ИЗМЕНЕН ПОСТАВЩИК ПРИРОДНОГО ГАЗА: КАК ОФОРМИТЬ

ПРАВОВАЯ ПОМОЩЬ
№ 30 (546), 27 июля 2015 г.
Ярослава ДУБРОВА, главный специалист Департамента внутреннего финансового
контроля и аудита исполнительного органа Киевского городского совета
(Киевской городской государственной администрации)
ИЗМЕНЕН ПОСТАВЩИК
ПРИРОДНОГО ГАЗА: КАК ОФОРМИТЬ
ДОГОВОР ЗАКУПКИ ГАЗА
Мы нередко отмечали, что работа госзакупщика – это постоянные изменения
нормативного поля, поиск выхода из сложных ситуаций, решение различных
проблем. Чаще всего это связано с несогласованностью норм действующего
законодательства. Вот и сейчас перед заказчиками и контролерами возник
вопрос: как правильно оформить правоотношения относительно закупки
природного газа, с учетом нововведений в законодательстве. В консультации
мы попробуем разобраться в этом и предоставим ответы на другие актуальные
вопросы.
Общие положения
Законом от 08.07.10 г. № 2467-VI «О принципах
функционирования рынка природного газа» (далее – Закон № 2467) определены правовые, экономические и организационные принципы функционирования рынка природного газа в Украине.
Для обеспечения постепенного и последовательного перехода к полномасштабному рынку природного газа, предусмотренного Законом № 2467,
установлен переходный период, который включает два этапа (ч. 1 разд. VI):
• первый этап, во время которого разделяются
функции по распределению и поставке природного газа, определению потребителей, которые приобретают статус квалифицированных,
и определению Кабмином гарантированных поставщиков, начал действовать с 1 января 2012
года;
• второй этап, во время которого все категории
потребителей приобретают статус квалифицированных, начал действовать с 1 января 2015
года.
Таким образом, в целях выполнения требований
Закона № 2467 произошло юридическое обособление субъектов хозяйствования рынка природного газа, которые входят в состав вертикально интегрированной хозяйственной организации.
Оно заключается в создании отдельных юридических лиц – субъектов хозяйствования, которые
осуществляют поставки природного газа по регулируемому тарифу.
16
Book ru.indb 16
Летом в этом году большинство заказчиков получили письма от газоснабжающих организаций
с информацией о том, что предыдущие договоры закупки необходимо перезаключить с новым контрагентом. При этом из писем вытекало,
что эти договоры следует заключить по типовой
форме. Как действовать заказчику в такой ситуации?
Типовой договор
на поставку природного газа
Типовой договор на поставку природного газа по
регулируемому тарифу утвержден постановлением НКРЭКП от 22.01.15 г. № 35 (далее – Типовой
договор). Таким образом, правоотношения относительно закупки заказчиком природного газа
и услуг по его поставке урегулированы в настоящее время на основе Типового договора, который
является трехсторонним.
Вместе с тем п. 4 ч. 1 ст. 1 Закона от 10.04.14 г.
№ 1197-VII «Об осуществлении государственных
закупок» (далее – Закон № 1197) определено,
что договор о закупке – это договор, который
зак лючается меж ду заказчиком и учас тником
по результатам проведения процедуры закупки
и предусматривает предоставление услуг, выполнение работ или приобретение права собственности на товары.
Обращаем внимание: согласно ч. 1 ст. 40 Закона
№ 1197 договор о закупке зак лючается в пись-
WWW.BALANCE.UA
БАЛАНС-БЮДЖЕТ
23.07.2015 17:42:15
ПРАВОВАЯ ПОМОЩЬ
№ 30 (546), 27 июля 2015 г.
менной форме согласно нормам Граж данского
и Хозяйственного кодексов (далее – ГК и ХК соответственно) с учетом особенностей, предусмотренных данным Законом.
Особенности зак лючения хозяйственных договоров на основе Типового договора определены
ст. 184 ХК. Так, эта процедура должна осуществляться с соблюдением условий ст. 179 ХК – путем
подготовки договора в виде единого документа, оформленного согласно требованиям ст. 181
ХК и правилам, ус тановленным нормативноправовыми ак тами относительно применения
Типового договора.
Таким образом, поскольку имеем Типовой договор, именно на его основе заказчик должен
заключать договор при закупке природного газа
и услуг по его поставке. Напомним, что согласно ч. 5 ст. 40 Закона № 1197 условия договора
о закупке не должны отличаться от содержания
предложения конкурсных торгов или ценового
предложения (в т. ч. цены за единицу товара) победителя процедуры закупки. Впрочем, эта норма
не распространяется на переговорную процедуру
закупки, согласно которой заказчик в настоящее
время будет проводить закупку природного газа,
поскольку для этого имеются определенные основания (см. ниже).
Получение лицензии
Деятельность, связанная с поставкой природного
газа по регулируемому тарифу, осуществляется
при условии получения соответствующей лицензии (ч. 1 ст. 6 Закона № 2467). При этом реализация природного газа для удовлетворения потребностей учреждений и организаций, которые
финансируются из государственного и местных
бюджетов, осуществляется субъектами хозяйствования, которые имеют лицензию на поставку
природного газа по регулируемому тарифу (пп. 2
п. 2 постановления КМУ от 27.12.01 г. № 1729 «Об
обеспечении потребителей природным газом»).
Согласно п. 3.1 Лицензионных условий осуществления хозяйственной деятельности по поставке
природного газа, газа (метана) угольных месторож дений по рег улируемому тарифу, у твержденных пос тановлением НКРЭКП от 12.01.15 г.
№ 9, лицензиат должен, в частности, осуществлять лицензированную деятельность только на
терри тории лицензир ованной дея те льно с т и,
утвержденной НКРЭКП. Напомним, территорией
лицензированной деятельности является территория административно-территориальной единицы,
где находятся потребители, включенные в або-
БАЛАНС-БЮДЖЕТ
Book ru.indb 17
WWW.BALANCE.UA
нентскую базу потребителей природного газа.
При выдаче соответствующей лицензии газоснабжающей организации постановлением НКРЭКП
за каж дым таким пос тавщиком у тверж дается
территория осуществления хозяйственной деятельности по поставке природного газа по рег ул и руе м о м у т ар и фу с у к а з ан и е м п е р е ч н я
административно-территориальных единиц.
Таким образом, на каждой отдельной территории
осуществление указанной деятельности действует
только один поставщик, с которым потребители
(в нашем случае – заказчик) могут заключить договор на поставку природного газа по регулируемому тарифу.
Переговорная процедура
закупки природного газа
Как определено Законом № 1197, переговорная
процедура закупки – это закупка, которую применяет заказчик в виде исключения в случае отсутствия конкуренции (в т. ч. по техническим причинам) на соответствующем рынке, в результате
чего договор о закупке может быть зак лючен
только с одним поставщиком, при отсутствии при
этом альтернативы (п. 2 ч. 2 ст. 39).
Итак, у заказчика есть основания при закупке
природного газа применить именно переговорную процедуру. При этом он должен иметь документы, подтверждающие наличие таких оснований (в частности, соответствующую лицензию (то
есть ее копию, которую предоставляет участник),
постановление с утвержденным перечнем газопоставщиков на определенной территории и т. п.).
Заметим, что в письме НКРЭКП от 09.07.15 г.
№ 6697/16/61-15 (размещено на официальном
сайте по адресу www.nerc.gov.uа) содержится
перечень лицензиатов по поставке природного
газа, газа (метана) угольных месторождений по
регулируемому тарифу с указанием территории
лицензированной деятельности по каждому поставщику.
Обратите внимание: в нашем случае участником
процедуры закупки будет газоснабжающая организация на определенной территории. Следовательно, с этой организацией заказчик проводит
переговоры для оформления процедуры закупки
в законном русле.
Согласно форме Типовой договор зак лючается
между тремя субъектами рынка природного газа,
а именно:
17
23.07.2015 17:42:15
ПРАВОВАЯ ПОМОЩЬ
• поставщиком природного газа по регулируемому тарифу;
• газораспределительным/газотранспортным
предприятием;
• п от р е б и т е л е м пр ир одн о г о г а за (ю рлицо/
физлицо-предприниматель) – заказчиком.
При этом поставщик поставляет природный газ
потребителю в объемах и порядке, предусмотренных Типовым договором для обеспечения потребностей потребителя, а потребитель оплачивает
поставщику стоимость газа и предоставленных
услуг в размерах, сроки, порядке и на условиях,
которые установлены договором (п. 1.1, 1.3 Типового договора).
Протокол относительно проведенных переговоров с газоснабжающей организацией составляется
в произвольной форме, а результаты таких переговоров с участником оформляются протоколом
заседания комитета по конкурсным торгам заказчика, причем тоже в произвольной форме.
Один из проблемных вопросов, возникших перед
заказчиками в нашем случае, – это предмет закупки: товар (природный газ) или услуга (поставка
природного газа). Чтобы ответить на него, обратимся к Закону № 1197.
Так, согласно п. 21 ч. 1 ст. 1 Закона № 1197 предмет закупки – это товары, работы или услуги,
которые закупаются заказчиком в рамках единой
процедуры закупки, на которые участникам разрешается подавать предложения конкурсных торгов (квалификационные, ценовые предложения)
или предложения на переговорах (в случае применения переговорной процедуры закупки). При
этом в Типовом договоре определено, что природный газ (природный газ, нефтяной (попутный) газ, газ (метан) угольных месторож дений
и газ сланцевых толщей) – это полезное ископаемое, которое является смесью углеводородных
и неуглеводородных компонентов, находится в газообразном состоянии при стандартных условиях
(давление – 760 мм рт. ст. и температура – 20 °С)
и является товарной продукцией. Следовательно,
природный газ является товаром.
В то же время согласно Типовому договору заказчик (потребитель) оплачивает поставщику стоимость газа (товара) и предоставленных услуг по
его поставке, транспортировке и распределению
на текущий счет поставщика.
Обратимся опять к Закону № 1197: товары – это
продукция, объекты любого вида и назначения,
в том числе сырье, изделия, оборудование, техно-
18
Book ru.indb 18
№ 30 (546), 27 июля 2015 г.
логии, предметы в твердом, жидком и газообразном состоянии, а также услуги, связанные с поставкой товаров, если стоимость таких услуг не
превышает стоимость самих товаров (п. 27 ч. 1 ст. 1).
Напомним также, что предмет закупки заказчик
должен определять в порядке, установленном
уполномоченным органом по вопросам государственных закупок – Минэкономразвития.
Согласно п. 2.5 Порядка определения предмета
закупки, у тверж денного приказом Минэкономики от 26.07.10 г. № 921, в с лучае ес ли при
о с уще с т влении заказчиком зак упк и товар ов
предусматривается также закупка услуги (услуг),
связанной с поставкой товара (в частности, услуги по транспортировке, установке, монтажу, наладке, инсталляции программного обеспечения,
обучению персонала и т. п.), предметом закупки
являются товары при условии, что стоимость такой услуги (услуг) не превышает стоимость самих
товаров.
Следовательно, если наш заказчик закупает природный газ и стоимость услуг по его транспортировке не превышает его стоимость, то предметом
закупки является природный газ, то есть товар.
Как мы указывали выше, нормы ч. 5 ст. 40 Закона
№ 1197 касательно невозможности изменять договор относительно предложения участника не
распространяются на переговорную процедуру
закупки, а следовательно, если возникнет необходимость уточнить условия договора, стороны
(заказчик и участник) могут провести дополнительные переговоры перед заключением договора до акцепта предложения участника.
Заметим, что заказчик имеет право заключить договор о закупке по результатам применения переговорной процедуры по выше указанным основаниям в срок не раньше чем через 10 календарных
дней со дня обнародования на веб-портале Минэкономразвития сообщения об акцепте предложения по результатам применения указанной процедуры. Сокращения установленного срока, если
это не является насущной потребностью, не допускается. При этом конечный срок заключения договора о закупке в случае проведения переговорной процедуры Законом № 1197 не установлен.
К сведению: форма Информации о применении
переговорной процедуры закупки (то есть объявления о проведении процедуры закупки), а также
Обоснование применения переговорной процедуры закупки утверждены приказом Минэкономразвития от 15.09.14 г. № 1106 (далее – Приказ
№ 1106).
WWW.BALANCE.UA
БАЛАНС-БЮДЖЕТ
23.07.2015 17:42:15
ПРАВОВАЯ ПОМОЩЬ
№ 30 (546), 27 июля 2015 г.
Нюансы, о которых следует знать
Ситуация 1
Заказчик не успел заключить договор с вновь
созданными газоснабжающими организациями с 01.07.15 г. (письма относительно перезак лючения договоров пришли поздно, ряд
вопросов остался без ответов, торги не завершились и т. п.). При этом газ поставляли уже
новые организации. Как действовать в этой
ситуации (товар поставлялся заказчику, а договор еще не подписан)? Может ли заказчик
оплатить такую закупку газа?
Чтобы ответить на этот вопрос, напомним, что
созданные в результате обособления деятельности по распределению и поставке природного газа газоснабжающие предприятия получили
в НКРЭКП лицензии на право осуществления хозяйственной деятельности по поставке природного газа, газа (метана) угольных месторождений
по регулируемому тарифу с 1 июля 2015 года.
В нашем случае поможет норма ч. 3 ст. 631 ГК,
согласно которой стороны могут установить, что
ус ловия договора применяются к отношениям
между ними, возникшим до его заключения. С учетом этого заказчик может в договоре о закупке,
который будет заключаться по результату проведения переговорной процедуры, прописать, что
его условия применяются к отношениям меж ду
сторонами, возникшим до зак лючения данного
договора, ссылаясь при этом на указанную норму ГК.
Ситуация 2
По результатам торгов заказчиком был заключен договор о закупке с газоснабжающим
предприятием. Нужно ли проводить торги с новым поставщиком?
Преж де всего проанализируем, что такое государственная закупка. Закон № 1197 (п. 3 ч. 1 ст. 1)
определяет государственную закупку как приобретение заказчиком товаров, работ и услуг в порядке, установленном данным Законом.
Стоимостными пределами для применения по-
БАЛАНС-БЮДЖЕТ
Book ru.indb 19
WWW.BALANCE.UA
ложений Закона № 1197 при закупке товаров
(в нашей ситуации – природного газа) является
ожидаемая их стоимость, которая равняется или
превышает 100 тыс. грн. (без учета НДС). Следовательно, ответ на вопрос зависит от суммы
средств для закупки природного газа, которая
останется у заказчика после расторжения предыдущего договора (возможно, будет выделена еще
какая-то сумма).
Таким образом, если общая сумма средств (т. е.
ожидаемая стоимость закупки):
• не равняется и не превышает 100 тыс. грн. (без
учета НДС), заказчик не будет проводить процедуру закупки, а зак лючит прямой договор
с вновь созданным газоснабжающим предприятием;
• равняется или превышает 100 тыс. грн. (без
учета НДС), то заказчик должен применить Закон № 1197 и провести процедуру закупки (какую именно, см. выше), а по ее результатам
заключить договор.
Кроме того, в нашей ситуации заказчик расторгнет
предыдущий договор о закупке газа. Поэтому, чтобы не нарушить закон, он должен представить для
обнародования на веб-портале уполномоченного органа по вопросам государственных закупок
(Минэкономразвития) Отчет о выполнении договора по форме, утвержденной Приказом № 1106.
Этот отчет подается в течение трех рабочих дней
со дня истечения срока действия договора, выполнения или расторжения договора (ч. 1 ст. 10
Закона № 1197).
В то же время напомним, что по данному договору
закупки природного газа заказчик должен заново
представлять такой отчет, в зависимости от наличия оснований для его обнародования согласно
закону.
Заметим, что по отдельным вопросам закупки
природного газа Минэкономразвития предоставлено разъяснение от 16.07.15 г. № 3302-05/2322606 (размещено на официальном сайте Министерства по адресу http://www.me.gov.ua в категории
Главная/Деятельность/Государственые закупки/
Обнародование разъяснений).
19
23.07.2015 17:42:15