Статья "Поставка оборудования в международном

Статья "Поставка оборудования в
международном торговом обороте: типовые
правила"
(М.А.Жуков)
(по состоянию на 20.08.2015)
Документ предоставлен КонсультантПлюс
www.consultant.ru
Дата сохранения: 26.10.2015
Статья "Поставка оборудования в международном торговом
обороте: типовые правила"
(М.А.Жуков)
(по состоянию на 20.08.2015...
Документ предоставлен КонсультантПлюс
Дата сохранения: 26.10.2015
ПОСТАВКА ОБОРУДОВАНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ
ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ: ТИПОВЫЕ ПРАВИЛА
М.А.ЖУКОВ,
магистр юридических наук,
юрист ООО "Сысуев, Бондарь, Храпуцкий"
Материал подготовлен с использованием
правовых актов по состоянию
на 20 августа 2015 г.
Традиционно поставка оборудования с участием иностранного контрагента является значительно более
сложным вопросом, нежели поставка иных категорий товаров. Дело в том, что специфика оборудования как
объекта гражданско-правовых отношений заключается в необходимости урегулирования в договоре ряда
вопросов, которые не свойственны обычной поставке, таких как вопросы технической документации,
испытания оборудования, устранение дефектов и ремонт оборудования и ряд других вопросов.
В связи с этим многие из имеющихся на сегодняшний день типовых правил торговли и типовых
контрактов не адаптированы под поставку оборудования. Так, Типовой контракт, разработанный
Международной торговой палатой (далее - Типовой контракт МТП), в отношении купли-продажи готовых
изделий прямо не распространяется на отношения, связанные с поставкой оборудования. Специальное
регулирование в отношении поставки оборудования отсутствует также в Конвенции Организации
Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980),
Принципах Международного института унификации частного права "Международных коммерческих договоров"
(совершены в г. Риме 01.01.1994) и Принципах европейского контрактного права.
Однако в рамках международной торговли были разработаны особые правила, касающиеся поставки
оборудования. К таковым можно отнести "Общие условия контракта на поставку оборудования и машин для
экспорта, выработанные под руководством Экономической комиссии для Европы Организации Объединенных
Наций" (N 188) (приняты в г. Женеве в марте 1953 г.) и "Оргалим С 2012. Общие условия поставок
механической, электрической и электронной продукции" (Orgalime S 2012. General conditions for the supply of
mechanical, electrical and electronic products) [англ.] (приняты в г. Брюсселе в марте 2012 г.) (далее - Orgalime
2012).
В рамках данной статьи мы ограничимся рассмотрением особенностей и решений, предлагаемых
Orgalime 2012, поскольку данный источник является более современным и учитывает специфику современного
международного торгового оборота.
Общая характеристика
Обращаем внимание, что Orgalime 2012 не является типовым контрактом. Данный документ
представляет собой набор специфических правил, которые применяются в случаях поставки оборудования.
В связи с этим стороны не избавляются от необходимости заключать договор поставки. В то же время
они могут указать в договоре, что к отношениям сторон применяются правила Orgalime 2012, тем самым
уменьшив объем условий, которые будут указаны в договоре поставки (это значительно упрощает работу над
договором). При этом необходимо учитывать, что при ссылке на Orgalime 2012 в договоре они применяются во
всей своей совокупности, поэтому стороны при желании изменить несколько правил могут:
1) сослаться на правила Orgalime 2012, при этом прямо исключив из применения ряд пунктов;
2) сформулировать в договоре поставки иные положения, нежели указанные в Orgalime 2012 (в данном
случае приоритетом пользуются условия договора поставки).
Таким образом, правила Orgalime 2012 не избавляют стороны от необходимости согласовывать в
договоре поставки следующие условия: предмет поставки, срок поставки, цену товара, способ платежа,
распределение обязательств по монтажу и наладке оборудования.
При применении правил Orgalime 2012 необходимо учитывать, что данные правила трактуют письменную
форму договора довольно широко (письменный документ, подписанный обеими сторонами, а также письмо,
телефакс, электронное письмо (e-mail)). В свете регулирования внешнеторговой деятельности и ведения
бухгалтерского учета и отчетности полагаем, что в договоре поставки оборудования рационально указать, что
документы, являющиеся первичными учетными документами, документами, представляемыми в банк, а также
документами, которые свидетельствуют о завершении внешнеторговой операции, представляются только в
форме документа, подписанного сторонами (стороной). Закрепление данного условия позволит избежать
потенциальных проблем и рисков, которые несут в себе императивные требования законодательства
КонсультантПлюс
надежная правовая поддержка
www.consultant.ru
Страница 1 из 4
Статья "Поставка оборудования в международном торговом
обороте: типовые правила"
(М.А.Жуков)
(по состоянию на 20.08.2015...
Документ предоставлен КонсультантПлюс
Дата сохранения: 26.10.2015
Республики Беларусь.
Условия договора поставки в соответствии
с правилами Orgalime 2012
Техническая документация.
Условия о технической документации имеют важное значение при поставке оборудования, поскольку
данная документация требуется для правильной установки и эксплуатации оборудования.
Правила Orgalime 2012 устанавливают, что чертежи и прочая техническая документация остаются
собственностью продавца, а сама документация передается во владение и пользование покупателя совместно
с оборудованием для целей монтажа оборудования, ввода в эксплуатацию и технического обслуживания. Если
иное не оговорено сторонами, каждый документ передается в одном экземпляре без осуществления
дополнительной платы. Покупатель не имеет права копировать, размножать и передавать третьим лицам
техническую документацию без согласия продавца, что позволяет надлежащим образом защищать
интеллектуальную собственность и коммерческую тайну продавца, которая может содержаться в
документации.
В данном случае сторонам договора поставки оборудования остается только согласовать перечень
документации, которая должна быть передана покупателю.
Испытание оборудования.
По общему правилу испытание оборудования проводится по месту производства. На продавце лежит
обязанность по своевременному уведомлению покупателя для направления своих представителей (поскольку
срок уведомления не установлен правилами, рекомендуем установить его в договоре поставки). При этом,
если представитель покупателя не участвовал в испытаниях, покупатель не имеет права оспаривать
содержание протокола испытаний.
В случае если в ходе испытаний будут выявлены недостатки, обязанность по их устранению полностью
лежит на продавце. Правила Orgalime 2012 содержат условия, касающиеся распределения расходов в ходе
испытаний оборудования. Все расходы по направлению представителей несет покупатель, а по проведению
испытаний - продавец.
Переход рисков.
В вопросах перехода риска повреждения и случайной гибели оборудования правила Orgalime 2012
опираются на торговые термины правил Международной торговой палаты "Международные правила
толкования торговых терминов "Инкотермс 2010" (далее - Инкотермс 2010).
В случае если стороны не согласовали конкретный термин, применяется торговый термин FCA (место,
указанное покупателем) (Инкотермс 2010). При этом положениями о переходе рисков дополнительно
предусматривается невозможность поставки оборудования частями (иное должно быть прямо согласовано
сторонами в договоре поставки).
При этом необходимо помнить, что право собственности на оборудование сохраняется за продавцом до
момента полной оплаты покупателем.
Срок поставки и ответственность.
Правила Orgalime 2012 не содержат в себе конкретный срок, в течение которого товар должен быть
поставлен. В связи с этим стороны должны прямо урегулировать данный вопрос в договоре поставки. При этом
при продаже или приобретении оборудования резидентом Республики Беларусь необходимо учитывать сроки
завершения внешнеторговых операций, предусмотренные Указом Президента Республики Беларусь от
27.03.2008 N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций".
Статьей 12 Orgalime 2012 на продавца возлагаются дополнительные обязанности в случае, если для
него является очевидной невозможность поставки в установленный срок. В данном случае продавец обязан
незамедлительно уведомить покупателя о невозможности поставки оборудования в установленный в
договоре поставки срок.
В соответствии со ст. 13 и 41 Orgalime 2012 при наступлении форс-мажора, а также невозможности
осуществить поставку товара по причине действия (бездействия) покупателя срок поставки продлевается на
количество дней действия данного обстоятельства. Полагаем, что данные условия несут в себе определенные
риски, поскольку сроки завершения внешнеторговых операций ограничены во времени (возможно привлечение
белорусского резидента к административной ответственности в случае, если внешнеторговая операция не
завершена в установленный законодательством срок и такой срок не продлен).
Статья 17 Orgalime 2012 устанавливает, что, если покупатель имеет основания полагать, что он не
сможет принять оборудование в дату поставки, он должен незамедлительно в письменной форме сообщить об
КонсультантПлюс
надежная правовая поддержка
www.consultant.ru
Страница 2 из 4
Статья "Поставка оборудования в международном торговом
обороте: типовые правила"
(М.А.Жуков)
(по состоянию на 20.08.2015...
Документ предоставлен КонсультантПлюс
Дата сохранения: 26.10.2015
этом продавцу, указав при этом причину и по возможности срок, в который он сможет принять поставку. Кроме
того, покупатель должен уплатить часть покупной цены, как если бы оборудование уже было поставлено
(полагаем, что применение данного пункта в белорусских реалиях затруднительно и возможность его
применения необходимо исключить договором поставки). Дополнительно на покупателя возлагаются расходы
по хранению и страхованию оборудования.
Также положения Orgalime 2012 предусматривают следующую ответственность:
1) продавец обязан возместить покупателю расходы в случае неуведомления о невозможности поставки
в срок в случае, если бы покупатель не понес данные расходы, будучи уведомленным о невозможности
поставки (ч. 2 ст. 12 Orgalime 2012);
2) продавец обязан уплатить заранее оцененные убытки в размере 0,5% от цены оборудования (или его
непоставленной части) за каждую неделю просрочки, но не более 7,5% от цены оборудования (или его
непоставленной части) (ст. 16 Orgalime 2012);
3) продавец обязан возместить прямые и косвенные убытки в размере до 15% от цены оборудования в
случае одностороннего отказа покупателя от договора по причине просрочки поставки оборудования (ч. 3 ст.
15 Orgalime 2012);
4) покупатель обязан возместить убытки продавца в случае отказа покупателя принять оборудование и
последующего отказа продавца от договора по данному основанию (сумма убытков не должна превышать
стоимость оборудования, от поставки которого отказались) (ч. 2 ст. 18 Orgalime 2012).
Особенностью применения положений об ответственности в форме заранее оцененных убытков
является то, что требования могут быть заявлены только после окончания поставки всех партий оборудования
или после одностороннего отказа от договора, но не позднее 6 месяцев с даты наступления одного из
указанных обстоятельств (ч. 5 ст. 14 Orgalime 2012).
Кроме того, Orgalime 2012 предусмотрены следующие основания для одностороннего отказа от договора
поставки или его части:
1) покупатель может отказаться от части оборудования, которая не может быть использована по
назначению, если сумма заранее оцененных убытков достигла предельной величины и оборудование не
поставлено в течение недели после письменного уведомления об этом со стороны покупателя (ч. 1 и 2 ст. 15
Orgalime 2012);
2) покупатель может отказаться от договора, если ему становится очевидно, что сумма заранее
оцененных убытков достигнет предельной величины (ч. 3 ст. 15 Orgalime 2012);
3) продавец может отказаться от договора, если покупатель не принимает оборудование в течение
дополнительного срока, установленного продавцом для принятия оборудования (ч. 2 ст. 18 Orgalime 2012).
Оплата оборудования.
Статьей 19 Orgalime 2012 предусмотрено, что оплата должна быть осуществлена в течение 30 дней с
даты выставления счета и осуществляется следующим образом: 1/3 от стоимости оборудования при
заключении договора; 1/3 - при получении уведомления о готовности оборудования; 1/3 - после поставки
оборудования. В контексте внешнеторгового регулирования при импорте оборудования в Республику Беларусь
данная схема оплаты подлежит изменению, поскольку между первой оплатой и фактической поставкой
оборудования может образовываться значительный разрыв во времени (особенно в ситуации, когда
оборудование производится по заказу).
В случае несвоевременной оплаты оборудования для покупателя могут наступить следующие
последствия:
1) обязанность уплатить проценты по максимальной годовой ставке рефинансирования Европейского
центрального банка, увеличенной на 8%, при этом расходы возмещаются по ставке 1% от неуплаченной
суммы (ч. 1 ст. 21 Orgalime 2012);
2) при просрочке платежа более 3 месяцев продавец имеет право в одностороннем порядке отказаться
от договора и потребовать возмещения убытков в размере, не превышающем стоимость оборудования (ч. 3 ст.
21 Orgalime 2012).
Устранение дефектов оборудования.
В соответствии с Orgalime 2012 продавец несет ответственность за недостатки, причиной которых
является дефект конструкции, материала или производства, возникшие при правильной эксплуатации
оборудования покупателем (ст. 23 - 25 Orgalime 2012). Соответственно продавец не несет ответственности за
дефекты, связанные с ненадлежащим обслуживанием, неправильной установкой или некачественно
произведенным покупателем ремонтом, а также в результате изменений, осуществленных без согласия
продавца в письменной форме, а также обычный износ и амортизацию.
Гарантийный срок, в течение которого
покупатель может заявить требования об устранении
недостатков, составляет в соответствии со ст. 27 Orgalime 2012 1 год с даты поставки (требование также может
КонсультантПлюс
надежная правовая поддержка
www.consultant.ru
Страница 3 из 4
Статья "Поставка оборудования в международном торговом
обороте: типовые правила"
(М.А.Жуков)
(по состоянию на 20.08.2015...
Документ предоставлен КонсультантПлюс
Дата сохранения: 26.10.2015
быть заявлено в течение двух недель по истечении данного срока). Указанный срок подлежит продлению
после ремонта на количество дней простоя, в течение которого оборудование не могло использоваться в силу
недостатков.
При возникновении недостатков покупатель обязан уведомить продавца об этом, указав характер
дефекта, в противном случае покупатель утрачивает право требования по устранению дефектов.
При осуществлении устранения дефектов продавец в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 30 Orgalime 2012 имеет
право:
1) на устранение дефекта, которое производится по месту нахождения оборудования;
2) устранение дефекта у продавца или в ином месте, указанном продавцом;
3) направление дефектных деталей продавцу, если их снятие не требует специальных познаний.
При этом расходы, связанные с предоставлением доступа к оборудованию и организацией ремонтных
работ, несет покупатель, все иные расходы - продавец (в случае если в последующем будет выяснено, что
дефекта не было, данные расходы будут отнесены на покупателя).
В свою очередь, при невыполнении продавцом своих обязательств по ремонту покупатель имеет право
провести необходимый ремонт собственными силами или поручить его третьим лицам за счет и на риск
продавца с последующей компенсацией необходимых расходов, если ремонт был успешным.
Если ремонт не привел к устранению недостатков, у покупателя в соответствии со ст. 37 Orgalime 2012
имеются следующие варианты:
1) право потребовать уменьшения покупной цены с учетом уменьшения стоимости оборудования, но не
более чем на 15%;
2) право отказаться от договора в части оборудования с дефектами и потребовать выплаты возмещения
убытков, расходов и ущерба, однако сумма возмещения не должна превышать 15% покупной цены части
оборудования, в отношении которой договор расторгается. При этом в убытки не могут входить убытки в связи
с потерями производства, упущенной выгодой и другими косвенными убытками (за исключением
возникновения недостатков из-за грубой неосторожности продавца).
Форс-мажор.
Правила Orgalime 2012 содержат в себе широкий перечень обстоятельств, которые относятся к
форс-мажору (в том числе ограничения на валютные и экспортные операции). Однако форс-мажорные
обстоятельства, которые возникли до или после заключения договора поставки оборудования, дают право на
правомерную приостановку выполнения договорных обязательств лишь в том случае, если их влияние на
выполнение договора невозможно было предусмотреть при его заключении.
Частью первой ст. 42 Orgalime 2012 на сторону, для которой возникли форс-мажорные обстоятельства,
возложено обязательство незамедлительно уведомить другую сторону о наступлении таких обстоятельств, в
противном случае она утрачивает право ссылаться на данное обстоятельство. Предельный срок действия
форс-мажора составляет 6 месяцев, при более продолжительном действии любая из сторон имеет право
отказаться от договора в одностороннем порядке.
Разрешение споров и применимое право.
Правила Orgalime 2012 предусматривают применение права страны продавца к условиям договора
(безусловно, в той части, которая не урегулирована договором и правилами Orgalime 2012) (ст. 47 Orgalime
2012). При этом споры подлежат разрешению с использованием международного коммерческого арбитража
(состав арбитража формируется в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой
палаты), что создает гораздо больше возможностей для признания и приведения в исполнение решения по
спору.
Выводы
С учетом указанного выше правила Orgalime 2012 являются "гибким" источником lex mercatoria, который
адаптирован для применения и решения ряда специфических вопросов, которые возникают при
трансграничных поставках оборудования. В то же время содержание ряда положений об ответственности
сторон свидетельствует о большей направленности Orgalime 2012 на защиту интересов поставщиков
оборудования, нежели покупателей.
КонсультантПлюс
надежная правовая поддержка
www.consultant.ru
Страница 4 из 4