В Конкурсную комиссию по отбору аудиторской

Способы снижения совокупных налоговых обязательств холдинга
Ирина КОЧЕРГИНСКАЯ
ведущий юрист, руководитель
направления проектного консультирования
Компании "Корпус права"
Общие вопросы налогового планирования в холдингах
Понятие вертикально интегрированного холдинга
В настоящее время в РФ законодательно понятие "холдинг", или "холдинговая компания",
не закреплено, отсутствует также и законодательство, регулирующее гражданско-правовое
положение холдингов и вопросы их налогообложения.
При этом, как правило, под холдингом понимается совокупность компаний,
интегрированных в группу, связанных между собой или участием в капитале, или
централизованным управлением, или тесными хозяйственными связями. Именно об
оптимизации налоговой нагрузки такой вертикально-интергированной группы компаний и
пойдет речь в настоящей статье.
Вертикально-интегрированная группа должна отвечать следующим требованиям:
- группа состоит из операционных компаний, разделенных по принципу хозяйственной
деятельности, осуществляемой этими компаниями;
- управление группой должно осуществляться централизовано и контролироваться
непосредственно собственником группы, для этого в группу компаний должна быть
включена управляющая компания, которая может быть создана как в РФ, так и за пределами
РФ, при этом она может выступать как материнская по отношению к компаниям группы, так
и нет;
- одна из компаний группы, подконтрольная собственнику группы, должна выполнять
функции основного центра прибыли группы, контролировать все активы группы и
аккумулировать основные денежные потоки;
- компании внутри группы должны иметь возможность свободно осуществлять между собой
хозяйственные операции;
- структура хозяйственных операций, осуществляемых группой, должна обеспечивать
формирование оптимальной налоговой нагрузки на доходы группы.
Задачи налогового планирования в холдинге
При планировании налоговых обязательств группы нельзя рассматривать проблему
налоговой оптимизации холдинга отдельно от других целей его собственников. Поскольку
холдинг представляет собой группу отдельных юридических лиц, каждое из которых
самостоятельно в своей операционной деятельности, то для того, чтобы план собственников
группы по уменьшению совокупных налоговых обязательств исполнялся комплексно,
налоговое планирование деятельности холдинга должно осуществляться только при
создании инфраструктуры, направленной на:
- четкое определение структуры капитала и механизмов, обеспечивающих его защиту;
- распределение операционной деятельности на юридически значимые действия нескольких
юридических лиц;
- выделение центров прибыли из операционной деятельности;
- выделение значимых для бизнеса активов из операционной деятельности;
- определение самых значимых операций для деятельности группы, влекущих за собой
значительные налоговые издержки (рекламные расходы, закупка комплектующих, расходы
на персонал и прочее)
- а также – на уменьшение затрат на содержание холдинговой структуры.
Способы планирования налоговых обязательств холдинга
Уменьшить налоговые обязательства холдинга – значит уменьшить налоговые обязательства
составляющих холдинг отдельных юридических лиц, которые с гражданско-правовой точки
зрения являются отдельными
юридическими лицами, обособленно ведущими
бухгалтерский и налоговый учет, которые не составляют официальной консолидированной
отчетности и самостоятельно учитывают свои доходы и расходы и уплачивают налоги в
бюджет.
Поскольку все налоговые обязательства группы возникают в результате возникновения
прибыли у отдельных ее участников, говоря об уменьшении налоговых обязательств,
целесообразно выделить два основных способа оптимизации налогов, влияющих на
формирование прибыли группы:
- управление доходами группы и помещение доходов под более мягкий налоговый режим;
- управление расходами и перераспределение расходов внутри компаний группы.
Управление доходами
Все облагаемые доходы группы можно условно разделить на три группы:
- доход от участия в уставном капитале;
- доход от операционной деятельности;
- доход от использования активов.
Доходы от участия в капитале.
Доходы собственников холдинга от участия в капитале включают в себя два вида доходов.
Во-первых, дивиденды, распределяемые дочерними предприятиями. Во-вторых, доходы от
реализации акций.
Налоговая ставка на доходы от участия в уставном капитале и место обложения такого
дохода зависит от варианта участия собственника в уставном капитале других компаний
группы, от мест регистрации материнской компании, в случае ее создания, от наличия со
страной инкорпорации материнской компании соглашения об избежании двойного
налогообложения. Таким образом, оптимизировать налогообложение указанного дохода
можно путем учреждения материнской компании в такой юрисдикции, которая позволяла
бы облагать доход по ставкам ниже установленных в РФ, то есть ниже 9 % по дивидендам и
ниже 13 % или 24% по доходам от реализации акций.
Например, материнская компания может быть учреждена в оффшорной юрисдикции. Плюс
этой схемы в том, что оффшор не платит налогов. Минус в том, что налог с дивидендов
удерживается эмитентом при выплате дивидендов в полном объеме по ставке 15%, так как
между оффшором и РФ отсутствует соглашение об избежании двойного налогообложения.
Такая же ситуация возникает и в отношении дохода от реализации акций. Если речь идет об
акциях российской компании, более 50 % недвижимого имущества которой находится в РФ,
то доход от реализации таких акций облагается налогом у источника по ставке 20% (без
учета расходов).
Другой вариант - включение в группу иностранной материнской компании,
зарегистрированной в государстве, с которым у РФ заключено соглашение об избежании
двойного налогообложения, которые, как правило, обычно предусматривают пониженную
ставку налога у источника. Однако, следует помнить, что в этих странах есть свои налоги, в
том числе налог на получаемые дивиденды и прирост капитала, а также налог у источника
на распределяемые дивиденды (например, Швеция, Нидерланды, Люксембург).
Поэтому оптимальной юрисдикцией для инкорпорации материнской компании
представляется Кипр. В пользу использования резидента Кипра в качестве собственника
группы свидетельствуют следующие факты:
- Кипр входит в состав Европейского союза, с 01.01.2008 вступил в еврозону.
- ставка по налогу на доходы от продажи акций - 0 %;
- ставка по налогу на дивиденды, выплачиваемые резидентом Кипра – 0 %
- ставка по налогу на дивиденды, выплачиваемые российским эмитентом – 5 %, в случае,
если материнская компания вложит в российские дочерние общества более 100000
долларов США. В иных случаях (10%).
В случае если реальный собственник заинтересован в конфиденциальности и настроен на
косвенное участие в материнской компании, он может осуществить его в двух формах –
через оффшорную компанию, через номинального акционера, либо усложнено – через
оффшорную компанию, зарегистрированную на номинального акционера. Таким образом,
бенефициар получит возможность не афишировать свое имя, а такое владение не повлияет
на налоговую нагрузку группы, поскольку:
- в случае использование оффшора - доход в виде дивидендов не облагается налогом ни на
Кипре, ни в оффшоре.
- в случае использования номинального акционера – при выплате ему вознаграждения налог
у источника выплаты не удерживается.
Операционные доходы
Оптимизировать налоги на доходы от операционной деятельности путем перемещения их в
более мягкий налоговый режим означает выделить внутри группы центры прибыли, которые
или будут зарегистрированы в РФ и переведены на специальный налоговый режим, или
будут зарегистрированы в стране, ставка налога на прибыль в которой меньше ставки,
установленной в РФ.
В РФ предусмотрено всего два специальных режима – ЕНВД и УСН. Перевод одного их
участников группы на ЕНВД интересен тем, что налоговая нагрузка компании фиксируется
на законодательном уровне и не зависит от фактически получаемых ею доходов. Однако
возможность применения ЕНВД зависит непосредственного от вида деятельности компании
(например, транспортная компания), поэтому не может широко использоваться в холдинге.
УСН может применять практически любая компания, большая часть учредителей которой –
физические лица. Доходы компании, перешедшей на УСН, облагаются по ставке 6 % при
объекте налогообложения "доходы" или 15 % при объекте налогообложения "доходы минус
расходы". Таким образом, налоговая экономия составит 18 % (24 % - 6 %) или 9 % (24 % 15 %). Кроме того, параллельно, использование компании, применяющей УСН, позволит
получить экономию по ЕСН. Такими компаниями может быть управляющая компания или
компания – собственник имущества группы.
В случае перемещения доходов в иностранную юрисдикцию, устанавливающую более
низкие налоговые ставки на такие доходы, целесообразно говорить о Кипре как о месте
инкорпорации операционной компании, выступающей в качестве центра прибыли.
В качестве страны-инкорпорации такого центра предлагается рассмотреть Кипр по
следующим причинам:
В настоящее время Кипр не является оффшорной юрисдикцией, входит в состав
Европейского союза и поэтому не вызывает у потенциальных инвесторов и контрагентов
сомнений в добросовестности и благонадежности организаций, зарегистрированных на
Кипре. Кроме того, с 01.01.2008 Кипр вступил в еврозону. Таким образом, использование
юрисдикции Кипра при построении Группы компаний и планировании налоговой нагрузки
более выгодно, чем использование налоговых режимов оффшорных государств или
использование налоговых режимов других европейских государств, где установлены
высокие ставки налогов на доходы.
Правительством Кипра заключено множество соглашений об избежании двойного
налогообложения с большинством европейских стран, а также РФ, США и прочими.
Применимым правом на Кипре является английское право, которое позволяет использовать
систему номинальных акционеров при регистрации компаний и, следовательно, не
показывать аффилированность кипрского поставщика с торговой компанией на территории
РФ;
На Кипре установлена самая низкая в Европе ставка по налогу на доходы. Всемирные
доходы кипрской компании, в том числе доходы от продаж, облагаются по ставке 10 %.
Доходы от использования активов
Оптимизировать доходы от использования активов группы можно путем включения в
структуру группы компаний специализированной компании – собственника активов или
правообладателя. Эта компания выполняет функцию собственника результатов
интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, недвижимого, а также
важного движимого имущества. С одной стороны, включение этой компании в холдинг
решит важную управленческую функцию - ограничит доступ к распоряжению данными
видами имущества. С другой стороны – предоставит возможность перемещения такого
имущества в те юрисдикции, где его использование позволит оптимизировать налоговую
нагрузку группы.
Многие государства предоставляют, казалось бы, благоприятный режим налогообложения
доходов в виде роялти.
Так, например, роялти, выплачиваемые российскими компаниями в пользу голландской
компании, подлежат обложению только в Нидерландах. Нидерланды не взимают налога у
источника выплат при выплате лицензионных платежей. В Нидерландах облагается налогом
разница между полученными и выплаченными роялти по ставке 25,5% (эта разница должна
составлять не менее 7%). Налога на доход в виде роялти, выплачиваемых в оффшор
нидерландской компанией, у оффшорной организации не возникает. Однако измененное
законодательство Нидерландов предусматривает, что для применения такой льготы
компания должна подтвердить, что осуществляет фактическую деятельность на территории
Нидерландов, что для правообладателя, физически услуг не оказывающего, невозможно.
Инкорпорация правообладателя в государствах, с которыми нет соглашения об избежании
двойного налогообложения, но в которых налог на доходы в виде роялти не взимается
(оффшоры или Гонконг, где установлена ставка 0 %), приведет к необходимости удержания
соответствующей суммы налога у источника их выплаты в РФ по ставке 20%.
Согласно налоговым соглашениям, заключенным с большинством европейских государств,
доходы в виды роялти могут облагаться налогом как в государстве, резидентом которого
является сторона, выплачивающая роялти, так и в государстве, в котором зарегистрирована
сторона, получающая лицензионные платежи. Это позволяет избежать двойного
налогообложения, однако не позволяет минимизировать налоговую нагрузку, так как ставки
налога на доходы в европейских государствах высокие.
Что же касается Кипра, то согласно конвенции об избежании двойного налогообложения,
заключенного с Кипром, доходы в виды роялти облагаются налогом только на территории
Кипра по ставке 10 %. Соответственно Кипр является очень благоприятной юрисдикцией
для перемещения в нее доходов в виде роялти.
Кроме того, разделения лицензионного платежа на платеж на использование торговой марки
и платеж за ноу-хау или секрет производства, позволит получить дополнительную
экономию по НДС, так как предоставление ноу-хау НДС не облагается.
Управление расходами
Вторым способом оптимизации налоговой нагрузки холдинга является управление и
перераспределение расходов внутри группы.
Перераспределение расходов можно осуществить следующими способами:
- группа можем увеличить расходную часть наиболее рентабельных компаний за счет
уменьшения расходной части убыточных компаний группы, и таким образом уменьшить
прибыль одной из компаний группы за счет убытков другой
- группа может перенести проблемные "нормируемые" или "непринимаемые" расходы
группы в компании, которые смогут учитывать эти расходы в полном объеме
- группа компаний может формировать специальные расходы, направленные на уменьшение
налогооблагаемой базы.
Нормируемые расходы
"Превращение" нормируемых расходов в ненормируемые, а непринимаемых в принимаемые
возможно в случае, если их будет осуществлять иностранная компания либо российская
компания, учрежденная иностранной компаний, зарегистрированной, например, во Франции
или Германии.
Согласно конвенции об избежании двойного налогообложения, российские компании,
учредителем которых является немецкая компания, могут учитывать расходы в полном
объеме, без учета норм, установленных российским национальным законодательством. А
компании, учредителем которых является французская компания, могут включать в состав
расходов вообще все расходы, понесенные такой компанией для осуществления своей
деятельности. Поскольку и в Германии, и во Франции ставка налога на доходы, в том числе
и на дивиденды достаточно высоки, нет смысла использовать немецкие и французские
компании в качестве материнской. Однако можно использовать их как промежуточное звено
в цепи владения акциями операционных компаний, что позволит существенно увеличить
расходную часть налоговой базы группы.
Специальные расходы
Кроме того, группа может специально "формировать" расходы, которые также будут
уменьшать налоговую базу группы, но при этом облагаться доходом у другого участника
группы по более низким ставкам. Такими расходами, могут быть затраты на оплату услуг
управляющей компании, переведенной на УСН, роялти в адрес кипрской компании,
штрафные санкции или платежи за отсрочку платежа, выплачиваемые иностранному
контрагенту, зарегистрированному например на Кипре или в оффшоре, а также агентские
вознаграждения, выплачиваемые оффшорной компании.
Налоговые риски
Уменьшение совокупных налоговых обязательств холдинга связано с высокими налоговыми
рисками, так как при наличии вертикальной интеграции компании, входящие в группу, или
часть компаний холдинга будут признаваться взаимозависимыми для целей
налогообложения.
Последствием признания компаний взаимозависимыми может быть применение налоговыми
органами следующих инструментов контроля:
- контроль за ценами, применяемый к сделкам внутри группы;
- признание операций группы направленными на получении необоснованной налоговой
выгоды;
- применение к группе концепции единого налогоплательщика, которая сформировалась под
воздействием судебной практики.
Неблагоприятными последствиями применения налоговыми органами этих инструментов
будут:
- исключение затрат по договорам внутри Группы из числа расходов, уменьшающих
налогооблагаемую прибыль;
- признание неправомерным вычета по НДС, проведенного на основании договоров,
заключенных внутри Группы;
- суммирование выручки, полученной группой (в том числе и компаниями, применяющими
УСН), и расчет налогов, подлежащих уплате, как с дохода, полученного одним
налогоплательщиком, применяющим общий режим налогообложения.
Новеллой налогового законодательства является еще один инструмент контроля, фактически
устанавливающий ответственность одной из компаний группы по налоговым долгам другой
компании группы.
Минимизировать указанные риски можно путем:
совершения внутри группы операций, имеющих реальную хозяйственную цель;
надлежащего документального оформления этих операций;
серьезного подхода к формированию цен внутри группы;
регистрации компаний группы на разных собственников;
включения в группу компаний – нерезидентов, не признаваемых налогоплательщиками в
РФ, налоговый контроль к которым применить будет невозможно.
Разделение собственников
Наиболее эффективный способ снижения налоговых рисков - регистрация компаний группы
на разных собственников.
В странах с романо-германской правовой системой, таких как РФ и большинство
европейских стран, информация о реальных собственниках (бенефициарах) и
исполнительных органах компаний является открытой. Следовательно, разделить
собственников не представляется возможным. Законодательство стран англосаксонской
правовой системы, к которым в том числе относится Кипр и все оффшорные юрисдикции,
позволяет использовать институт номинального акционера или корпоративного директора.
Номинальным акционером признается лицо (как юридическое, так и физическое), которое
уполномочено осуществлять действия и иметь права акционера компании самостоятельно от
своего имени, но в интересах и на основании распоряжений бенефициара. Корпоративным
директором признается специализированная организация. Директором может являться
физическое лицо (как резидент, так и нерезидент Республики Кипр) или сертифицированные
адвокаты. Акции компании передаются бенефициаром по договору держания акций (trust
deed) номинальному держателю, управление операционной деятельностью компании
передается по договору на управление (administrative agreement) (корпоративному)
директору. Указанные договоры определяют права и обязанности сторон, что позволяет
реальному акционеру ограничить полномочия номинального держателя. Указанный договор
не подлежит государственной регистрации и не предоставляется при регистрации компании
в регистрирующий орган. В регистрационных документах компании содержатся сведения
только о номинальном акционере и номинальном директоре. Данные о реальном
собственнике в учредительных документах не упоминаются и в реестре юридических лиц не
содержатся.
Таким образом, оформив акции материнской компании или некоторых из участников
группы не непосредственно на бенефициара, а на контролируемую им через номинального
акционера компанию, реальный собственник сохранит свою конфиденциальность, что свою
очередь даст группе возможность более свободно распределять доходы и расходы
Таким образом, при планировании налоговых обязательств холдинга, необходимо:
- определить основные виды доходов и расходов компаний, входящих в группу, выделить
доходы, которые можно поместить в низконалоговую среду, и также выделить расходы,
которые можно переместить внутри групп;
- сформировать позицию, позволяющую снизить риски признания компаний группы
взаимозависимыми и применения к группе современных концепций: концепции единого
налогоплательщика и концепции необоснованной налоговой выгоды;
- провести тщательных анализ планируемых мероприятий и учетом всех бенефитов и
рисков, которые может получить группа компаний.