные правоотношения не имеют ничего общего с конструкцией доверительного управления имуществом, закрепленной в ГК РФ. Суть реально существующих правоотношений состоит в том, что кредитные организации получают в свое управление чужие денежные средства, и распоряжение ими ограничено ими же составленной инвестиционной декларацией. Дозорцев В. А. приходит к следующему выводу: ««Доверительное управление» и «денежное доверительное управление» – разные виды договоров и не ввиду противоречивости правил о возможности передачи денег в доверительное управление. Различаются все основные элементы правовой регламентации».19 Эти договоры, исходя из правовой природы денег и сущности договора доверительного управления имуществом, не подпадают под правовое регулирование главы 53 ГК РФ и относятся к договорам, не предусмотренным Гражданским кодексом. В практической деятельности это приводит к различной трактовке одних и тех же договоров судами. 20 18 Гражданское право: В 2 т. Том 2. Полутом 2: Учебник / отв. ред. проф. Е. А. Суханов. -2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005.- с.124. 19 Дозорцев В. А. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. – М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. –с. 540. 20 Смотри Постановление кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности решений (определений, постановлений) арбитражных судов, вступивших в законную силу Федерального Арбитражного суда Московского округа от 2 июля 1998г. // СПС «Консультант+». 368 4’2007 Следует отметить, что, исходя из анализа вышеизложенных нормативно-правовых актов, «доверительного управления денежными средствами», подпадающими под регулирование ГК о договоре доверительного управления, на данный момент нет. А о единственном варианте доверительного управления правами требования к банку по договору банковского счета, открытого на имя учредителя управления, в законодательстве не упоминается. Кроме того, вызывает сомнение возможность регулирования такого рода отношений на подзаконном уровне. Выход из создавшейся ситуации видится в том, что должен быть подготовлен полноценный федеральный закон об особенностях доверительного управления деньгами и денежными средствами. В качестве возможного варианта можно предложить использование конструкции смешанного договора, включающего в себя черты поручения и доверительного управления. В любом случае, какие бы варианты не были предложены, эти отношения должны быть урегулированы на уровне закона во избежание различного рода злоупотреблений. Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ