Плюсы и минусы найма иностранной рабочей силы

ïðàâî
Ãàñòàðáàéòèíã.
Äåøåâî,
íî ñåðäèòî
Плюсы и минусы найма иностранной рабочей силы
ДИРЕКТОР
ПО БЕЗОПАСНОСТИ
№6 ИЮНЬ 2010
Роман Терехин
старший юрист юридической комапнии «Налоговик»
Для привлечения иностранного работника
требуется предварительно выполнить
несколько бюрократических процедур,
причем дел хватит и работодателю, и самому
работнику. Работник-иностранец должен
получить разрешение на работу в России.
Работодатель должен получить разрешение
на привлечение иностранного работника.
Это разрешение выдается органами ФМС
России на основании представленных
потенциальным работодателем документов
и с учетом установленной квоты на выдачу
разрешений. Перечень документов, которые
должен представить работодатель, определен
в пункте 6 Правил выдачи разрешительных
документов для осуществления иностранными
гражданами временной трудовой деятельности
в Российской Федерации (утверждены
постановлением Правительства РФ
от 15.11.06 № 681). Для российских организаций
необходимо представить копии свидетельств
о внесении записи в ЕГРЮЛ и о постановке
на налоговый учет, проект трудового договора
с иностранным работником и квитанция
об уплате госпошлины, размер которой
в соответствии с пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ
составляет 6 000 рублей.
76
Â
соответствии с требованиями Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 г.
«О правовом положении иностранных граждан в
Российской Федерации» (далее – Федеральный
закон № 115-ФЗ) иностранные граждане могут
временно пребывать в РФ, если они прибыли на
основании визы или в порядке, не требующем
получения визы, и получили миграционную карту. Кроме этого, иностранцы вправе временно
проживать в РФ, если ими получено разрешение
на временное проживание или постоянно проживать в РФ при получении вида на жительство.
Срок временного пребывания иностранного
гражданина в России определяется сроком действия выданной ему визы в соответствии со ст. 5
Федерального закона № 115-ФЗ. Разрешение на
временное проживание на территории нашей
страны выдается иностранному гражданину в пределах квоты, утвержденной Правительством РФ.
Срок действия такого разрешения - три года, по ст.
8 Федерального закона № 115-ФЗ в течение этого
срока и при наличии законных оснований иностранному гражданину по его заявлению может
быть выдан вид на жительство сроком пять лет.
ïðàâî
этом первая проблема – это
получение миграционной
карты. Ее оформляют
сотрудники органов
пограничного контроля, поэтому иностранцу придется
заново въехать в РФ
законным образом.
После этого иностранец
должен
будет заплатить госпошлину за выдачу
разрешения на работу,
размер которой в соответствии с пп. 13 п. 1 ст.
333.28 НК РФ составляет 2 000
рублей и подать заявление на получение указанного разрешения.
Теоретически можно попытаться иным способом решить вопрос отсутствия миграционной
карты – заявить о краже или утрате документов,
через посредников оформить документ на подставное лицо или «задним числом». Но все эти
факты непременно вскроются, если такой документ будет использоваться в законном оформлении иностранного работника. И тогда штраф
в 400 000 – 500 000 рублей для организации по
ст. 18.9 КоАП РФ неминуем, а к нему может добавиться еще и депортация за счет компании.
Используя труд иностранных работников нелегально, работодатели нашли способ уменьшить
размеры административной ответственности,
применяя ст. 2.4 КоАП РФ. По этой статье административная ответственность возлагается не
на организацию, а на должностное лицо, если
правонарушение было совершено в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением
им своих должностных обязанностей. Например,
по той же ст. 18.9 КоАП РФ предусмотрен штраф
на должностное лицо в размере 40 000 – 50 000
рублей. Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ
лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность без образования юридического
лица, несут ответственность за совершенные в
сфере миграционного учета правонарушения как
должностные лица, если в законе не предусмотрена специальная мера ответственности для такого предпринимателя.
По приблизительным расчетам получается, что штраф за нелегала с учетом расходов на
депортацию обойдется значительно дороже
его легализации. Но имеет смысл также сравнить стоимость расходов на оформление такого
Срок
временного
пребывания
иностранного
гражданина в России
определяется сроком
действия выданной ему
визы в соответствии со
ст. 5 Федерального
закона № 115-ФЗ
Если иностранец получил миграционную карту и разрешение на работу, но не имеет вида на
жительство или разрешения на временное проживание, то он не вправе осуществлять трудовую
деятельность за пределами того субъекта РФ, где
было получено разрешение на работу. Это ограничение установлено п. 4.2 ст. 13 Федерального
закона № 115-ФЗ. Имеющие разрешение на временное проживание иностранные граждане не
вправе осуществлять трудовую деятельность вне
пределов субъекта РФ, на территории которого
им разрешено временное проживание в соответствии с п. 5 ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ.
Гастарбайтеры – это, как правило, нелегально
прибывшие иностранные граждане преимущественно из ближнего зарубежья, воспользовавшиеся возможностью в упрощенном (безвизовом) порядке прибыть на территорию России. Но и в этом
случае им необходимо иметь миграционную карту
и получить разрешение на работу. Работодателю
же разрешено по безвизовым иностранцам вместо
получения разрешения на привлечение иностранных работников уведомить территориальный орган ФМС и службу занятости о привлечении иностранного работника в течение трех дней с даты
заключения трудового договора.
Чтобы легализовать такого работника, необходимо соблюсти все указанные процедуры. При
77
ïðàâî
иностранца и оплату труда
отечественному
работнику, если уровень зарплаты
и условия труда по имеющейся вакансии могут заинтересовать незанятых трудоспособных российских граждан. При
этом заработки иностранцев,
имеющих статус временно
пребывающих на территории
РФ, не облагаются страховыми взносами в социальные
ДИРЕКТОР
ПО БЕЗОПАСНОСТИ фонды в соответствии с п. 15
№6 ИЮНЬ 2010 ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 212-ФЗ от 24.07.2009 г.
«О страховых взносах в ПФР,
фонды ОМС и ФСС».
Действительно,
многие
россияне не желают занять
рабочие места, которые предоставляются гастарбайтерам.
Причина же в том, что у граждан РФ есть социальные гарантии – пенсии, пособия по
безработице и т.п. денежные
компенсации. Если такому работнику и предлагается занять
вакансию, заработок по которой вдвое выше получаемого пособия, то чаще всего он
отказывается, поскольку разницу практически полностью
«съедают» расходы на проезд
к месту работы и на обеды в
течение рабочего дня. У нелегальных иностранцев никаких
гарантий, пособий и компенсаций нет, поэтому-то они и
вынуждены работать на 2-3
рабочих местах, с повышенной нагрузкой и согласны на
низкие заработки.
Нельзя не упомянуть о том,
что Федеральным законом №
86-ФЗ от 19.05.2010 г. внесены
изменения в Федеральный закон «О правовом положении
иностранных граждан в РФ,
а также в Налоговый и Бюджетный кодексы. С 1 июля
2010 года устанавливается
упрощенный порядок привлечения для иностранцев, которые привлекаются к работе
78
Федеральным
законом № 86-ФЗ
от 19.05.2010 г.
внесены изменения
в Федеральный
закон «О правовом
положении
иностранных
граждан в РФ,
а также в Налоговый
и Бюджетный
кодексы
как высококвалифицированные специалисты – на них не
распространяются квоты. Таким специалистом признается иностранный гражданин,
имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности.
Работодатель самостоятельно
оценивает
компетентность
и уровень квалификации иностранных граждан, которых
желает привлечь в качестве
высококвалифицированных
специалистов, и несет соответствующие риски. При
этом предполагается, что заработная плата такого специалиста составит не менее двух
миллионов рублей за год. Это
означает, что каждый месяц на
такого работника придется потратить примерно 167 000 рублей. Средняя заработная плата
отечественных специалистов по
данным Мосгорстата составляет
в зависимости от вида экономической деятельности от 40 000
руб. (в строительстве, торговле,
малом бизнесе) до 75 000 руб. (в
финансовых компаниях), то есть
в 2 – 4 раза меньше. Правда, это
средний показатель, высококвалифицированные специалисты
и менеджеры высшего звена
определенно получают вознаграждение в большем размере.
К тому же, в Федеральном законе № 86-ФЗ есть еще одна
важная поправка: исходя из
приоритетов развития российской экономики, Правительство РФ вправе снижать
указанные требования к размеру вознаграждения таких
иностранных работников.
При этом надо учесть
еще, что при отсутствии у
иностранца статуса временно пребывающего в РФ сумма
страховых взносов с годовой
суммы зарплат составит по
ч. 4 ст. 8 Федерального закона
№ 212-ФЗ еще 107 900 рублей
ïðàâî
(26% от 415 000 рублей). Кроме того, в зависимости от класса опасности деятельности на страхование от несчастных случаев на производстве
придется потратить от 0,2% до 8,5% заработка,
что в рублях составит за год от 4 000 до 170 000.
Для привлечения высококвалифицированного специалиста потенциальный работодатель
заключает с таким специалистом трудовой договор, в котором обязательно должно содержаться
условие о добровольном медицинском страховании специалиста и членов его семьи на весь срок
действия трудового договора. Это еще порядка
100 000 рублей ежегодных затрат, которые в случае с работником-соотечественником можно сэкономить.
Высококвалифицированные специалисты – это
довольно узкий сегмент рынка, общеэкономические способы регулирования спроса и предложения на нем действуют ограниченно. К тому же
не всегда можно вообще говорить о возможности
замены иностранца россиянином – например,
повара национальных кухонь, мастера искусств,
национальных видов спорта, преподаватели малораспространенных иностранных языков. Весь
бизнес в таких случаях строится именно на этом
специалисте, поэтому с его легализацией как
правило все изначально сделано в идеальном
виде.
Поправки коснулись и противоположной
категории – не имеющих какой-то особенной
квалификации иностранных граждан, которые
въехали в Россию в безвизовом порядке. Любой
такой иностранец может устроиться помощником, няней, домработницей и т.п. к физическому
лицу, получив в территориальном органе ФМС
России патент, который будет заменять разрешение на работу у физического лица. С 1 июля 2010
года для этого не требуется получать разрешение
на работу, и работодателю – физическому лицу
не надо получать разрешение на привлечение
такого работника. Установленные квоты на таких
работников также не распространяются.
79
ïðàâî
ДИРЕКТОР
ПО БЕЗОПАСНОСТИ
№6 ИЮНЬ 2010
По оценкам специалистов, до 30-40% иностранных нелегалов составляют именно такие работники, здесь-то и предполагается, по замыслу
законодателя, массовая легализация иностранных работников. Всего-то и нужно – миграционная карта, удостоверение личности и патент. Даже
работодателя такой помощник может искать сам.
Но такой режим действителен только в том случае, если труд иностранца используется для личных, то есть не связанных с предпринимательской
деятельностью, нужд российского гражданина.
И популярные в последнее время предложения
в случае чего заключить договор не с организацией, а лично с ее сотрудником, не выдерживают
серьезной критики. Ведь ни продавцом, ни строителем на частном объекте такой гастарбайтер законно работать не сможет все равно.
Изменяется порядок налогообложения доходов иностранных работников, которые являются
высококвалифицированными
специалистами,
и иностранцев, получивших патенты для работы у
физических лиц. Обе категории будут уплачивать
НДФЛ со своих доходов по ставке 13%, установленной п. 3 ст. 224 НК РФ, вне зависимости от наличия у них статуса налогового резидента. И это
также уравнивает их в правах с гражданами РФ.
Вот только стоимость патента (1 000 рублей),
которая уплачивается иностранным работником,
представляет собой авансовый платеж по НДФЛ.
80
По итогам года обладатель патента самостоятельно исчисляет налог, подлежащий уплате. Если
сумма налога превысит 1 000 рублей, то он обязан представить декларацию и доплатить налог
в общем порядке. Если исчисленная сумма налога
окажется меньше 1 000 руб., то такая переплата
иностранцу не возвращается, а обязанность по
представлению декларации отсутствует.
Таким образом, поправками фактически введен обязательный сбор для гастарбайтеров. Для
пресечения незаконной работы предусмотрен
штраф - от 2 000 до 5 000 рублей, с возможной
депортацией. На такую же сумму оштрафуют и жителя России, доверившего, например, строительство бани или ремонт квартиры иностранному
строителю без патента.
Следует обратить внимание на то, что возможно, получение всех необходимых разрешений может быть в скором времени значительно проще. В последние годы в России вопросы
предоставления государственных услуг в электронном виде приобрели особую актуальность.
Стремясь повысить качество, доступность предоставляемых государственных услуг и сократить
сроки этих процедур, снизить административные
издержки со стороны граждан и организаций,
а также сделать более открытой необходимую
информацию, Федеральная миграционная служба уже расширяет перечень услуг, оказываемых
в электронном виде. Уже сейчас услугами портала
для подачи электронных заявлений на получение
разрешения на временное проживание и вида на
жительство в России могут воспользоваться иностранцы и лица без гражданства.
Таким образом, решение о легализации иностранных работников, существующих сейчас
вне закона, необходимо принимать после тщательного анализа всех возможных альтернатив.
Оставаясь за пределами правового поля, эта
часть бизнеса несет в себе, по меньшей мере,
две серьезных угрозы: во-первых, при выявлении работников-нелегалов неизбежны убытки,
а во-вторых, работодатель и весь бизнес ничем не
защищены от хищений имущества и информации
как самими гастарбайтерами, так и другими лицами с их помощью. Не исключено, что в изменившейся в связи с финансовым кризисом ситуации,
наем российского специалиста окажется выгоднее, чем хлопотное и рискованное сотрудничество с неизвестными гражданами без документов,
порой плохо понимающими русский язык. Миграционное законодательство также предлагает некоторые альтернативы, которые следует, по возможности, учесть.