39 В КОМПЕТЕНЦИИ Ю РИСТА ДОГОВОРНАЯ ПРАКТИКА “НИВ 4 Плата за в торговые сети что делать? ЛО КШ И Н А Елена Александровна, адвокат адвокатского бюро «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ» Ж УКОВ М аксим Александрович, юрист юридической фирмы «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий» настоящее время, когда сотрудничество белорусских по­ ставщиков с российскими розничными сетями стано­ вится все более активным, отечественные субъекты столкнулись с необходимостью осуществлять в пользу розничных торговых сетей Российской Федерации во многом неизвестные ранее пла­ тежи, обусловленные началом поставок. Обобщенно такие пла­ тежи можно назвать «плата за вход в торговую сеть». Поставщи­ кам также знакомо название подобных платежей как плата за листинг, а именно плата за включение поставщика в перечень поставщиков торговой сети, а артикулов новых товаров - в ее ассортиментный перечень. Плата за вход в сеть с экономической точки зрения - это не­ кая плата за возможность продажи своих товаров в магазинах торговой сети, своеобразная экономическая гарантия того, что на товар будет спрос, и способ минимизации рисков возник­ новения у торговой сети убытков от неликвидности товара, за­ нимающего место в торговых залах. Подобные платежи широко используются и в практике торговых сетей иных стран (США, страны Европейского союза и др.). Проблема осуществления платы за вход в сеть для белорус­ ских поставщиков важна, поскольку без такой платы поставить товар в российскую розничную сеть нередко просто невозмож­ но. В силу данного обстоятельства поставщикам приходится со­ глашаться на условия, предъявляемые торговой сетью. Однако при этом возникает много вопросов, связанных с правомерно­ стью подобных платежей с точки зрения белорусского законо­ дательства, поскольку в стране существует жесткое внешнетор­ говое и валютное регулирование. Кроме того, нельзя забывать о необходимости правильного документального оформления платы за вход в сеть. В данной статье мы попытаемся дать оценку такой плате с точки зрения ее юридической сущности, рассмотреть прак­ тику договорного закрепления данной платы в Российской Фе­ дерации, проанализировать подобные платежи с точки зрения В 40 В КОМПЕТЕНЦИИ Ю РИСТА »1 • ДОГОВОРНАЯ ПРАКТИКА белорусского законодательства, а также обра­ тить внимание на ряд особенностей, которые следует учитывать при осуществлении платы за вход в торговую сеть. Плата за вход в сеть в законодательстве и в договорах Возможность взимания платы за вход в сеть законодательство Российской Федера­ ции напрямую не предусматривает. Достаточ­ но сложно установить природу этого платежа и с точки зрения гражданского законодатель­ ства. Сделки, совершаемые в гражданском обороте, имеют, как правило, возмездный ха­ рактер. При осуществлении поставщиком пла­ ты за вход в сеть не вполне понятен характер встречного исполнения со стороны торговой сети, т.е. сложно определить, какое материаль­ ное благо или объект приобретает поставщик. В Российской Федерации за длительный пе­ риод уже выработалась определенная практика закрепления платы за вход в сеть в договорных отношениях. Как правило, торговые сети Рос­ сийской Федерации, помимо договоров постав­ ки, заключают с поставщиками соглашения, в которых и отражаются дополнительные платежи в пользу торговой сети. Нередко при включении в договор условий о плате за вход в сеть владельцы российских торговых сетей избегают формулировок, в которых она ука­ зывается как платеж за предоставление права на поставку товаров в магазины торговой сети. Это объясняется следующим. Во-первых, ст. 13 Федерального закона от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ «Об основах го­ сударственного регулирования торговой дея­ тельности в Российской Федерации» запрещает владельцам торговых сетей навязывать своим поставщикам продовольственных товаров условия о внесении платы за право поставок в функционирующие или открываемые торго­ вые объекты. Как видно из приведенного по­ ложения, запрет затрагивает лишь торговлю продовольственными товарами. Несмотря на это, российский законодатель, вводя да! нордоу, все же выразил и свое общее негат: отношение к подобного рода платежам. Во-вторых, п. 11, 12 ст. 9 указанного рального закона определяют, что услуги рекламированию, маркетингу и иные у< направленные на продвижение продо; ственных товаров, субъекты, осуществля торговую деятельность, могут оказывать основании договоров возмездного ок; услуг. При этом не допускается включать вия об оказании таких услуг в договор п ки продовольственных товаров1. Исходя из указанного, полагаем, что вые сети во избежание излишнего внима! стороны антимонопольных органов пре, тают не включать в договоры условия о за право поставок в свои магазины довольственных, так и непродовольст] товаров. Как правило, предлагается за: некий самостоятельный договор возм< оказания услуг по продвижению товара. формах договоров, предлагаемых россий торговыми сетями, плата за вход в сеть камуфлируется под плату за оказание ных и иных услуг, а именно: Э листинг поставщика, листинг а; товара поставщика, размещение мации о товаре поставщика в при ных местах; О информирование розничных по: о товарах поставщика, в том числе ством радио, проведения през привлечения внимания иным обр; О проведение рекламных акций в нии товаров поставщика, мерча товаров поставщика (приорите кладка); Э услуги по изучению покупать спроса, включение в каталоги сети; 5 эффективную подачу ассорт матрицы в период рекламной к; О предоставление поставщику возм проводить промоакции в торговом Ст ат ья 12 Закона Республики Беларусь от 8 января 2014 года № 128-3 «О государственном регулировании торгс ственного пит ания в Республике Беларусь» содержит схожие нормы. ПРОМЫШЛЕННО-ТОРГОВОЕ ПРАВО 2014 / № В К О М П Е ТЕ Н Ц И И Ю РИСТА ДОГОВОРНАЯ ПРАКТИКА Э исследование спроса на товары и состав­ ление статистики продаж; Э распространение печатных рекламных материалов и др. Из сферы регулирования вышеприведенно­ го Федерального закона, как, кстати, и Закона Республики Беларусь от 8 января 2014 года № 128-3 «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Респу­ блике Беларусь», исключены отношения, свя­ занные с осуществлением внешнеторговой деятельности. Следовательно, вышеприведен­ ные ограничения для договоров, заключаемых владельцами торговых сетей с поставщиками, на отношения российских торговых сетей с белорусскими поставщиками напрямую не распространяются, поэтому в договорах с ними могут фигурировать и прямые указа­ ния на осуществление платы за вход в сеть. Правовая квалификация Таким образом, терминологически плату за вход в сеть в договоре можно определить поразному. Однако верная правовая квалифика­ ция обязательства по внесению платы за вход в сеть имеет для белорусского поставщика важное значение при установлении возможно­ сти отнесения такого платежа к расходам, учи­ тываемым при налогообложении, а также для правильного документального закрепления сделки с точки зрения валютного и внешнетор­ гового регулирования. На наш взгляд, правовая квалификация пла­ ты за вход в сеть во многом зависит от того, как именно стороны определяют в договоре пред­ мет своих правоотношений. Немаловажную роль играет форма и способ документального закрепления факта исполнения торговой се­ тью своих обязательств. Если в качестве предмета договора стороны указывают оказание торговой сетью поставщи­ ку за плату каких-либо услуг, то следует четко определить их предмет и содержание, перечень и характер, существенные характеристики (к примеру, не просто «рекламные услуги», а «услуги по размещению рекламного модуля в рекламной газете» с указанием его размера). Плата за вход в торговые сети России: что делать? Факт оказания услуг необходимо подтверж­ дать документально (акты, отчеты, образцы рекламной продукции и др.). Однако если в договоре ведется речь лишь о плате за листинг товара либо его артикула без какого-либо дополнительного разъяснения природы и основания данной платы, о плате за право продаж и при этом торговая сеть не предоставляет поставщику какие-либо доку­ менты об оказании таких услуг, то, по нашему мнению, существует риск признания оплаты по договору безвозмездным платежом, т.е., по сути, дарением между коммерческими органи­ зациями, которое, как известно, запрещено как в Российской Федерации, так и в Республике Беларусь. Кроме того, в этом случае названный платеж вряд ли можно отнести к расходам, учитываемым при налогообложении. Обратите внимание Во избежание негативных последствий для белорусского поставщика полагаем целесообразным не использовать в дого­ ворах с владельцами российских торговых сетей такие формулировки, как «плата за листинг товара», «плата за вход в сеть», «плата за право поставок», и иные фор­ мулировок^ не дающие представления о юридической сущности отношений сторон. Реализовывать товары в торговые сети Рос­ сийской Федерации может как сам белорус­ ский поставщик, так и дистрибьюторы. Если торговая сеть в непосредственных отноше­ ниях с белорусским поставщиком не состоит, а договор поставки заключает дистрибьютор, вероятнее всего, именно с ним будет заклю­ чаться и договор, устанавливающий плату за вход в сеть. В таком случае может встать во­ прос о компенсации поставщиком расходов дистрибьютора по внесению платы за вход в сеть. В качестве одного из вариантов можно рассмотреть заключение между белорусским поставщиком и дистрибьютором договора воз­ мездного оказания услуг, соответствующего по содержанию договору между дистрибьютором и торговой сетью и предусматривающего право исполнителя привлекать для исполнения своих обязательств третьих лиц. 41 ДОГОВОРНАЯ ПРАКТИКА Валютное и внешнеторговое регулирование Как мы отмечали выше, плата за вход в сеть часто представляет собой составную часть до­ говора возмездного оказания услуг по продви­ жению товара. Поскольку предмет подобных договоров составляет оказание услуг нере­ зидентом (торговой сетью) резиденту Респу­ блики Беларусь (белорусскому поставщику), в понимании Указа Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых опе­ раций» (далее - Указ № 178) такие договоры относятся к внешнеторговым, предусматри­ вающим импорт услуг. В связи с этим при за­ ключении и исполнении названных договоров необходимо учитывать и соблюдать все требо­ вания, закрепленные Указом № 178, иным за­ конодательством, регулирующим отношения во внешнеторговой сфере. В рассматриваемом случае договор необходимо заключать в пись­ менной форме (п. 2 ст. 1116 ГК). Кроме того, он должен содержать условия расчета (подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178). Вероятнее всего, белорусскому поставщику будет предложено заключить с торговой сетью договор на условиях предварительной оплаты. Каждый платеж, проведенный в пользу торго­ вой сети в порядке предоплаты, будет внеш­ неторговой операцией, которую на основании подп. 1.1, 1.4, 1.9 п. 1 Указа № 178 необходимо завершить в полном объеме не позднее 60 ка­ лендарных дней с даты платежа. В этот срок между белорусским поставщиком и торговой сетью требуется оформить акт сдачи-приемки оказанных услуг на всю сумму предоплаты либо использовать иные возможные способы завер­ шения внешнеторговой операции. Если данное требование будет нарушено и указанный срок не будет продлен, белорусский поставщик мо­ жет быть привлечен к административной от­ ветственности по ст. 11.37 КоАП. Напомним, что в настоящее время действу­ ет установленный постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 11 ноября 2008 г. № 165 «О порядке осуществле­ ния расчетов по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт» запрет на ведение предоплаты по внешнеторговым говорам без разрешения Национального б Республики Беларусь. Проведение предопл в пользу резидентов Российской Федера и Республики Казахстан допускает письмо ционального банка Республики Беларусь 16 марта 2011 г. № 31-16/75 «Разрешение проведение импортерами авансовых плате: в пользу резидентов Российской Федер и Республики Казахстан». Если же договор с торговой сетью не пре лагает предоставления ей какого-либо вст ного исполнения, т.е. платеж белорусе поставщика можно квалифицировать как возмездный, правомерность его осущес ния сомнительна и с точки зрения белорус го валютного законодательства. Так, согл п. 15 Правил проведения валютных опер утвержденных постановлением Правл Национального банка Республики Беларусь 30 апреля 2004 г. № 72, валютные опер предусматривающие перевод субъектом лютных операций - резидентом (кроме б нерезиденту денежных средств по догов дарения, необходимо проводить на осно разрешения Национального банка Респуб. Беларусь. Это значит, если договор с тор сетью будет квалифицирован как дарение нежных средств, не исключается возможп: установления факта нарушения совершив платеж лицом валютного законодателе а именно проведения платежа без разреш Национального банка Республики Беларусь Таким образом, подводя итоги, рекоме следующее. Если внесение платы за вход в необходимое условие осуществления по в российскую торговую сеть, то во избе вероятных негативных последствий бел скому поставщику более предпочтите; будет вносить указанные платежи на основ договора возмездного оказания торговой тех или иных услуг. При этом в договоре сл четко определить характер и содержание п ных услуг, а также обеспечить своеврем подписание с торговой сетью документов, сирующих их оказание. ® ПРОМЫШЛЕННО-ТОРГОВОЕ ПРАВО 2014 / № 10