Понятие и признаки предпринимательской деятельности

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ПРОФСОЮЗОВ
ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
«АКАДЕМИЯ ТРУДА И СОЦИАЛЬНЫХ ОТНОШЕНИЙ»
ЯКУТСКИЙ ЭКОНОМИКО-ПРАВОВОЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)
ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ
Кафедра гражданского права и процесса
Выпускная квалификационная работа
Тема: «Понятие и признаки предпринимательской деятельности»
студента 5 курса
заочной формы обучения
Макарова Ивана Андреевича
Научный руководитель:
зав. кафедрой гражданского права и
процесса, к.ю.н., доцент,
Рабинович А.Д.
Дата защиты__________
Оценка_______________
Якутск 2015
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………………..3
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ……….7
1.1. Становление и развитие законодательства, определяющего понятие
предпринимательской деятельности………………………………………...……..7
1.2. Определение понятия предпринимательской деятельности……………......13
ГЛАВА 2. ПРИЗНАКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ…....32
2.1. Самостоятельность как признак предпринимательской деятельности….....32
2.2. Систематичность извлечения прибыли как признак предпринимательской
деятельности…………………………………………………………………..……38
2.3. Хозяйственный риск как признак предпринимательской деятельности..…44
2.4. Государственная регистрация в качестве юридического лица или
индивидуального
предпринимателя
как
признак
предпринимательской
деятельности…………………………………………………………………….….54
ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………..……………………………63
СПИСОК ИСТОЧНИКОВ……………………………….………………………...68
3
ВВЕДЕНИЕ
Переход Российской Федерации к новым экономическим отношениям
коренным образом изменил условия деятельности всех организаций. В
настоящее время в России на законодательном уровне заложены основы
рыночной
экономики,
свободного
предпринимательства,
а
также
беспрепятственного перемещения товаров, услуг, работ. В связи с переходом к
новым условиям, важной проблемой видится определение правового понятия
предпринимательской деятельности.
Конечно,
понятие
предпринимательской
деятельности
определяет
гражданское законодательство, а именно ст. 2 Гражданского кодекса
Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в редакции от 13
июля 2015 г.)1. Однако данная законодательная дефиниция
далека от
совершенства. Неясно, например, является ли деятельность по сдаче
гражданами принадлежащих им на праве собственности жилых помещений в
наем предпринимательской. Кроме того, из понятия предпринимательской
деятельности не следует можно ли относить к предпринимательской
деятельности деятельность некоммерческих организаций. Рассмотрение данных
вопросов также является актуальным. Следует отметить, что понятие
«предпринимательская деятельность» имеет ключевое значение в гражданском,
а также в предпринимательском праве. Данное понятие имеет общее значение
для индивидуальных предпринимателей (физических лиц) и коллективных
предпринимателей (юридических лиц).
Несмотря
на
определение понятия
то,
что
гражданское
законодательство
содержит
предпринимательской деятельности, в литературе
является дискуссионным вопрос о том, можно ли считать данное определение
универсальным. Следует заметить что, в литературе отсутствует единство
1
Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301; 2015, № 29, ст. 4384.
4
мнений
относительно
количества
признаков
предпринимательской
деятельности. Кроме того, в литературе отсутствует единое мнение по поводу
того, какие признаки предпринимательской деятельности можно считать
сущностными.
В действующем законодательстве Российской Федерации отсутствует
комплексное определение термина «предпринимательская деятельность», на
основании которого можно было выделить ее признаки. Поэтому определение
понятия предпринимательской деятельности является проблемой, требующей
решения.
Таким
регулирование
образом,
можно
предпринимательской
отметить
недостаточное
деятельности.
На
правовое
основании
вышеизложенного, можно сделать вывод о то, что тема исследования «Понятие
и признаки предпринимательской деятельности» является актуальной.
Объектом выпускной квалификационной работы
является система
правоотношений, возникающих при осуществлении предпринимательской
деятельности.
Предмет
исследования
–
нормы
гражданского
законодательства,
регламентирующие понятие и признаки предпринимательской деятельности, а
также
нормы
определяющие
административного
ответственность
деятельности
без
предпринимательство;
за
и
уголовного
осуществление
государственной
практика
законодательства,
предпринимательской
регистрации,
применения
норм
незаконное
указанного
законодательства.
Цель выпускной квалификационной работы – исследование правового
регулирования понятия и признаков предпринимательской деятельности,
разработка предложений по совершенствованию действующего в данной сфере
законодательства.
Достижение данной цели зависит от решения следующих задач:
1.
охарактеризовать
становление
и
развитие
законодательства,
определяющего понятие и признаки предпринимательской деятельности;
5
2.
изучить определение понятия предпринимательской деятельности;
3.
проанализировать
самостоятельность
как
признак
предпринимательской деятельности;
4.
охарактеризовать
правовое
регулирование
систематичности
извлечения прибыли как признака предпринимательской деятельности;
5.
проанализировать правовой режим хозяйственного риска как
признака предпринимательской деятельности;
6.
рассмотреть правовое регулирование государственной регистрации
в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя как
признак предпринимательской деятельности.
Поставленные цель и задачи определили структуру работы. Работа
состоит из введения, двух глав, содержащих шесть параграфов, заключения и
списка источников.
В первой главе исследуются становление и развитие
законодательства, определяющего понятие предпринимательской деятельности;
изучается понятие предпринимательской деятельности. Кроме того, в работе
рассматриваются
самостоятельность
признаки
как
предпринимательской
признак
деятельности:
предпринимательской
деятельности,
систематичность извлечения прибыли; хозяйственный риск; государственная
регистрация
в
качестве
юридического
лица
или
индивидуального
предпринимателя как признак предпринимательской деятельности.
Нормативно-правовую базу работы составили: Конституция Российской
Федерации2, Гражданский кодекс Российской Федерации, иные нормативные
акты по теме исследования.
Теоретическую основу исследования составили научные издания по
исследуемой
проблематике,
учебная
литература
(учебные
пособия,
комментарии к законодательству), статьи в периодических изданиях по
исследуемой проблематике. При написании работы использовались научные
2
Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в редакции от 21 июля 2014 г.) // Российская газета,
1993, 25 декабря; Собрание законодательства Российской Федерации, 2014, № 31, ст. 4398.
6
труды следующих авторов: И.Н.
Гидиятуллиной,
А.Я.Курбатова,
А.Л.
Пущаевой, В.Д. Симоненко, М.В. Талан, Ю.А. Тихомирова, И.А. Толмачева,
других ученых.
Методологическую основу работы составляют диалектический, правовой,
сравнительно-правовой, формально-логический методы.
Материалы проведенного исследования могут быть использованы в
правоприменительной практике, а также при чтении лекций по курсу
«Предпринимательское право».
7
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1.1. Становление и развитие законодательства, определяющего понятие
предпринимательской деятельности
Понятие о предпринимательской деятельности развивалось сложно,
сопровождалось
длительным
процессом
возникновения
и
разрешения
множества противоречий3.
Однако законодательное закрепление предпринимательская деятельность
получила только в XVII в., несмотря на то, что ее корни на Руси как
экономической категории уходят в IX в., когда торговля являлась одной из
основ хозяйственной жизни славян. В то время уровень торговых отношений
определялся состоянием сельскохозяйственного и ремесленного производства.
Во второй половине XVI в. торговля на Руси все больше перемещается в
северо-западный и северный регионы страны. В целом отечественное
купечество в тот период было ослаблено и не в состоянии удовлетворить
потребности
внутреннего
рынка.
Необходимость
наполнения
товарами
внутреннего рынка страны привела к тому, что московская власть прибегла к
беспрецедентному действию: западноевропейским купцам было дано право на
беспошлинную торговлю, а также право свободно перемещаться по всей
России4.
В XVII в. наблюдается одна из характерных тенденций российского
правотворчества
-
заимствование
из
западноевропейского
права
при
игнорировании собственных обычаев.
Дальнейшее
развитие
законодательство
о
предпринимательской
деятельности получило во времена царствования Петра I, при котором был
3
См.: Бышов Д.В. Правовое поле предпринимательской деятельности в России: история и современность:
Автореф. дис... канд. ист. наук. - Саранск, 2005, с. 13-15.
4
См.: Бандорин А.Е. Механизм правового регулирования предпринимательской деятельности в России:
вопросы теории и практики: Автореф. дис…. канд. юрид. наук. - Саратов, 2011, с. 13.
8
создан отечественный торговый флот и отвоеваны выходы к морю. Однако
управление экономикой в тот период было чрезмерно централизовано. Петр I, с
одной
стороны,
пытаясь
ввести
рыночные
формы
хозяйствования,
активизировал торговую и предпринимательскую деятельность, а с другой, в
силу
проводимых
реформ,
усилил
крепостнические
и
командно-
административные начала в организации хозяйственной практики.
Законодательство о предпринимательской деятельности конца XVIII в.
достигло определенного развития, однако сказать о его соответствии
требованиям
времени
нельзя.
Страны
Европы
уже
взяли
курс
на
капиталистическое развитие, а в России только начался переход от феодальнокрепостнических
принципов
капиталистических,
что
хозяйствования
потребовало
к
преобладанию
дальнейшего
развития
предпринимательского права.
Свод законов Российской империи ознаменовал собой завершение работы
по
систематизации
способствовал
(кодификации)
унификации
российского
российского
законодательства.
права
в
целом
Он
и
предпринимательского в частности, что можно признать новацией для
Российского государства первой половины XIX в.5
При Александре II впервые за всю историю страны сформировался рынок
наемного труда, товаров и капиталов и на этой основе быстрое развитие
получает частное промышленное предпринимательство, развивается система
капиталистического кредита и т. п. Дореволюционный период в истории России
- это период ярко выраженной капиталистической системы хозяйства,
основанной на свободной экономической деятельности и предпринимательстве.
Законодательство того времени было направлено на создание благоприятных
условий для развития данной сферы.
5
См.: Бандорин А.Е. Зарождение и законодательное закрепление предпринимательской деятельности в России
(IX-XVII века) // Вестник Саратовской государственной академии права, 2010, № 4, с. 10.
9
В первые годы советской власти был установлен «военный коммунизм».
Нормативные правовые акты в области предпринимательской деятельности
носили декларативный характер. Период военного коммунизма ознаменован
декретами о национализации всех крупнейших промышленных предприятий.
Впоследствии наступил период НЭП, который начался с удара по точке
наибольшей опасности - сельскохозяйственной политике, нацеленной на
получение большего объема продуктов питания за счет предоставления новых
стимулов крестьянину; затем он развился в коммерческую политику поощрения
торговли и обмена, включая финансовую политику, направленную на
стабилизацию валюты, и, наконец стал промышленной политикой, чтобы
достичь такого увеличения производительности в промышленности, какое
необходимо для строительства социалистического порядка. Нельзя сказать о
каком-либо развитии законодательства о предпринимательской деятельности в
эти годы. Государство уделяет внимание лишь кооперативному движению:
развиваются жилищные кооперативы, паевые товарищества общественного
питания, промыслово-кооперативные товарищества и артели, кооперативы
крестьянских хозяйств.
В 80-х гг. XX столетия начался период упадка социалистической
экономики.
Провозгласив
«перестройку
с
ускорением»,
власть
стала
осуществлять преобразование всего комплекса общественных отношений,
сформировавшихся
за
годы
социалистического
строительства.
Законодательные акты предоставили предпринимателям - физическим лицам
широкие права на осуществление предпринимательской деятельности.
Если говорить о современном предпринимательстве, то первым шагом в
становлении
понятия
современной
российской
предпринимательской
деятельности стало принятие таких законов, как: Закон от 6 марта 1990 г. (в
10
редакции от 24 июня 1992 г.) «О собственности в СССР» 6 и Закон РСФСР от 25
декабря 1990 г. (в редакции от 30 ноября 1994 г.) «О предприятиях и
предпринимательской деятельности» 7.
Закон «О собственности в СССР» установил, что в СССР может
существовать
собственность
государственная
советских
собственность,
граждан,
собственность
коллективная
иностранных
и
государств,
международных организаций, иностранных юридических лиц и иностранных
граждан, а также смешанных форм собственности.
Закон СССР от 4 июня 1990 г. «О предприятиях в СССР» 8 закрепил виды
предприятий, правомочных осуществлять производственную деятельность,
направленную
на
получение
прибыли:
индивидуальные
и
семейные,
государственные предприятия и т.д.
Впервые
в
российском
законодательстве
определение
понятия
«предпринимательская деятельность» нашло закрепление в Законе РСФСР «О
предприятиях и предпринимательской деятельности».
Пункт 1 ст. 1 Закона гласил: «Предпринимательская деятельность
(предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную
деятельность граждан и их объединений, направленную на получение
прибыли... Она осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную
ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой
предприятия» (п. 2 ст. 1).
«Предприятием является самостоятельный хозяйствующий субъект,
созданный в порядке, установленном настоящим Законом, для производства
продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения
общественных потребностей и получения прибыли» (п. 1 ст. 4).
6
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1990, № 11, ст. 164; 1992, № 34, ст.
1966.
7
Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1990, № 30, ст. 418; Собрание
законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3302.
8
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1990, № 25, ст. 460.
11
В 1991 г. приняты Основы гражданского законодательства Союза ССР и
республик9, в которых были закреплены такие права гражданина, как право
заниматься
предпринимательской
и
любой
иной,
не
запрещенной
законодательными актами деятельностью, право создавать самостоятельно или
совместно с другими гражданами и организациями юридические лица.
Отсутствие
четкой единой
государственной политики
в области
регулирования предпринимательской деятельности привело к тому, что
принимались противоречащие друг другу нормативные правовые акты.
Так, в 1990 г. был принят Закон СССР от 31 октября 1990 «Об усилении
ответственности за спекуляцию, незаконную торговую деятельность и за
злоупотребления в торговле»10, но уже Законом РСФСР от 5 декабря 1991 г. «О
внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс РСФСР, Уголовнопроцессуальный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных
правонарушениях»11, из Уголовного кодекса РСФСР исключаются ст. 153 и
154,
предусматривающие
ответственность
частнопредпринимательскую
деятельность,
за
а
также
спекуляцию
и
коммерческое
представительство.
В литературе подчеркивается, что непродуманная государственная
стратегия,
заключающаяся
в
предоставлении
неограниченной
свободы
субъектам предпринимательской деятельности, проявилась в соответствующем
правовом регулировании12.
Принимаются указы Президента РСФСР № 65 от 28 марта 1991 г. «О
свободе торговли»13; № 232 от 25 ноября 1991 г. «О коммерциализации
деятельности предприятий торговли в РСФСР»14; № 240 от 28 ноября 1991 г.
«О коммерциализации деятельности предприятий бытового обслуживания в
9
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991, № 26, ст. 733.
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1990, № 45, ст. 953.
11
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 52, ст. 1867.
12
См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. - М., 2010, с. 23.
13
Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 6, ст. 290.
14
Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 48, ст. 1675.
10
12
РСФСР»; от 3 декабря 1991 г. «О мерах по либерализации цен» 15, благодаря
которым быстро развивались некоторые отрасли народного хозяйства.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик
были
неспособны
разрешить
проблемы
правового
регулирования
экономической сферы.
Важным этапом на пути развития предпринимательской деятельности
стало принятие Конституции Российской Федерации и Гражданского кодекса
Российской Федерации.
Государство
поддерживает
и
защищает
предпринимательство,
осуществляя определенный контроль за соблюдением установленного порядка
ведения
предпринимательской
деятельности
в
целях
обеспечения законных прав и интересов граждан, других субъектов.
Статья 34 Конституции РФ установила право каждого человека на
свободное
использование
своих
способностей
и
имущества
для
предпринимательской деятельности.
В
настоящее
время
легальная
дефиниция
предпринимательской
деятельности содержится в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской
Федерации,
определяющей
предпринимательскую
деятельность
как
самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в
этом качестве в установленном законом порядке.
Данная дефиниция была закреплена в виде дополнения к положению о
том, что «гражданское законодательство регулирует отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием,
исходя из того, что...»16.
15
Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 52, ст. 1878.
См.: Чукреев А.А. К проблеме легального определения предпринимательской деятельности // Российский
юридический журнал, 2015, № 2, с. 105-107.
16
13
Многие цивилисты увидели в новелле доказательство отсутствия в
России дуализма частного права.
Таким образом, законодательство, регулирующее предпринимательскую
деятельность, в различные исторические периоды носило неравномерный
характер: авторитарное начало «Русской правды» в IX в. и «домостроя» в XV в.
сменялось формированием законодательной основы в XVII в.; прогрессивные
правовые реформы в XIX столетии - законодательным ограничением
предпринимательства в годы советской власти; возрождение в конце XX
столетия - попыткой создания нового прогрессивного механизма правового
регулирования предпринимательской деятельности в начале XXI в.
Нормы ранее действовавшего законодательства, на наш взгляд, в
условиях современного экономического уклада, неприменимы к новым
реалиям российского общества.
1.2. Определение понятия предпринимательской деятельности
Несмотря на многочисленные исследования проблемы определения
понятия
предпринимательской
деятельности,
данный
вопрос
в
науке
продолжает оставаться дискуссионным.
При рассмотрении правовой природы предпринимательской деятельности
важно учитывать, что ее невозможно определить без учета положений о
предпринимательстве в экономической теории.
В литературе отмечается, что термин «предпринимательство» стал
использоваться в научных исследованиях давно и в процессе развития
экономической теории содержание данного понятия менялось.
14
Огромное значение в развитии теории предпринимательства имеют труды
таких исследователей, как А. Смит 17, Ж.Б. Сей18, К. Маркс19, М. Вебер20, Й.
Шумпетер21 и др.
При определении экономической сущности предпринимательства авторы,
как правило, отталкиваются от характеристики категории «предприниматель».
К числу первых исследователей проблем предпринимательства относится Р.
Кантильон и А. Смит. Общепринято, что термин «предпринимательство» был
впервые введен в оборот в ХVIII в. Р. Кантильоном, в понимании которого
предприниматель - это субъект, который наделен особыми способностями
предвидеть, рисковать, брать на себя всю полноту ответственности за
принимаемые решения не только в стандартных ситуациях, но и в
обстоятельствах рисковых, в том числе в инновациях. При этом подобные
субъекты, по его мнению, не обязательно должны быть собственниками
функционирующего капитала 22.
В отличие от Р. Кантильона, А. Смит предпринимателем называл
собственника капитала, а целью предпринимательской деятельности считал
получение предпринимательского дохода23.
С
течением
времени
зарубежные
ученые
постепенно
перестали
отождествлять капиталиста и предпринимателя. Последний стал видеться
организатором
производства,
не
обязательно
обладающим
правом
собственности на имущество.
Ж.Б. Сэй основную функцию предпринимателя видел не в извлечении
прибыли, а в организации и управлении воспроизводством, в умении
17
См.: Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов. - М., 1962, с. 124-138.
См.: Сэй Ж.Б. Трактат политической экономии. – М., 1986, с. 36.
19
См.: Маркс К. Капитал. Критика политической экономии. - М., 1960, Т.3, с. 406.
20
См.: Вебер М. Протестантская этика и дух капитализма: Избр. произв. - М., 1990, с. 25.
21
См.: Шумпетер Й. Теория экономического развития. - М., 1982, с. 169-170.
22
См.: Радаев В.В. Экономическая социология. - М., 1998, с. 96.
23
См.: Смит А. Указ. соч., с. 124-138.
18
15
соединять, комбинировать факторы производства. Целью и результатом такой
деятельности он считал предпринимательский доход.
Значительный вклад в развитие теории предпринимательства внес Й.
Шумпетер, исходивший в своих исследованиях из связи предпринимательства с
инновационной деятельностью - внедрением в производство новых технологий
и новых сырьевых продуктов, освоением новых источников и форм снабжения,
организации труда и производства и т.п.
Й.
Шумпетер
отождествлял
предпринимателя
с
инноватором,
а
предпринимательскую функцию видел в осуществлении организационнохозяйственной инновации. Принадлежность имущества на праве собственности
он
не
считал
признаком
предпринимательский
статус
предпринимательства.
непостоянен,
так
как
По
его
субъект
мнению,
рыночной
экономики является предпринимателем только тогда, когда он осуществляет
функции инноватора, и утрачивает этот статус, если переводит свой бизнес на
рельсы рутинного процесса. Й. Шумпетер подчеркивал, что именно всплеск
предпринимательства служит единственной причиной всех изменений в
экономике, ее подъема24.
Существенным является вклад в развитие теории предпринимательства И.
Тюнена, охарактеризовавшего предпринимателя как обладателя особых
качеств: он должен уметь рисковать, принимать нестандартные решения и
отвечать за свои действия, а потому может претендовать на незапланированный
(непредсказуемый) доход. По мнению И. Тюнена, предприниматель не
обязательно является инноватором. Главную предпринимательскую функцию
он связывал с несением бремени риска и неопределенности в процессе
экономического развития 25.
24
25
См.: Шумпетер Й. Теория экономического развития. - М., 1982, с. 169-170.
См.: Бартенев С.А. Экономические теории и школы (история и современность). - М., 1996, с. 178-186.
16
Взгляды И. Тюнена были развиты Ф. Найтом26. Исследуя категории риска
и неопределенности и выявляя различия между ними, В. Найт показал, что,
несмотря на неопределенность будущего, предприниматель может угадать
основные параметры развития производства и обмена и потому получить
дополнительный коммерческий эффект. Таким образом, предпринимательский
доход - это результат между ожидаемой (прогнозной) денежной выручкой
фирмы и реальной ее величиной.
Одним из первых российских авторов, исследовавших проблемы
предпринимательства, был И.Т. Посошков, который в своих работах
рассматривал предпринимательство в качестве решающего условия социальноэкономического развития России, повышения благосостояния государства и его
граждан.
В
советский
период
проблемам
выявления
сущности
предпринимательства не уделялось должного внимания. Объясняется это тем,
что с 1929 г. в связи с полным огосударствлением экономики в России
свободное предпринимательство было объявлено нелегитимным. В работах
В.И. Ленина, И.В. Сталина оно рассматривалось как угроза социалистическому
строю. К факторам успешного хозяйствования эти политические деятели
относили развитие социалистической предприимчивости и социалистического
соревнования27.
Ситуация начала медленно меняться лишь во второй половине 1980-х
годов, но лишь после 1991 г. стали создаваться необходимые идеологические,
политические и правовые основы для возрождения предпринимательства.
В большинстве трудов отечественных ученых-экономистов рассмотрение
сущности
(признаков)
26
данного
явления
подменяется
предпринимательства
и
выявлением
его
целей.
отдельных
черт
Определение
См.: Найт Ф. Понятие риска и неопределенности. - М., 1994, с. 26-27.
См.: Шевченко Л.И. Понятие предпринимательской деятельности, ее экономическая и правовая сущность //
Законодательство, 2006, № 11, с. 8.
27
17
предпринимательства
нередко
излишне
упрощается,
как,
например,
в
следующей формулировке: это «инициативная самостоятельная деятельность
граждан,
направленная
на
получение
прибыли
или
личного
дохода,
осуществляемая от своего имени, под свою имущественную ответственность
или от имени и под юридическую ответственность юридического лица» 28.
Несмотря на то, что термин «предпринимательская деятельность»
распространен, можно отметить отсутствие его общепринятого определения.
Понятие предпринимательской деятельности имеет общее значение не
только для коллективных предпринимателей (юридических лиц), но и также
для индивидуальных предпринимателей (физических лиц).
Так, п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет,
что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица с момента государственной регистрации в
качестве индивидуального предпринимателя.
Заниматься
предпринимательством
гражданам
в
РФ
возможно
следующими способами:
1.
создав юридическое лицо;
2.
зарегистрировавшись
в
качестве
индивидуального
предпринимателя.
Для получения статуса индивидуального предпринимателя гражданину
необходимо обратиться в налоговую инспекцию по месту его жительства.
Государственная
регистрация
гражданина
в
качестве
индивидуального
предпринимателя осуществляется в соответствии с гл. VII.1 Федерального
закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей»29.
28
См.: Семеусов В.А. Понятие предпринимательской деятельности // Академический юридический журнал,
2002, № 4, с. 10.
29
См.: Агешкина Н.А., Баринов Н.А. Комментарий Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2014, с.
55.
18
Согласно п. 1 ст. 22.1 указанного закона гражданину необходимо
предоставить
в
налоговую
инспекцию
документы,
предусмотренные
Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей».
Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального
предпринимателя осуществляется в пятидневный срок, после чего ему выдается
свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя.
Представляется
необходимым
рассмотреть
доктринальное
и
законодательное понимание предпринимательской деятельности.
В
законодательстве
термин
«предпринимательская
деятельность»
употребляется в разном контексте и с разными целями.
Так,
налоговое
законодательство говорит о предпринимательской
деятельности с целью взыскания налогов, уголовное и административное
законодательство - по поводу привлечения к ответственности за осуществление
предпринимательской деятельности без лицензии.
В достаточных количествах отраслевых законов, например, о банковской,
инвестиционной
и
«предпринимательская
иных
видов
деятельность»,
деятельности,
однако
не
содержится
термин
раскрывается
его
содержание30.
Общепринято,
что
более
содержательное
определение
предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ, установившей,
что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом
порядке.
30
См.: Олейник О.М. Понятие предпринимательской деятельности: теоретические проблемы формирования //
Предпринимательское право, 2015, № 1, с. 3-17.
19
Однако, как отмечается в литературе, учитывая, что данное определение
содержится в статье ГК РФ, устанавливающей круг отношений, регулируемых
ГК РФ, то данное определение нельзя рассматривать как общее понятие
предпринимательской
деятельности,
в
нем
указывается,
какая
часть
предпринимательской деятельности, отношений связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности, подпадает под действие ГК РФ.
Поэтому в литературе можно встретить следующие выводы:
1.
данное определение является отраслевым, устанавливающим, что в
предпринимательской деятельности регулируется Гражданским кодексом РФ.
2.
это
определение
не
является
универсальным
и
может
использоваться в других отраслях права с некоторыми оговорками;
3.
данное
определение
является
неполным
определением
предпринимательской деятельности, т.к. не охватывает производство товаров;
4.
для
определения
данной
категории
нужно
обращаться к иным законам, однако, по мнению некоторых авторов, в них
отсутствует содержательное определение указанного термина 31.
В п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. (в редакции от 13
июля 2015 г.)32 «О некоммерческих организациях» под предпринимательской
деятельностью понимается приносящее прибыль производство товаров и услуг,
отвечающих
целям
создания
некоммерческой
организации,
а
также
приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных
прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в
качестве вкладчика.
Таким
образом,
определение
предпринимательской
деятельности,
содержащееся в ФЗ «О некоммерческих организациях» несколько отличается
от дефиниции, содержащейся в ст. 2 ГК РФ.
31
32
См.: Олейник О.М. Указ. соч., с. 5-7.
Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 3, ст. 145; 2015, № 29, ст. 4351.
20
В тоже время ФЗ «О некоммерческих организациях», а также ГК РФ в
отношении некоммерческих организаций употребляет термин «приносящая
доход деятельность».
Важно заметить, что в течение нескольких последних лет наблюдается
постепенная
замена
понятия
«предпринимательская
деятельность»
в
отношении некоммерческих организаций на термин «приносящая доход
деятельность»33.
В Федеральном законе от 26 июля 2006 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.)
«О защите конкуренции» 34 содержится близкое понятие через субъектный
состав, определяя, кто является субъектом предпринимательской деятельности,
и дается ссылка на понятие «товар». Данный закон содержит несколько ссылок,
которые
можно
использовать
для
определения
предпринимательской
деятельности. Так, ст. 4 указанного закона определяет хозяйствующий субъект
как
коммерческую
осуществляющую
организацию,
деятельность,
некоммерческую
приносящую
ей
доход.
организацию,
Под
товаром
понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая
финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного
введения в оборот.
В Федеральном законе от 27 декабря 2002 г. (в редакции от 13 июля 2015
г.) «О техническом регулировании» говорится в основном о результате
предпринимательской деятельности - продукции. Так, в законе указывается, что
он применяется при разработке, принятии, применении и исполнении
обязательных требований к продукции, в том числе зданиям и сооружениям,
или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам
33
См.: Гросул Ю.В. «Приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность некоммерческих
организаций»: проблемы понятийного аппарата // Юрист, 2015, № 10, с. 13-16.
34
Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 31, ст. 3434; 2015, № 29, ст. 4376.
21
проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа,
наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации 35.
При этом указанный закон под продукцией понимает результат
деятельности,
представленный
в
материально-вещественной
форме
и
предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных
целях.
Рассмотрим доктринальные определения понятий «предпринимательская
деятельность», «предпринимательство».
Под предпринимательством В.Д. Симоненко понимает создание фирм за
счет собственных или заемных средств для производства и реализации товаров
и услуг и получение на этой основе дохода 36.
Ю.А. Тихомиров добавляет, что это извлечение прибыли является целью
хозяйственной деятельности37.
М.В.
Талан
определяет
предпринимательство
как
деятельность,
направленную на максимизацию прибыли, содержание которой заключается в
удовлетворении его путем продажи товаров. При этом безразлично, сам
предприниматель организует продажу или выступает в качестве посредника.
Разграничивая
понятия
«предпринимательство» и
«бизнес» автор
указывает, что это «не одно и то же». Бизнес имеет достаточно широкое
толкование».
Под
бизнесом
понимается
любой
вид
экономической
деятельности, приносящий доход или иные личные выгоды. В бизнесе
принимают участие не только предприниматели, но и, к примеру, менеджеры,
эксперты и др.38
35
Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, № 52, ст. 5140; 2015, № 29, ст. 4342.
См.: Симоненко В.Д. Основы предпринимательства. - Брянск, 1996, с. 7.
37
См.: Тихомиров Ю.А. Предприниматель и закон: Практическое пособие. - М., 1996, с. 4.
38
См.: Талан М.В. Преступления в сфере экономической деятельности: вопросы теории, законодательного
регулирования и судебной практики: Дис. … докт. юрид. наук. - Казань, 2002, с. 116.
36
22
Ряд
авторов
придерживается
точки
зрения,
согласно
которой
«предпринимательство» и «предпринимательская деятельность» - понятия
идентичные, что не совсем представляется верным 39.
О.М. Олейник под предпринимательской деятельностью понимает
конституционную форму экономической деятельности, представляющую собой
самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и
повышенной
гражданско-правовой
ответственности
профессиональное
рациональное использование собственных и привлеченных способностей и
имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих
мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для
введения в оборот путем продажи, выполнения работ, оказания услуг и
пользования имуществом с целью получения дохода 40.
И.А. Толмачев определяет предпринимательскую деятельность как
деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, для чего
необходимо совершить ряд сделок, целью которых является получение
прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть
квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если по ней
получен доход, т.к. единичная сделка не носит систематического характера 41.
Обратимся
к
вышеуказанному
легальному
определению
предпринимательской деятельности.
Курбатов А.Я. считает данное определение неудачным, в частности
потому, что не позволяет разграничить активную экономическую деятельность
(например, по производству и реализации товаров, работ, услуг) и пассивную
(например, по размещению денежных средств в кредитные организации, по
39
См.:
Гидиятуллина
И.Н.
Понятие
предпринимательской
деятельности
//
URL:
http://law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1339659/ (дата обращения 10.09.2015 г.).
40
См.: Иващенко А.А. Понятие предпринимательской деятельности в гражданском законе Российской
Федерации и цивилистической доктрине // Общество и право, 2013, № 2, с. 27.
41
См.: Толмачев И.А. Все о малом предпринимательстве / Под ред. А.В. Касьянова. - М., 2013, с. 345-350.
23
передаче имущества в аренду и т. п.). Данные виды деятельности требуют
установления разных режимов их правового регулирования.
Кроме того, такой подход противоречит положениям Конституции РФ,
рассматривающей экономическую деятельность как более широкую по
отношению к предпринимательской (п. 1 ст. 34 Конституции РФ).
Хотя автор допускает возможность в случаях, прямо предусмотренных
законом, к пассивной экономической деятельности
применять правила о
предпринимательской деятельности.
По
мнению
А.Я.
Курбатова,
содержательный
анализ
понятия
«предпринимательская деятельность» предполагает определение его места
среди других близких понятий, таких как «экономическая деятельность»,
«хозяйственная
деятельность»,
«коммерческая
деятельность»,
«торговая
деятельность».
Экономическая деятельность - один из видов экономической активности
человека, форма участия индивида в общественном производстве и способ
получения средств для обеспечения жизнедеятельности его самого и членов его
семьи.
По наличию признака профессионализма она делится на активную
экономическую деятельность (по производству и реализации товаров, работ,
услуг) и пассивную (размещение денежных средств в кредитные организации,
передача имущества в аренду, доверительное управление, распоряжение
собственным
имуществом, в том
числе путем внесения
в уставные
(складочные) капиталы организаций, и т. п.).
Данным автором отмечается, что Конституция РФ использует данное
понятие то в широком смысле (имея в виду и активную, и пассивную
экономическую деятельность), то в узком (имея в виду только активную
экономическую деятельность).
Понятие «хозяйственная деятельность», как отмечает А.Я. Курбатов,
тождественно понятию «активная экономическая деятельность», т.е. это
24
профессиональная,
самостоятельная,
осуществляемая
на
свой
риск
деятельность, связанная с пользованием имуществом, продажей товаров,
выполнением работ или оказанием услуг. Причем как направленная на
систематическое получение прибыли, так и не имеющая такой цели 42.
Отказ от использования понятия «хозяйственная деятельность» в
законодательстве и юридической литературе обусловлено идеологическими
причинами.
Понятие «предпринимательская деятельность», по мнению указанного
автора, является более узким и означает разновидность хозяйственной
деятельности, направленной на систематическое получение прибыли.
Исходя из того, что Конституция РФ использует понятие «экономическая
деятельность», правовое регулирование хозяйственной и предпринимательской
деятельности основывается на одинаковых принципах.
Поскольку пассивная экономическая деятельность не может быть
отнесена к хозяйственной, она не может признаваться и предпринимательской.
Отсутствие четкого понимания данного разграничения привело к ошибке
законодателя - наделение некоммерческих организаций правом осуществлять
предпринимательскую деятельность (под которой часто понимается пассивная
экономическая деятельность).
Исходя из целей и задач деятельности этих организаций, в экономической
сфере
они
экономическую
должны
иметь
деятельность
возможность
и
осуществлять
необходимую
для
пассивную
обеспечения
их
функционирования хозяйственную деятельность, а не заниматься экспортом
сырья, импортом алкогольной и табачной продукции и т. п.
Термин
«коммерческая
деятельность»,
исходя
из
положений
Гражданского кодекса РФ (п. 1 ст. 50), в настоящее время можно рассматривать
42
См.: Курбатов А.Я. Теоретические основы сочетания частных и публичных интересов при правовом
регулировании предпринимательской деятельности // Черные дыры в российском законодательстве, 2001, № 1,
с. 13-15.
25
только как обозначающий деятельность коммерческих организаций, т. е.
организаций, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели
своей деятельности. Поскольку предпринимательскую деятельность могут
осуществлять не только коммерческие организации, понятие «коммерческая
деятельность» является по сравнению с понятием «предпринимательская
деятельность» еще более узким.
Понятием «торговая деятельность» может обозначаться только такая
разновидность предпринимательской и коммерческой деятельности как
непосредственное
осуществление
торговли,
т.
е.
систематическое
осуществление продажи вещей (товаров) с целью получения прибыли.
На наш взгляд, законодательная дефиниция, закрепленная в Гражданском
кодексе Российской Федерации, должна быть облечена в более корректную
форму, должна быть более универсальной и носить комплексный характер.
Представляется
наиболее
целесообразной
следующая
редакция
определения, закрепленного в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ: «Предпринимательской
является,
если
иное
не
предусмотрено
законом,
систематически
осуществляемая деятельность, основная цель которой - получение прибыли.
Систематическим осуществлением деятельности по смыслу настоящей статьи
является совершение лицом сделки либо взаимосвязанных сделок с учетом ее
(их) характера и существа складывающихся правоотношений, а также действий,
направленных на исполнение обязательств, возникающих из такой сделки
(сделок), необходимых для достижения основной цели этой деятельности в
течение соответствующего периода».
Попытку более подробного описания нормативного значения данного в
ГК РФ определения предпринимательской деятельности предпринял Минфин
России в письме от 14 января 2005 г. № 03-05-01-05/3.
Несмотря
на
то,
что
письмо
посвящено
определению
предпринимательской деятельности граждан, описанные в нем признаки и
характеристики такой деятельности применимы и к юридическим лицам.
26
В письме Минфина России, в частности, отмечается, что самого по себе
факта
совершения
сделок
на
возмездной
основе
для
признания
предпринимателем недостаточно, если совершаемые сделки не образуют
деятельности. Предпринимательская деятельность должна осуществляться
самостоятельно, на свой риск и быть направленной на систематическое
получение прибыли.
О
наличии
признаков
предпринимательской
деятельности
могут
свидетельствовать, в частности, следующие факты43:
1.
изготовление или приобретение имущества с целью последующего
извлечения прибыли от его использования или реализации44;
2.
хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;
3.
взаимосвязанность всех совершенных в определенный период
времени сделок;
4.
устойчивые
связи
с
продавцами,
покупателями,
прочими
контрагентами45.
Предпринимательский риск заключается в вероятности наступления
событий, в результате которых продолжать данную деятельность станет
невозможно.
Деятельность организации, не отвечающая перечисленным критериям, не
является предпринимательской и должна считаться иной приносящей доход
деятельностью.
Выявление признаков предпринимательской деятельности является
важной задачей теоретического исследования, т.к. без их выявления и анализа
43
Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 июня 2006 г. № Ф03А59/06-2/1674 «О признании недействительным решения налоговой инспекции о доначислении
предпринимателю к уплате налога на доходы физических лиц, пени и штрафа» // Справочно-правовая система
КонсультантПлюс.
44
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 4 сентября 2008 г. № А57-6655/07
«Об обоснованном доначислении предпринимателю налога на добавленную стоимость и единого социального
налога» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
45
Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 8 февраля 2006 г. № А48-2746/05-2
«О признании недействительным решения налоговой инспекции» // Справочно-правовая система
КонсультантПлюс.
27
невозможно
выявить
сущность
самого
понятия
предпринимательской
деятельности, что может привести к негативным последствиям как в теории,
так и в правоприменительной практике 46.
Важно заметить, что все классификации, в том числе потенциальные
классификации признаков предпринимательской деятельности, носят условный
и, как правило, односторонний характер.
В литературе подразделяют признаки предпринимательской деятельности
на нормативные и доктринальные признаки.
Если
говорить
о
нормативных
признаках
предпринимательской
деятельности, то важно заметить, что они также подразделяются на
обязательные признаки и факультативные.
К факультативным признакам в литературе относят самостоятельность,
системность и государственную регистрацию субъектов предпринимательской
деятельности.
По мнению В.Ф. Попондопуло, признаки предпринимательства следует
различать:
1.
общие, которые характеризуют любую частную деятельность (в
том числе и предпринимательскую),
2.
специфические
признаки
предпринимательской
деятельности
(направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость
государственной
регистрации
субъектов
права
в
качестве
субъектов
предпринимательства).
При этом автор подчеркивает, что признак государственной регистрации
является формальным признаком, не характеризующим непосредственно саму
предпринимательскую
деятельность,
а
предъявляется
законодателем
предпринимательству47.
46
47
См.: Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. - М., 2009, с. 14.
См.: Российское гражданское право: в 2 т. Т. I / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М., 2014, с. 35.
к
28
Другие
авторы
предлагают
иную
классификацию
признаков
предпринимательской деятельности:
1.
сущностные (характеризующие сущность предпринимательства),
2.
формальные признаки (характеризующие ее форму).
Похожую классификацию признаков предпринимательства предлагают
В.А. Семеусов,
А.А. Пахаруков,
подразделяющие
все
признаки
предпринимательства на:
сущностные
1.
(самостоятельность,
рисковый
характер,
систематическое получение прибыли),
формальные (признак легитимации).
2.
По их мнению, сущностные признаки необходимо подразделить на:
родовые
1.
признаки,
присущие
любой
деятельности
(самостоятельность и риск), и
видовой признак (систематическое получение прибыли).
2.
Представляется
самостоятельность
не
совсем
верной
предпринимательской
позиция,
согласно
деятельности,
которой
систематичность
извлечения прибыли и государственная регистрация в качестве юридического
лица или индивидуального предпринимателя признают факультативными
признаками. Представляется более правильным признавать указанные признаки
специфичными для предпринимательской деятельности.
В
экономической
теории
выделяют
такие
основные
признаки
предпринимательской деятельности, как предприимчивость, самостоятельность
и независимость хозяйствующих субъектов, их активность.
Видится
недостатком
формулировка
«систематическое
получение
прибыли», содержащаяся в законодательной дефиниции предпринимательской
деятельности.
Представляется наиболее целесообразным использование следующей
формулировки: «систематичность деятельности, нацеленной на получение
прибыли».
29
При этом под систематичностью необходимо понимать неоднократность
совершаемых лицом действий, направленных на получение прибыли в течение
периода, необходимого для достижения этой цели, и на исполнение
обязательств, возникающих из заключенных сделок.
Представляется необходимым рассмотреть вопрос о специфических
особенностях регионального предпринимательства на примере нормативных
правовых актов Республики Саха (Якутия)48, особенно потому что 2015 г.
объявлен в республике Годом предпринимательства 49.
Была
принята
стратегия
развития
малого
и
среднего
предпринимательства в Республике Саха (Якутия) на 2011-2020 годы,
предусматривающая увеличение доли малого и среднего предпринимательства
в экономике республики, изменение отраслевой структуры и малого бизнеса в
пользу
инновационно-производственной,
повышение
его
конкурентоспособности.
Важной задачей стратегии является инвестиция в кадровый потенциал,
предусматривающий организацию целенаправленной работы по улучшению
качества кадрового потенциала, занятого в сфере малого и среднего
предпринимательства республики.
Уровень социально-экономического развития республики, характер и
структура ее экономики, географическое положение и природно-климатические
условия, образующие региональные особенности, становятся причинами
возникновения
специфических
проблем
и
в
деятельности
субъектов
предпринимательской деятельности, среди которых:
48
Указ Главы Республики Саха (Якутия) от 09 октября 2014 г. № 44 «Об объявлении 2015 года в Республике
Саха (Якутия) Годом предпринимательства» // Якутия, 2014, 11 октября.
49
Указ Президента Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2011 г. № 980 «О государственной программе
Республики Саха (Якутия) «Развитие предпринимательства в Республике Саха (Якутия) на 2012-2016 годы» //
Якутские ведомости, 2012, 11 февраля; 2015, 16 июня.
30
1.
Проблема доступа к кредитным ресурсам. Обусловлена высокими
процентными ставками, требуемым банками залоговым обеспечением, что
является неприемлемым для малого бизнеса, особенно для стартующего.
2.
переходом
Высокая налоговая нагрузка. Обусловлена, главным образом,
к
страховым
принципам
формирования
государственных
внебюджетных фондов.
3.
Административные барьеры. По информации Министерства по
делам предпринимательства и туризма Республики Саха (Якутия), издержки по
преодолению административных барьеров по-прежнему остаются на высоком
уровне и достигают 10% выручки от реализации. Значительные средства и
время затрачиваются на прохождение различных согласований и инстанций
при оформлении документов и совершении сделок.
4.
Недостаток
производственных
площадей
характеризуется
в
основном высокой стоимостью строительства (приобретения) объектов,
краткосрочностью арендных отношений и высокими ставками коммерческой
арендной платы.
5.
Отдаленность и труднодоступность большей части территории
Республики Саха (Якутия) приводит к значительному влиянию транспортной
составляющей на конечную цену товаров и услуг. Основная причина высокой
себестоимости – высокие транспортные издержки. Кроме того, географическое
положение и уровень развития дорожной сети резко ограничивают сбытовые
возможности хозяйствующих субъектов в связи с отдаленностью крупных и
глобальных рынков сбыта.
6.
Высокая
степень
монополизированности
реального
сектора
экономики крупными горнодобывающими компаниями. Крупные компании
находятся в заведомо более выгодных условиях.
7.
Ограниченность собственного внутреннего рынка сбыта.
Кроме того, вышеперечисленные острые проблемы усугубляются: вопервых, низким уровнем информированности; во-вторых, нехваткой знаний в
31
области финансов, маркетинга, менеджмента, особенно в сельской местности;
в-третьих, разобщенностью самих предпринимателей50.
На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что
развитие российского предпринимательства на законодательном уровне
начинается с 1991 г., когда вступил в силу Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г.
«О предприятиях и предпринимательской деятельности». С данного момента
начался
сложный
процесс
развития
предпринимательства,
который
сопровождался возникновением и развитием многих противоречий.
Предпринимательская деятельность - это экономико-правовое понятие.
Экономическое содержание предпринимательской деятельности дополняется
юридической формой. С позиции права предпринимательство должно быть
законным,
а
предприниматели
должны
быть
зарегистрированы
в
установленном законом порядке.
50
См.: Филиппов Д.В. Указ. соч. // URL: http://koet.syktsu.ru/vestnik/2011/2011-4/22/22.htm/ (дата обращения
30.09.2015 г.).
32
ГЛАВА 2. ПРИЗНАКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. Самостоятельность как признак предпринимательской деятельности
Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, согласно
положениям п. 1 ст. 2 ГК РФ, являются участниками гражданско-правовых
отношений наряду с иными физическими и юридическими лицами, а их
действия в сфере гражданского оборота - осуществлением принадлежащих им
гражданских прав.
Пункт 2 статьи 1 ГК РФ закрепляет общее положение, что граждане
(физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои
гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в
установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении
любых не противоречащих законодательству условий договора.
Близкий по смыслу тезис провозглашен и в п. 1 ст. 9, как то: граждане и
юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им
гражданские права.
На
этом
основании
самостоятельность
-
не
в литературе
отличительная
делается
черта
вывод
о том,
что
предпринимательской
деятельности как деятельности по осуществлению гражданских прав51.
Характеристика
данного признака в литературе уходит за пределы
гражданского права - учитывается возможность воздействия на деятельность
предпринимателей субъектов публичного права. Поэтому п. 2 ст. 1 ГК РФ,
развивая положения п. 3 ст. 55 Конституции РФ, провозглашает, что
гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона
и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ
51
См.: Ермолова О.Н. К вопросу о признаках предпринимательской деятельности // Предпринимательское
право, 2014, № 3, с. 32-35.
33
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов
других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства 52.
Самостоятельность является одним из признаков предпринимательской
деятельности, включающим следующие составляющие:
1. Организационная самостоятельность - возможность самостоятельно
принимать решения в процессе предпринимательской деятельности (волевой
характер).
2. Имущественная самостоятельность - наличие у предпринимателя
обособленного
имущества
для
осуществления
предпринимательской
деятельности53.
Рассмотрим отдельные аспекты самостоятельности на примере различных
капиталов, фондов.
Уставный (складочный) капитал представляет собой зарегистрированную
в учредительных документах совокупность вкладов (долей, акций по
номинальной стоимости) учредителей (участников) организации. Порядок
формирования
уставного
(складочного)
капитала
определен
нормами
Гражданского кодекса РФ применительно к каждому виду организаций.
Правила
формирования
уставного
капитала
детализируются
нормами
специального законодательства.
В законодательстве сформулированы требования к формированию
уставного (складочного) капитала. Необходимо, чтобы имелось конкретное
имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных
контрагентов. Вносимое имущество или иные права должны иметь денежную
оценку. При несоответствии денежной оценки действующим ценам необходимо
представить заключение независимого оценщика или аудитора. Участие в
формировании уставного (складочного) капитала является обязанностью
учредителей организации.
52
53
См.: Гражданское право / Под ред. С.С. Алексеева. - М., 2011, с. 25.
См.: Баттахов П. Признаки предпринимательской деятельности // Право и экономика, 2012, № 11, с. 73-75.
34
В производственных кооперативах формируется паевой фонд, который
образуется за счет паевых взносов. Член кооператива обязан внести к моменту
государственной регистрации кооператива не менее 10 процентов паевого
взноса. Остальная часть вносится в течение года после государственной
регистрации кооператива (статья 10 Федерального закона от 8 мая 1996 г. (в
редакции от 30 ноября 2011 г.) «О производственных кооперативах» 54).
При
создании
государственных
и
муниципальных
предприятий
формируется уставный фонд.
Резервный капитал (фонд) создается в обязательном порядке в
соответствии с законодательством РФ или в добровольном порядке - по
решению
самой
организации,
в
соответствии
с
ее
учредительными
документами и учетной политикой.
Амортизационный
фонд
формируется
за
счет
амортизационных
отчислений, предназначенных для полного восстановления основных средств.
Средства целевого финансирования и поступления представляют собой
средства, полученные организацией из бюджета и внебюджетных фондов на
финансирование капитальных вложений, научно-исследовательских работ, на
покрытие убытков по конверсии и другие нужды. Данные средства носят
целевой характер использования и могут быть изъяты при выявлении фактов
использования их не по назначению.
Из
прибыли,
остающейся
в
распоряжении
организации,
могут
формироваться различные фонды (накопления и потребления, социальный,
жилищный, материального поощрения). Их создание является элементом
учетной политики организации55.
Важно
заметить,
функционировать
что
только
рыночное
при
хозяйство
свободных
может
эффективно
конкурентных
ценах,
складывающихся в результате торга или договора купли-продажи между
54
55
Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 20, ст. 2321; 2011, № 49, ст. 7040.
См.: Асаул А.Н. Организация предпринимательской деятельности. – М., 2009, с. 65.
35
производителем
(продавцом)
и
потребителем
(покупателем)
с
учетом
конкурентного выбора, соотношения спроса и предложения, воспроизведения
равновесия рынка.
При свободном ценообразовании и самостоятельности предприятий в
определении цен возникает необходимость выявления, анализа и учета всех
условий и факторов, под воздействием которых формируются рыночные цены.
Особого внимания требует вопрос ценовой политики монополистических
образований, которые, используя свое монополистическое положение, имеют
возможность влиять на цены, а иногда и устанавливать их.
Вследствие этого появляется новая разновидность цены — монопольная
цена, которая устанавливается предпринимателем, занимающим монопольное
положение на рынке, и приводит к ограничению конкуренции и нарушению
прав потребителя. Особенность монопольной цены заключается в том, что она
сознательно отклоняется от реальной рыночной, которая устанавливается в
результате взаимодействия спроса и предложения. Монопольная цена является
верхней или нижней в зависимости от того, кто ее формирует - монополист или
монопсонист. В обоих случаях обеспечивается выгода последних за счет
потребителя или мелкого производителя: первый переплачивает, а второй не
получает надлежащей ему части продукта. Таким образом, монопольная цена
являет собой определенную «дань», которую общество вынуждено платить тем,
кто занимает монопольное положение.
Отличают монопольную высокую и монопольную низкую цены. Первую
устанавливает монополист, оккупировавший рынок, и с ней вынужден
мириться
потребитель,
лишенный
альтернативы.
Вторую
формирует
монопсонист по отношению к мелким производителям, которые тоже не имеют
выбора.
Следовательно, монопольная цена осуществляет перераспределение
продукта между хозяйственными субъектами, но такое перераспределение,
которое основывается на внеэкономических факторах. Однако сущность
36
монопольной цены этим не исчерпывается — она отражает и экономические
преимущества
крупного,
высокотехнического производства,
обеспечивая
получение сверхизлишнего продукта 56.
Таким образом, происходит ограничение конкуренции.
Имущественная самостоятельность предполагает наличие у субъекта
бизнеса обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного
ведения
или
оперативного
управления.
При
этом
такое
имущество
функционирует как единая экономическая база предприятия. Наибольшими
правами
в
самостоятельности
имущества
обладает
ее
собственник.
Предприятия, действующие на праве хозяйственного ведения, также имеют
значительную имущественную самостоятельность, однако уже ограниченную
законом и договором с собственником. И наконец, принадлежность имущества
на праве оперативного управления дает наименьший простор для проявления
предпринимательской инициативы.
Организационная
самостоятельность
предполагает
относительную
независимость предпринимателя от иных органов, организаций или частных
лиц.
Предприниматели сами инициируют предпринимательскую деятельность
и непосредственно сами осуществляют такую деятельность. Данный признак
проявляется также в самостоятельном выборе лица вида предпринимательской
деятельности, включая средства для ее осуществления.
В литературе отмечается, что самостоятельность как организационный
признак
предпринимательской
деятельности
является
отличительным
признаком, позволяющим отличить ее от трудовой деятельности.
Признак самостоятельности предпринимательской деятельности получил
законодательное закрепление не только в ГК РФ, но и в Налоговом кодексе
56
См.: Асаул А.Н. Указ. соч., с. 60.
37
Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. (в редакции от 5
октября 2015 г.)57.
В соответствии со ст. 227 НК РФ проводится разграничение между
налогообложением доходов, которые получает физическое лицо от трудовой
деятельности,
и
доходов,
получаемых
им
от
предпринимательской
деятельности.
Однако самостоятельный характер предпринимательской деятельности не
безграничен, в осуществлении своей деятельности предприниматель ограничен
рамками действующего законодательства.
Самостоятельность
присуща
не
только
предпринимательской
деятельности, она является также характерным проявлением общественной,
политической, благотворительной и иной деятельности, не имеющим ничего
общего с предпринимательством.
Более
того,
самостоятельность
проявляется
в
названных сферах
общественной жизни гораздо в большей степени, чем в предпринимательстве.
Поэтому П. Баттахов делает вывод о том, что самостоятельность не
может
выступать
квалифицирующим
признаком
предпринимательской
деятельности58.
По мнению других авторов, самостоятельность является признаком,
отсутствие
которого
означает,
что
деятельность
не
является
предпринимательской59.
Самостоятельность
находит
выражение
в
свободе
субъектов
предпринимательской деятельности в распоряжении своими правами, т.е., у
субъекта имеется реальная возможность проявления своей воли извне.
57
Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, № 32, ст. 3340; 2014, № 23, ст. 2930.
См.: Скворцова Т.А., Смоленский М.Б. Предпринимательское право. - М., 2014, с. 98.
59
См.: Брызгалин А.В., Головкин А.Н. Порядок исчисления средней заработной платы. Учет нематериальных
активов // Налоги и финансовое право, 2008, № 6, с. 5.
58
38
При этом проявлением инициативы является не любая деятельность.
Инициатива может быть обнаружена только в активной, самостоятельной и
свободной предпринимательской деятельности.
Можно
сказать,
что
самостоятельность
в
осуществлении
предпринимательской деятельности предполагает, прежде всего, наличие
вариантов альтернативного поведения при использовании имущества, свободу
договора, инициативную позицию в выборе организационно-правовой формы.
Следует
заметить,
предпринимательской
что
деятельности
самостоятельность
указан
в
как
легальном
признак
определении
предпринимательской деятельности, данному в ГК РФ.
Поэтому представляется
верной точка
зрения,
согласно которой
самостоятельность является неотъемлемым признаком предпринимательской
деятельности.
Однако представляется необходимым детально раскрыть составляющие
самостоятельности предпринимательской деятельности: организационную и
имущественную самостоятельность.
2.2. Систематичность извлечения прибыли как признак
предпринимательской деятельности
Категория прибыли - не гражданско-правовая. Понятие прибыли
установлено в ст. 247 Налогового кодекса РФ и используется как результат
функционирования предприятия субъекта в отчетном (налоговом) периоде. По
Гражданскому кодексу Российской Федерации лицо получает от совершенной
сделки встречное предоставление - плату, цену (деньги). Полученная плата
является основой формирования прибыли, но как таковая ею не является. Более
того, получение платы не гарантирует наличие прибыли в отчетном периоде,
39
поскольку при формировании прибыли учитываются затраты, произведенные
предпринимателем при осуществлении его деятельности.
Получение прибыли предполагается от осуществления определенных
видов деятельности - пользования имуществом, продажи товаров, выполнения
работ или оказания услуг. В литературе встречается мнение о то, что данный
признак
раскрывает
гражданско-правовом
содержание
аспекте,
предпринимательской
учитывающем
только
деятельности
акты
в
реализации
предпринимателем своей продукции 60.
Важным
признаком
предпринимательской
деятельности
является
систематичность, то есть осуществление предпринимательской деятельности в
течение определенного периода.
Однако отсутствуют четкие критерии систематичности.
Поэтому для квалификации деятельности как предпринимательской
применяют следующие критерии:
1.
доля
прибыли
от
осуществления
предпринимательской
деятельности в общих доходах лица;
2.
размеры прибыли;
3.
получение прибыли определенное количество раз за какой-либо
отчетный период и др.61.
О систематичности принято говорить в двух значениях:
1.
рассматривается
с
точки
зрения
получения
прибыли
от
предпринимательской деятельности, т.е., систематическое получение прибыли.
2.
систематичность
связана
с
систематическим
совершением
определенных действий. Систематичность с указанных позиций имеет
некоторую взаимосвязь, с другой стороны, указанные случаи могут не
совпадать ни по объему, ни по содержанию. Так, можно получать прибыль
60
61
См.: Гражданское право. Учебник / Под ред. С.П. Гришаева. - М., 2009, с. 105.
См.: Гражданское право. Том 3 / Под ред. А.П. Сергеева, Н.Д. Егорова - М., 2011, с. 85.
40
регулярно путем совершения единичного действия, и можно получить
единовременную прибыль от совершения систематических действий.
«Систематический» означает «образующий определенную систему,
построенный по определенному плану, последовательный, регулярный»
поэтому
систематическое
извлечение
прибыли
есть
-
планомерное,
неоднократное получение прибыли.
По
мнению
большинства
авторов,
данный
признак
означает
систематическое получение прибыли 62.
Некоторые
авторы
считают,
что
данный
признак
означает
не
систематическое получение прибыли, а именно направленность деятельности
на
такое
получение
предпринимательской
прибыли,
так
деятельности,
как извлечение
но
не
прибыли
обязательный
-
реальный
цель
ее
результат63.
Получению прибыли могут помешать риски, хотя работа в убыток далеко
не всегда связана с ними, она может быть обусловлена политикой организации,
сознательно идущей на потери. Кроме того, по мнению данных авторов,
недопустимо и разделять систематизм и направленность на извлечение
прибыли,
выделяя
их
как
различные
признаки
предпринимательской
деятельности.
Исходя из легального определения предпринимательской деятельности,
предпринимательская деятельность направлена на систематическое извлечение
прибыли.
Получение
прибыли
является
основной
задачей
предпринимательства. Именно это обстоятельство придает деятельности
предпринимателя коммерческий характер.
62
См.: Белых В.С. Отношения в сфере предпринимательства как предмет предпринимательского права. – М.,
2014, с. 36.
63
См.: Козлова Е.Б. Система договоров, направленных на создание объектов недвижимости. - М., 2013, с. 60.
41
С правовой точки зрения, категория «прибыль» определяется в
бухгалтерском и налоговом законодательстве как конечный результат
деятельности хозяйствующего субъекта.
Согласно ст. 247 Налогового кодекса Российской Федерации под
прибылью для российских организаций понимаются полученные доходы,
уменьшенные
на
величину
произведенных
расходов,
определяемых
в
соответствии со ст. 247 НК РФ. При этом доходом признается экономическая
выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности
ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и
определяемая в соответствии с положениями НК РФ (ст. 41 НК РФ).
Под налогом на прибыль понимается прямой налог, его величина прямо
зависит от конечных финансовых результатов деятельности организации.
Налог начисляется на прибыль, которую получила организация, то есть
на разницу между доходами и расходами.
Плательщиками налога, согласно ст. 246, ст. 246.2, 247 НК РФ являются
все российские юридические лица, иностранные юридические лица, которые
работают в России через постоянные представительства или просто получают
доход
от
налоговыми
источника
в
резидентами
РФ;
иностранные
Российской
организации,
Федерации
в
признаваемые
соответствии
с
международным договором по вопросам налогообложения, - для целей
применения этого международного договора; иностранные организации,
местом фактического управления которыми является Российская Федерация,
если иное не предусмотрено международным договором по вопросам
налогообложения.
Объектом налогообложения являются:
1. доходы - это выручка по основному виду деятельности (доходы от
реализации), а также суммы, полученные от прочих видов деятельности.
2. расходы - это обоснованные и документально подтвержденные затраты
предприятия. Они делятся на расходы, связанные с производством и
42
реализацией (зарплата сотрудников, покупная стоимость сырья и материалов,
амортизация основные средств и пр.), и на внереализационные расходы
(отрицательная курсовая разница, судебные и арбитражные сборы и пр.).
Основная ставка составляет 20 %.
2 % - в федеральный бюджет (0% - для отдельных категорий
налогоплательщиков - п. 1.5 ст. 284, п. 2 ст. 284.3 и п. 1.7 ст. 284, п. 1.8 ст. 284
НК РФ);
18 % - в бюджет субъекта РФ. Законодательные органы субъектов РФ
могут понижать ставку налога для отдельных категорий налогоплательщиков,
но не более чем до 13,5 % (ставка может быть еще ниже для участников
региональных инвестиционных проектов – п. 3 ст. 284.3 НК РФ).
Налоговым
кодексом
РФ
установлены,
кроме
основной,
еще
и
специальные ставки на прибыль.
В настоящее время обсуждается возможность увеличения ставки налога
для субъектов малого предпринимательства.
Единый налог для малого бизнеса в 2016 году вырастет почти на 16 %.
Единый налог на вмененный доход (ЕНВД) заменяет для малого бизнеса
уплату почти всех налогов, но разрешен только для определенных видов
предпринимательской деятельности (преимущественно розничная торговля,
общественное питание, бытовые услуги).
Налоговой базой по ЕНВД является вмененный доход предпринимателя,
который обычно рассчитывается путем умножения базовой доходности
конкретного вида деятельности (зафиксирована в ст. 346 Налогового кодекса)
на число работников или площадь помещения, а также на два коэффициента:
повышающий
коэффициент-дефлятор,
ежегодно
устанавливаемый
Минэкономразвития, понижающий, утверждаемый местными органами власти.
Ставка налогообложения по ЕНВД составляет 15 %.
Однако как оценивают эксперты, рост налогооблагаемой базы на 16 % в
2016 году не даст прироста налоговых поступлений.
43
Такой признак как «получение прибыли в качестве цели деятельности»
лежит в основе подразделения юридических лиц на коммерческие и
некоммерческие в соответствии со ст. 50 ГК РФ.64
К сожалению, четких количественных критериев систематичности
законодатель не выработал. Законодательный пробел предлагают восполнить,
включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные
квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в
общих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее определенное
число раз за конкретный отчетный период и др.
Заметим, важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не
разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на
постоянной основе.
Безусловно,
рассматриваться
систематическое
в
качестве
получение
единственной
цели
прибыли
не
может
предпринимательской
деятельности.
Однако не может считаться предпринимательской деятельность без
указанного признака.
Но считаем важным на законодательном уровне разграничить критерии
систематичности получения прибыли. Представляется необходимым, что
осуществление предпринимательской деятельности должно преследовать цель
не разового извлечения прибыли, а ее получения на постоянной основе. Кроме
того, необходимо учитывать размеры прибыли.
64
См.: Ермолова О.Н. Указ. соч., с. 35.
44
2.3. Хозяйственный риск как признак предпринимательской деятельности
По
поводу
понятия
хозяйственного
риска
и
его
признаков,
характеризующих его как гражданско-правовое явление, в юридической науке
не сложилось единого мнения.
По мнению В.С. Белых, данная категория «еще не стала предметом
повышенного внимания ученых-юристов в силу своей «молодости». В
литературе делаются лишь попытки в общем смысле сформулировать данное
понятие65.
Он определяет предпринимательский риск как сугубо объективное
явление - «потенциальную возможность наступления или ненаступления
события, повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для
деятельности предпринимателя».
Данное
понимание
предпринимательского
риска,
отражающая
объективную теорию риска, получило распространенность в научной сфере.
Так,
С.В.
Жучков,
определяя
предпринимательский
риск
как
«возможное, случайное событие, оказывающее негативное воздействие на
материальные
ресурсы
и
различные
процессы
предпринимательской
деятельности и причиняющее убытки предпринимателю» 66.
По мнению Х.А. Парагулькова, предпринимательским риском является
событие,
в
результате
которого
предприниматель
несет
убытки,
дополнительные расходы, уменьшение получаемых доходов, возникающих в
ситуации неопределенности в процессе производства и (или) реализации
продукции
(предоставления
инвестиционной,
посреднической
услуг,
осуществления
деятельности,
коммерческой,
реализации
финансовых
операций, а также проектов в области высоких технологий), носящих
65
См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. - М., 2005, с. 43.
См.: Жучков С.В. Правовое регулирование страхования предпринимательского риска в Российской
Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2005, с. 9.
66
45
субъективно-объективный
характер
(аварии,
стихийные
бедствия,
неправомерные действия государственных органов и контрагентов и т.п.),
обусловливающие необходимость страхования, с целью привлечения внешних
источников возмещения причиненных убытков 67.
По мнению И.А. Волковой, предпринимательский риск - опасность
наступления
неблагоприятных
событий
для
хозяйствующего
субъекта,
изначально характеризующаяся неопределенностью исхода, но возможностью
их наступления, которые обернутся для предпринимателя расходами, которые
он должен будет произвести для восстановления нарушенных прав, а также в
неполучении доходов, которые он мог бы получить при обычных условиях
хозяйствования.
Рисковый характер предпринимательской деятельности – это важный
признак предпринимательской деятельности.
Риск - вероятность неполучения запланированного или ожидаемого
положительного результата68.
Предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск.
Предпринимательский риск заключается в вероятности наступления
событий,
в
результате
которых
продолжение
осуществления
данной
деятельности станет невозможным.
Российское право использует категорию риска относительно разных
субъектов69.
Согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели имущества несет его
собственник. Риски гибели объекта строительства, по общему правилу,
возлагаются на подрядчика.
67
См.: Парагульгов Х.А. Страхование предпринимательских рисков: дис. ... канд. экон. наук. - М., 2006, с. 9.
См.: Золотухин А.В. К вопросу о понятии и признаках предпринимательского риска // Вестник Пермского
университета. Юридические науки, 2015, с. 14.
69
См.: Олейник О.М. Понятие предпринимательской деятельности: теоретические проблемы формирования //
Предпринимательское право, 2015, № 1, с. 3.
68
46
Ст. 933 ГК РФ предусматривает возможность заключения договора
страхования предпринимательского риска.
Пункт 3 ч. 2 ст. 929 ГК РФ определяет предпринимательский риск как
риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих
обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том
числе риск неполучения ожидаемых доходов.
Существующее законодательное определение предпринимательского
риска вряд ли можно считать полным и достаточным. В юридической
литературе законодательное понятие предпринимательского риска иногда
дополняется такими элементами, как деятельность предпринимателя на рынке в
ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или
убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно
предвидеть, добьется ли он прибыли или понесет убытки, оказывается перед
выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения 70.
Понятие риска известно гражданскому законодательству. О риске
говорится в целом ряде норм Гражданского кодекса РФ, в числе которых:
- ст. 19 (гражданин обязан принимать необходимые меры для
уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и несет
риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его
имени);
- ст. 82, 87, 96 (о риске убытков, связанных с деятельностью
товарищества, общества);
- ст. 211 (риск случайной гибели или случайного повреждения имущества
несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором);
- ст. 312 (должник вправе при исполнении обязательства потребовать
доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или
70
См.: Олейник О.М. Указ. соч., с. 7.
47
управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления
такого требования);
- ст. 344 (залогодатель несет риск случайной гибели или случайного
повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором
о залоге);
- ст. 459 (о переходе риска случайной гибели товара) - и другие71.
Понятие
предпринимательского
риска
в
общих
положениях
Гражданского кодекса РФ не раскрывается. При этом оно используется в
разделе об отдельных видах обязательств применительно к договору
страхования.
Статья 929 ГК РФ понимает под предпринимательским риском
имущественный интерес, возможный к страхованию, под которым понимается
риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих
обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том
числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.
В литературе можно встретить позицию, согласно которой понятие риска
в определении предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ) указывает на
какую-то иную особенность, нежели возможность неполучения ожидаемых
доходов и убытков из-за нарушения обязательств контрагентами. При наличии
юридической ответственности за нарушение обязательств странно называть
ситуации несения убытков риском. Обозначенное в ст. 929 ГК РФ ожидание
дохода - не юридический признак. Предпринимательская деятельность
изначально
определяется
как
направленная
на
получение
прибыли,
неполучение которой не дискредитирует ее как предпринимательскую.
71
См.: Гармаш А.М. Предпринимательство: как отличить подделку // В курсе правового дела, 2010, № 20, с. 95.
48
Наиболее логично в понятие риска включена вероятность убытков вследствие
изменения условий деятельности 72.
Из анализа положений ГК РФ можно выделить несколько причин риска:
понятие риска зачастую связывается со случайными событиями -
1.
риск случайной гибели товара, имущества, материалов.
2.
понятие риска законодатель связывает с небрежностью лица -
обязан уведомить, иначе несет риск; вправе потребовать, иначе несет риск.
3.
деятельность юридического лица, участники которого могут
понести убытки в размере принадлежащих им вкладов (акций). Такие убытки
происходят по не зависящим от воли вкладчиков обстоятельствам только в
товариществе на вере, поскольку они не принимают участия в осуществлении
товариществом предпринимательской деятельности.
С
другой
стороны,
при
упоминании
риска
в
законодательстве
указываются возможные последствия риска - утрата, повреждение имущества,
иные убытки, дополнительные обременения.
Применительно к понятию риска предпринимательской деятельности в
ст. 2 ГК РФ последствия риска не называются, но их можно увидеть в ст. 929 это убытки от предпринимательской деятельности, неполучение ожидаемых
доходов.
Поэтому остается открытым вопрос о том, какие убытки принято считать
риском. В литературе предполагается, что это такие, которые угрожают утратой
бизнеса либо его сокращением.
Причинами может быть вышеназванное изменение условий деятельности
-
условий
правовых,
экономических,
организационных,
кадровых,
субъективных, иных. Они могут быть случайными или предвиденными,
прогнозируемыми,
обусловленными
личностью
предпринимателя
(непрофессиональное управление, небрежность руководства деятельностью)
72
См.: Агешкина Н.А., Баринов Н.А. Комментарий Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2014,
65.
49
или нет. Ключевым моментом является угроза функционированию предприятия
(бизнеса) в значительной степени. Такое понимание убытков отлично от
традиционного, уходит за пределы ст. 15 ГК РФ.
Неполучение
прибыли
(ожидаемых
доходов)
не
является
предпринимательским риском еще и по той причине, что значительное
количество субъектов предпринимательской деятельности, особенно это
касается субъектов малого предпринимательства, по данным налоговой
отчетности, не имеют прибыли по итогам года и при этом продолжают
функционировать, оплачивать налоговые и прочие платежи.
Под риском в предпринимательской деятельности можно понимать
вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного
результата, а также возможность получения отрицательных последствий тех
или иных действий, в чем бы они ни заключались.
Конечно, предприниматель несет риск неполучения прибыли, но кроме
того, он несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности
неполучения заказанного проекта или объекта. У предпринимателя есть
валютные и кредитные риски, а также другие риски.
Ю.Б. Фогельсоном категория «риск» рассматривается как определенное
правоотношение, структурными элементами которого являются:
1.
частное лицо, несущее бремя риска;
2.
определенная опасность, которой подвержено данное лицо;
3.
потенциальное причинение вреда данному лицу;
4.
причинно-следственная связь между опасностью и причинением
вреда;
50
5.
возможность причинения данного вреда в результате воздействия
опасности для неимущественного вреда или распределение вероятностей
убытков для имущественного вреда 73.
В литературе можно встретить определение предпринимательского риска
как одного из элементов абсолютных или относительных гражданских
правоотношений.
В абсолютном правоотношении предпринимательский риск проявляется
в обременении права на осуществление предпринимательской деятельности,
заключающемся в установлении юридических обязанностей, возникающих с
момента ее осуществления.
Как правило, предпринимательский риск в абсолютных правоотношениях
является риском в отношении интересов третьих лиц.
В относительном гражданском правоотношении предпринимательский
риск является правовой конструкцией распределения возможных негативных
последствий взаимодействия хозяйствующих субъектов, а также наступивших
негативных последствий осуществления предпринимательской деятельности
при разрешении споров между субъектами такой деятельности или с их
участием74.
Еще одним признаком предпринимательской деятельности, на котором
основано легальное ее определение, является риск, с которым сопряжено ее
осуществление. Одним из первых ученых, который выдвинул теорию
рискового характера предпринимательства, является французский экономист
Р. Катильон.
Затем
А. Смит
охарактеризовал
предпринимателя
как
собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования.
В литературе связывают с категорией предпринимательского риска такую
категорию как предпринимательский доход и ущерб.
73
См.: Фогельсон Ю.Б. Конструкции «интерес» и «риск» в Гражданском кодексе // Хозяйство и право, 2003, №
6, с. 20-30.
74
См.: Власова А.С. Риск как признак предпринимательской деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009, с. 55.
51
Н.С. Малеин раскрывает предпринимательский риск через вероятность
наступления
или,
соответственно,
не
наступления
отрицательных
имущественных последствий и т.д.
В.Ф. Попондопуло определяет предпринимательский риск как возможные
неблагоприятные последствия имущественного характера как последствия
деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущениями с
его стороны.
Представляется верной позиция, согласно которой рисковый характер
предпринимательства
является
основным
признаком,
отличающим
предпринимательскую деятельность от хозяйственной деятельности, иных
видов деятельности.
Следует заметить, что в литературе можно встретить позицию, согласно
которой риск не является сущностным признаком, т.к. почти любая
деятельность сопряжена с определенными рисками.
С
предпринимательским
риском
нередко
связывают
и
особую
ответственность предпринимателя за нарушение обязательств, а именно то, что
она в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ наступает в порядке исключения из
общего положения, определенного в п. 1 ст. 401 ГК РФ, независимо от вины.
В практике75 существует немало примеров, когда суды 76, возлагая
ответственность на предпринимателя на основании п. 3 ст. 401 ГК РФ,
ссылаются на то, что предпринимательская деятельность осуществляется в
соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ на свой риск 77.
75
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 августа 2003 г. № Ф082895/03 «О недействительности договора аренды недвижимости и несоблюдении при его заключении
требований статей 78, 79 ФЗ «Об акционерных обществах» о порядке заключения крупных сделок» //
Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
76
Постановление Федерального Арбитражного суда Московского округа от 23 июня 2014 г. № Ф05-4204/2014
по делу N А40-132600/13 «О взыскании штрафа по предварительному договору купли-продажи недвижимого
имущества» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
77
Постановление Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 октября
2000 г. № Ф08-2885/2000-841А «О наличии у ЗАО объекта налогообложения по налогу на пользователей
автомобильных дорог от арендной платы, полученной от предоставления в аренду имущества» // Справочноправовая система КонсультантПлюс.
52
Рассмотрим различные средства минимизации хозяйственного риска:
страхование, резервирование, инвестирование в разные активы, обеспечение
обязательств.
Сущность страхования выражается в том, что инвестор готов отказаться
от части доходов, лишь бы избежать риска, т.е. он готов заплатить за снижение
риска до нуля.
Для страхования характерны целевое назначение создаваемого денежного
фонда, расходование его ресурсов лишь на покрытие потерь в заранее
оговоренных случаях; вероятностный характер отношений; возвратность
средств. Страхование как метод управления риском означает два вида
действий:
1)
перераспределение
потерь
среди
группы
предпринимателей,
подвергшихся однотипному риску (самострахование);
2) обращение за помощью к страховой фирме.
Крупные фирмы обычно прибегают к самострахованию, т.е. процессу,
при котором организация, часто подвергающаяся однотипному риску, заранее
откладывает средства, из которых в результате покрывает убытки. Тем самым
можно избежать дорогостоящей сделки со страховой фирмой.
Когда же используют страхование как услугу кредитного рынка, то это
обязывает
финансового
менеджера
определить
приемлемое
для
него
соотношение между страховой премией и страховой суммой. Страховая премия
- это плата за страховой риск страхователя страховщику. Страховая сумма - это
денежная сумма, на которую застрахованы материальные ценности или
ответственность страхователя 78.
Резервирование – установление соотношения между потенциальными
рисками и размерами расходов, необходимых для преодоления последствий
этих рисков. Такой способ снижения рисков обычно используют при
78
См.: Асаул А.Н. Указ. соч., с. 60.
53
выполнении различных проектов. В общем случае резерв используется для
финансирования
дополнительных
работ,
компенсации
непредвиденных
изменений материальных и трудовых затрат, накладных расходов и других
затрат, возникающих в процессе осуществления проекта.
Под диверсификацией понимается инвестирование финансовых средств в
более чем один вид активов, т.е. это процесс распределения инвестируемых
средств между различными объектами вложения, которые непосредственно не
связаны между собой. Фирма в своей хозяйственной деятельности, предвидя
падение спроса или заказов на основной вид работ, готовит запасные фронты
работ или переориентирует производство на выпуск другой продукции.
Применение фирмой диверсифицированного портфельного подхода на
рынке ценных бумаг (комбинация разнообразных ценных бумаг) позволяет
максимально снизить вероятность недополучения дохода. Диверсификация
предусматривает два основных способа управления рисками - активный и
пассивный.
Активное управление представляет собой составление прогноза размера
возможных доходов по основной хозяйственной деятельности от реализации
нескольких инвестиционных проектов.
Пассивное управление предусматривает создание неизменного рынка
товаров с определенным уровнем риска и стабильное удерживание своих
позиций в отрасли. Пассивное управление характеризуется низким оборотом,
минимальным уровнем концентрации объемов работ.
Гражданский
кодекс
РФ
предусматривает
различные
способы
обеспечения обязательств, однако активно их использует лишь банковский
сектор, среди которых:
- залог в силу договора, обычно применяется в ипотечных кредитах под
залог недвижимости. Однако возможно обеспечение обязательств по кредиту
движимым имуществом;
54
- независимая гарантия, по которой гарант принимает на себя по просьбе
другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему
лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с
условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности
обеспечиваемого такой гарантией обязательства;
- задаток - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся
сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения;
- поручительство – вид обеспечения исполнения обязательств по кредиту.
Поручитель – человек, обязующийся перед банком в случае неисполнения
обязательств, возложенных по кредиту на заемщика, выполнить их за него
полностью или частично. Отношения между банком и поручителем (условия,
сумма и срок) закрепляются договором поручительства.
Таким образом, представляется все же верной позиция, согласно которой
риск является признаком, раскрывающим сущность предпринимательской
деятельности.
Однако
необходима
законодательная
регламентация
предпринимательского риска в общей части гражданского законодательства.
2.4. Государственная регистрация в качестве юридического лица или
индивидуального предпринимателя как признак предпринимательской
деятельности
Субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность, должен
быть
зарегистрирован
в
качестве
субъекта
предпринимательства
в
установленном законом порядке. Важно обратить внимание на, что подлежит
регистрации не предпринимательская деятельность субъекта, а само лицо в
качестве субъекта предпринимательства.
55
Данное
правило
распространяется
как
на
индивидуального
предпринимателя, так и на коллективное предпринимательство.
В литературе отмечается, что если буквально толковать законодательную
норму, то можно прийти к выводу о том, что, если деятельность
осуществляется
лицами
незарегистрированными,
она
не
является
предпринимательской.
То есть, если физическое лицо, не получив статуса индивидуального
предпринимателя, осуществляет предпринимательскую деятельность, оно не
является предпринимателем.
И наоборот, получив на законном основании данный статус, физическое
лицо, даже не осуществляя предпринимательскую деятельность, выступает
предпринимателем 79.
По мнению Баттахова П., данный признак не является признаком,
характеризующим ту или иную деятельность в качестве предпринимательской.
Требование
о
регистрации
субъекта
в
качестве
предпринимателя
в
установленном законом порядке можно рассматривать как одно из требований
к субъектам предпринимательской деятельности, как условие надлежащего
предпринимательства, но не к осуществляемой ими деятельности.
Некоторые авторы относят государственную регистрацию к числу
значимых признаков предпринимательской деятельности.
Порядок государственной регистрации, представляющей, по сути,
публично-правовые
государственной
отношения,
регистрации
определен
в
юридических
Федеральном
лиц
и
законе
«О
индивидуальных
предпринимателей» от 8 августа 2001 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.). 80
Статья
8 Федерального закона
«О
государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливает, что
79
80
См.: Баттахов П. Указ. соч., с. 77.
Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, № 33, ст. 3431; 2015, № 29, ст. 4363.
56
срок государственной регистрации занимает, как правило, не более 5 рабочих
дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Государственная регистрация юридического лица осуществляется по
месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной
регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае
отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа
или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без
доверенности.
Государственная
регистрация
индивидуального
предпринимателя
осуществляется по месту его жительства.
Статья 23 Федерального закона «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусматривает
основания
для
отказа
в
государственной
регистрации.
Так,
отказ
в
государственной регистрации допускается в случае:
1.
непредставления заявителем определенных Федеральным законом
необходимых для государственной регистрации документов, за исключением
предусмотренных Федеральным законом и иными федеральными законами
случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по
межведомственному запросу регистрирующего органа или органа, который в
соответствии
с
Федеральным
законом
или
федеральными
законами,
устанавливающими специальный порядок регистрации отдельных видов
юридических лиц, уполномочен принимать решение о государственной
регистрации юридического лица;
2.
представления документов в ненадлежащий регистрирующий
орган;
3.
несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в
случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными
законами;
57
4.
подписания
неуполномоченным
лицом
заявления
о
государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения
о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре
юридических лиц;
5.
выхода участников общества с ограниченной ответственностью из
общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а
также
выхода
единственного
участника
общества
с
ограниченной
ответственностью из общества;
6.
несоответствия наименования юридического лица требованиям
федерального закона и др.
В
литературе
государственной
отмечаются
регистрации
недостатки
юридических
Федерального
лиц
и
закона
«О
индивидуальных
предпринимателей». Рассмотрим группы этих недостатков:
1.
связанная
с
самой
предложенной
законодателем
моделью
государственной регистрации,
2. связанная с действиями регистрирующего органа 81.
Создание юридических лиц - пример губительной правоприменительной
деятельности. В России сложилась нормативно-явочная процедура создания
юридических лиц, прежде всего коммерческих организаций, при которой
успешно
сбалансированы
частные
и
публичные
усилия
и
интересы.
Государство определяет исчерпывающий перечень организационно-правовых
форм коммерческих организаций, закрепляет соответствующие требования к
составу и числу учредителей, учредительным документам, формированию
имущества и т.п. Далее дело за учредителями. Выбрав соответствующую их
деловым
интересам
индивидуальные
форму
юридического
особенности,
формируют
лица,
они
будущую
придают
ей
структуру,
конкретизируют цели и виды деятельности. В данной ситуации государство
81
См.: Поротикова О.А. Процесс создания юридического лица: в теории и на практике // Гражданское право,
2013, № 4, с. 7.
58
выступает в роли регистрирующего органа - фиксирует новую организацию в
специализированном и открытом реестре, с тем, чтобы можно было точно знать
момент создания, чтобы обеспечить необходимой информацией о созданном
лице иных участников правовых отношений 82.
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» может считаться одним из наиболее
либеральных.
Порядок
регистрации,
который
предусмотрен
указанным
законом, отвечает современным началам экономики и права, проявляющемся
в:
1.
возложении всей ответственности за создание новых юридических
лиц на учредителей. Учредители должны составить все документы будущего
юридического лица, представить в регистрирующий орган необходимые
сведения, за достоверность и точность которых они отвечают.
2.
минимизации полномочий регистрирующего органа, сведении их
только к принятию документов в соответствии с их исчерпывающим перечнем,
выдаче расписки, внесении сведений в ЕГРЮЛ и выдаче свидетельства о
государственной регистрации в течение 5 рабочих дней. Кроме того,
необходимо учитывать исчерпывающий и очень формальный список оснований
для отказа в регистрации. Таким образом, получается прозрачная процедура,
где коррупции не место.
Однако большинство граждан все равно стремится возложить на
государство как можно больше контрольных функций. В этой связи главные
аргументы против закрепленной модели регистрации:
1.
регистрирующий орган должен иметь возможность проводить
правовую экспертизу учредительных и иных представленных документов;
82
См.: Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (постатейный). - М., 2014, с. 56.
59
2.
необходимо проверять сведения, указанные в заявлении, на предмет
их достоверности и при необходимости требовать дополнительные документы,
подтверждающие соответствующие сведения;
3.
необходимо
расширить
перечень
оснований
для
отказа
в
государственной регистрации, чтобы сведения в реестре были стопроцентно
истинные,
чтобы
не
обманывались
контрагенты,
следует
исключить
возможность создания «одноразовых» юридических лиц.
Следует заметить, что существует позиция, согласно которой, учитывая
экономическую сущность предпринимательства,
регистрации
не
является
внутренне
признак государственной
присущим
самому
понятию
предпринимательской деятельности, а отражает формальное, юридическое
требование, предъявляемое к предпринимательству законодателем.
Государственная регистрация - важный момент становления статуса
предпринимателя, но, по мнению данных авторов, она не является сущностным
признаком предпринимательской деятельности. Это, скорее всего, условие
законного
(надлежащего)
предпринимательства.
Предпринимательская
деятельность иногда ведется и без государственной регистрации.
Однако согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без
государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя,
не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что
не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить
специальные правила, установленные в ГК РФ для обязательств, связанных с
предпринимательской деятельностью 83.
В то же время важно отметить, что осуществление предпринимательской
деятельности без государственной регистрации влечет привлечение его к
ответственности.
83
См.: Лахно П.Г. Энергетическое право Российской Федерации: Становление и развитие. - М., 2014, с. 55.
60
Например,
ч.
1
ст.
14.1
Кодекса
Российской
Федерации
об
административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. (в редакции от 13
июля 2015 г.)84 устанавливает, что осуществление предпринимательской
деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя
или
без
государственной
регистрации
в
качестве
юридического лица влечет наложение административного штрафа.
Так, мировым судьей Мегино-Кангаласского судебного участка № 15
Мегино-Кангаласского района Республики Саха (Якутия) установлено, что П.
на автомашине осуществлял предпринимательскую деятельность - перевозку
пассажиров
по маршруту Майя - Нижний Бестях, без государственной
регистрации
в
качестве
индивидуального
предпринимателя
или
без
государственной регистрации в качестве юридического лица.
Судьей
установлено,
что
он
регулярно
осуществляет
перевозку
пассажиров с целью извлечения прибыли, деятельность осуществлялась им
самостоятельно, без регистрации в установленном законом порядке в качестве
индивидуального предпринимателя.
Мировым судьей П. признан виновным в совершении административного
правонарушения,
предусмотренного
ч.
1
ст.
14.1
Кодекса
РФ
об
административных правонарушениях, которому назначено административное
наказание в виде административного штрафа в размере 500 рублей 85.
Решая
вопрос
о
том,
образуют
ли
действия
лица
состав
административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ,
необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской
деятельности, перечисленные в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ86.
84
Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, № 1, ст. 1; 2015, № 29, ст. 4359.
Постановление Мегино-Кангаласского судебного участка №15 Республики Саха (Якутия) от 18 февраля 2015
г.
по
делу
№
5-84/2015
«О
назначении
административного
наказания»
//
URL:
http://sudact.ru/magistrate/doc/OnIr96gzc7ZK/ (дата обращения 30.09.2015 г.).
86
См.: Настольная книга индивидуального предпринимателя. Полное практическое руководство / Под ред.
А.В. Касьянова. - М., 2012, с. 234.
85
61
Кроме того, предусмотрена уголовная ответственность за осуществление
предпринимательской деятельности без регистрации или лицензии, в случаях,
когда она необходима.
Так, действия Б. были квалифицированы по ч.1 ст.171 Уголовного
кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 г. (в редакции от 13 июля 2015
г.)87
«Незаконное
предпринимательство»,
а
именно
осуществление
предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в
случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило
крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с
извлечением дохода в крупном размере. 88
Поэтому
регистрация
представляется
не
является
неверной
сущностным
позиция,
признаком
что
государственная
предпринимательской
деятельности.
Следует заметить, что о наличии в действиях гражданина признаков
предпринимательской деятельности могут, в частности, свидетельствовать
следующие факты:
1.
изготовление или приобретение имущества с целью последующего
извлечения прибыли от его использования или реализации;
2.
хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;
3.
взаимосвязанность
всех
совершаемых
гражданином
в
определенный период времени сделок;
4.
устойчивые
связи
с
продавцами,
покупателями,
прочими
контрагентами.
Таким образом, помимо того, что предпринимательская деятельность
осуществляется на свой страх и риск, она прежде всего должна быть
направлена на систематическое получение прибыли.
87
Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 25, ст. 2954; 2015, № 29, ст. 4393.
Постановление Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 23 апреля 2012 г. по делу № 159/2012 «О прекращении уголовного дела в отношении Березового Э.В.» // URL: https://rospravosudie.com/courtmirninskij-rajonnyj-sud-respublika-saxa-yakutiya-s/act-105561426 (дата обращения 30.09.2015 г.).
88
62
При наличии достаточных оснований считать, что вышеуказанные
признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в
качестве предпринимателя без образования юридического лица.
При этом закон связывает необходимость регистрации физического лица
в
качестве
индивидуального
предпринимателя
с
осуществлением
им
деятельности особого рода, а не просто с совершением возмездных сделок.
Самого по себе факта совершения гражданином сделок на возмездной основе
для признания гражданина предпринимателем недостаточно. При отсутствии
вышеуказанных признаков физическое лицо имеет право заключить договор
без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (письмо
Минфина РФ от 16 августа 2010 г. № 03-04-05/3-462).
Поэтому признак государственной регистрации в качестве юридического
лица или индивидуального предпринимателя, на наш взгляд, является важным.
Именно
поэтому,
на
наш
взгляд,
необходимо
в
гражданском
законодательстве ввести норму, четко предусматривающую негативные
последствия для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без
государственной регистрации.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что к числу
важных
признаков
самостоятельность
предпринимательской
предпринимательской
деятельности
деятельности,
можно
отнести
систематичность
извлечения прибыли, хозяйственный риск, государственная регистрация в
качестве
юридического
совокупность
деятельности.
которых
лица
и
или
составляет
индивидуального
содержание
предпринимателя,
предпринимательской
63
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В результате исследования правового регулирования понятия и признаков
предпринимательской деятельности сделаны следующие выводы:
1. Законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность,
в
различные
исторические
периоды
носило
неравномерный
характер:
авторитарное начало «Русской правды» в IX в. и «домостроя» в XV в.
сменялось формированием законодательной основы в XVII в.; прогрессивные
правовые реформы в XIX столетии - законодательным ограничением
предпринимательства в годы советской власти; возрождение в конце XX
столетия - попыткой создания нового прогрессивного механизма правового
регулирования предпринимательской деятельности в начале XXI в. Начало
развития российского предпринимательства на законодательном уровне
начинается с 1991 г., когда вступил в силу Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г.
«О предприятиях и предпринимательской деятельности». С данного момента
начался
сложный
процесс
развития
предпринимательства,
который
сопровождался возникновением и развитием многих противоречий.
2.
Предпринимательская
деятельность
-
самостоятельная,
осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое
получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения
работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке.
Предпринимательская деятельность - это экономико-правовое понятие.
Экономическое содержание предпринимательской деятельности дополняется
юридической формой. С позиции права предпринимательство должно быть
законным,
а
предприниматели
должны
быть
зарегистрированы
в
установленном законом порядке.
3.
Самостоятельность
является
неотъемлемым
признаком
предпринимательской деятельности, включающим следующие составляющие:
64
- Организационная самостоятельность - возможность самостоятельно
принимать решения в процессе предпринимательской деятельности (волевой
характер).
- Имущественная самостоятельность - наличие у предпринимателя
обособленного
имущества
для
осуществления
предпринимательской
деятельности.
4.
Категория прибыли - не гражданско-правовая. Понятие прибыли
установлено
Налоговым
кодексом
и
используется
как
результат
функционирования предприятия субъекта в отчетном (налоговом) периоде. По
Гражданскому кодексу Российской Федерации лицо получает от совершенной
сделки встречное предоставление - плату, цену (деньги). Полученная плата
является основой формирования прибыли, но как таковая ею не является.
Получение прибыли предполагается от осуществления определенных видов
деятельности - пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ
или
оказания
услуг.
предпринимательской
Данный
деятельности
признак
в
раскрывает
содержание
гражданско-правовом
аспекте,
учитывающем только акты реализации предпринимателем своей продукции.
Безусловно,
рассматриваться
систематическое
в
качестве
получение
единственной
прибыли
цели
не
может
предпринимательской
деятельности. Однако не может считаться предпринимательской деятельность
без указанного признака.
5. Под риском в предпринимательской деятельности можно понимать
вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного
результата, а также возможность получения отрицательных последствий тех
или иных действий, в чем бы они ни заключались.
Рисковый характер предпринимательства является основным признаком,
отличающим
предпринимательскую
деятельности, иных видов деятельности.
деятельность
от
хозяйственной
65
Представляется верной позиция, согласно которой риск является
признаком, раскрывающим сущность предпринимательской деятельности.
6. Субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность,
должен быть зарегистрирован в качестве субъекта предпринимательства в
установленном
законом
порядке.
Подлежит
регистрации
не
предпринимательская деятельность субъекта, а само лицо в качестве субъекта
предпринимательства. Признак государственной регистрации в качестве
юридического лица или индивидуального предпринимателя является важным.
Данное правило распространяется как на индивидуального предпринимателя,
так и на коллективное предпринимательство. Порядок государственной
регистрации
в
качестве
юридического
лица
или
индивидуального
предпринимателя определяется Федеральным законом «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
В процессе исследования правового регулирования понятия и признаков
предпринимательской деятельности были выявлены недостатки правового
регулирования:
1. Легальная дефиниция предпринимательской деятельности содержится
в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющей
предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на
свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли
от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом
порядке.
Однако данная дефиниция не является комплексной, характерной для
всех отраслей права.
2. Четких количественных критериев систематичности законодатель не
выработал. Законодательный пробел предлагаем восполнить, используя вместо
формулировки
«систематичность
получения
прибыли»
следующую
66
формулировку: «систематически осуществляемая деятельность, основная цель
которой - получение прибыли».
3.
В
настоящее
время
самостоятельность
как
признак
предпринимательской включает:
- организационную самостоятельность - возможность самостоятельно
принимать решения в процессе предпринимательской деятельности (волевой
характер).
- имущественную самостоятельность - наличие у предпринимателя
обособленного
имущества
для
осуществления
предпринимательской
деятельности.
4.
Понятие
предпринимательского риска
в общих положениях
Гражданского кодекса РФ не раскрывается. При этом оно используется в
разделе об отдельных видах обязательств применительно к договору
страхования. Статья 929 ГК РФ понимает под предпринимательским риском
имущественный интерес, возможный к страхованию, под которым понимается
риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих
обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том
числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.
5.
В настоящее время за
осуществление предпринимательской
деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя
юридического
или
лица
без
КоАП
государственной
РФ
регистрации
предусматривает
в
качестве
административную
ответственность в виде наложения административного штрафа.
Уголовным кодексом РФ за осуществление предпринимательской
деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая
лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам,
организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в
крупном размере предусмотрена уголовная ответственность.
67
Таким
образом, представляется более целесообразной следующая
редакция легальной дефиниции предпринимательской деятельности, которая
должна содержаться в ст. 2.1 ГК РФ: «Статья 2.1.
1. Предпринимательской является, если иное не предусмотрено законом,
самостоятельная, систематически осуществляемая деятельность, основная цель
которой - получение прибыли.
2. Систематическим осуществлением деятельности по смыслу настоящей
статьи является совершение лицом сделки либо взаимосвязанных сделок с
учетом ее (их) характера и существа складывающихся правоотношений, а также
действий, направленных на исполнение обязательств, возникающих из такой
сделки
(сделок),
необходимых
для
достижения
основной
цели
этой
деятельности в течение соответствующего периода.
3. Самостоятельной является деятельность, обладающая признаками
организационной и имущественной самостоятельности. Под организационной
самостоятельностью
понимается
относительная
независимость
лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность, от иных органов,
организаций или частных лиц. Имущественная самостоятельность предполагает
наличие
у
лиц,
осуществляющих
предпринимательскую
деятельность,
обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или
оперативного управления.
4. В случае осуществления предпринимательской деятельности без
государственной регистрации в качестве юридического лица или без
регистрации в качестве индивидуального предпринимателя применяются меры
ответственности, предусмотренные действующим законодательством.
Полагаем,
что
реализация
разработанных
предложений
восполнить имеющиеся пробелы в гражданском законодательстве.
позволит
68
СПИСОК ИСТОЧНИКОВ
1.
1.1.
Конституция
Нормативные правовые акты
Российской
Федерации.
Принята
всенародным
голосованием 12 декабря 1993 г. (в редакции от 21 июля 2014 г.) // Российская
газета, 1993, 25 декабря; Собрание законодательства Российской Федерации, 2014,
№ 31, ст. 4398.
1.2.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября
1994 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.) // Собрание законодательства Российской
Федерации, 1994, № 32, ст. 3301; 2015, № 29, ст. 4384.
1.3.
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. (в редакции
от 28 ноября 2015 г.) //
Собрание законодательства Российской Федерации,
1996, № 25, ст. 2954; 2015, № 29, ст. 4393; 2015, № 48, ст. 6712.
1.4.
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа
2000 г. (в редакции от 28 ноября 2015 г.) // Собрание законодательства
Российской Федерации, 2000, № 32, ст. 3340; 2015, № 41, ст. 5632; 2015, № 48,
ст. 6689.
1.5.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях
от 30 декабря 2001 г. (в редакции от 14 декабря 2015 г.) // Собрание
законодательства Российской Федерации, 2002, № 1, ст. 1; 2015, № 29, ст. 4359.
1.6.
Федеральный закон от 12 января 1996 г. (в редакции от 28 ноября 2015 г.)
«О некоммерческих организациях» // Собрание законодательства Российской
Федерации, 1996, № 3, ст. 145; 2015, № 29, ст. 4351; 2015, № 48, ст. 6707.
1.7.
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.)
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» // Собрание законодательства Российской Федерации, 2001,
№ 33, ст. 3431; 2015, № 29, ст. 4363.
69
1.8.
Указ Президента Российской Федерации от 22 февраля 1992 г. (в
редакции от 30 декабря 2000 г.) «О видах продукции (работ, услуг) и отходов
производства, свободная реализация которых запрещена» // Российская газета,
1992, 16 марта; 2001, 5 января.
1.9.
Указ Президента Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2011 г. «О
государственной
программе
Республики
Саха
(Якутия)
«Развитие
предпринимательства в Республике Саха (Якутия) на 2012-2016 годы» //
Якутские ведомости, 2012, 11 февраля; 2015, 16 июня.
1.10. Указ Главы Республики Саха (Якутия) от 09 октября 2014 г. «Об
объявлении
2015
года
в
Республике
Саха
(Якутия)
Годом
предпринимательства» // Якутия, 2014, 11 октября.
1.11. Распоряжение Главы Республики Саха (Якутия) от 12 декабря 2014 г. «О
Плане мероприятий по проведению Года предпринимательства в Республике
Саха (Якутия) и Организационном комитете по подготовке и проведению Года
предпринимательства
в
Республике
Саха
(Якутия)»
//
URL:http://www.mfcsakha.ru/files/2015b-plan.pdf
2. Акты органов судебных власти
2.1. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда от 31 июля 2001
г. № 899/01 «О взыскании с банка недоимок по налогам и пеней» // Справочная
правовая система КонсультантПлюс.
2.2. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского
округа от 26 октября 2000 г. № Ф08-2885/2000-841А «О наличии у ЗАО объекта
налогообложения по налогу на пользователей автомобильных дорог от
арендной платы, полученной от предоставления в аренду имущества»
Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
//
70
2.3. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского
округа от 11 августа 2003 г. № Ф08-2895/03 «О недействительности договора
аренды недвижимости и несоблюдении при его заключении требований статей
78, 79 ФЗ «Об акционерных обществах» о порядке заключения крупных
сделок» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
2.4. Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 8
февраля 2006 г. № А48-2746/05-2 «О признании недействительным решения
налоговой инспекции» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
2.5. Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 28 июня 2006 г. № Ф03-А59/06-2/1674 «О признании недействительным
решения налоговой инспекции о доначислении предпринимателю к уплате
налога на доходы физических лиц, пени и штрафа» // Справочно-правовая
система КонсультантПлюс.
2.6. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 4
сентября
2008
г.
№
А57-6655/07
«Об
обоснованном
доначислении
предпринимателю налога на добавленную стоимость и единого социального
налога» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
2.7. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского
округа от 22 сентября 2010 г. по делу № А78-314/2010 «О признании
недействительным
решения
налогового
органа
в
части
привлечения
предпринимателя к налоговой ответственности» // Справочно-правовая система
КонсультантПлюс.
2.8. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от
26 января 2011 г. по делу № А82-2638/2010 «О возвращении кассационной
жалобы» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
2.9.Постановление Федерального Арбитражного суда Центрального округа от
10 августа 2012 г. по делу № 35-1104/2011 «О взыскании задолженности за
поставленную продукцию и неустойки» // Справочно-правовая система
КонсультантПлюс.
71
2.10. Постановление Федерального Арбитражного суда Московского округа от
23 июня 2014 г. № Ф05-4204/2014 по делу № А40-132600/13 «О взыскании
штрафа
по
предварительному
договору
купли-продажи
недвижимого
имущества» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.
2.11. Постановление Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия)
по делу от 23 апреля 2012 г. № 1-59/2012 «О прекращении уголовного дела в
отношении Березового Э.В.» // URL: https://rospravosudie.com/court-mirninskijrajonnyj-sud-respublika-saxa-yakutiya-s/act-105561426.
2.12.
Постановление
Мегино-Кангаласского
судебного
участка
№15
Республики Саха (Якутия) от 18 февраля 2015 г. по делу № 5-84/2015 «О
назначении
административного
наказания»
//
URL:
http://sudact.ru/magistrate/doc/OnIr96gzc7ZK.
3. Акты, утратившие силу
3.1. Закон Российской Советской Федеративной Социалистической Республики
от 5 декабря 1991 г. «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс
Российской
Советской
Уголовно-процессуальный
Федеративной
кодекс
Социалистической
Российской
Советской
Республики»,
Федеративной
Социалистической Республики и Кодекс Российской Советской Федеративной
Социалистической Республики об административных правонарушениях» //
Ведомости Съезда народных депутатов Союза Советских Социалистических
Республик и Верховного Совета Российской Советской Федеративной
Социалистической Республики, 1991, № 52, ст. 1867.
3.2. Указ Президента Российской Советской Федеративной Социалистической
Республики от 3 декабря 1991 г. «О мерах по либерализации цен» // Ведомости
Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Советской
Федеративной Социалистической Республики, 1991, № 52, ст. 1878.
72
3.3. Указ Президента Российской Советской Федеративной Социалистической
Республики от 25 ноября 1991 г. «О коммерциализации деятельности
предприятий
торговли
в
Российской
Советской
Федеративной
Социалистической Республике» // Ведомости Съезда народных депутатов и
Верховного Совета Российской Советской Федеративной Социалистической
Республики, 1991, № 48, ст. 1675.
гражданского
3.4.Основы
законодательства
Союза
Советских
Социалистических Республик от 31 мая 1991 г. (в редакции от 26 ноября 2001
г.)
//
Ведомости
Социалистических
Съезда
Республик
народных
и
депутатов
Верховного
Совета
Союза
Союза
Советских
Советских
Социалистических Республик, 1991, № 26, ст. 733; Собрание законодательства
Российской Федерации, 2001, № 49, ст. 4553.
3.5. Указ Президента Российской Советской Федеративной Социалистической
Республики от 28 марта 1991 г. № 65 «О свободе торговли» // Ведомости
Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Советской
Федеративной Социалистической Республики, 1991, № 6, ст. 290.
3.6. Закон Российской Советской Федеративной Социалистической Республики
от 25 декабря 1990 г. (в редакции от 30 ноября 1994 г.) «О предприятиях и
предпринимательской деятельности» // Ведомости Съезда народных депутатов
Российской
Советской
Федеративной
Социалистической
Республики
и
Верховного Совета Российской Советской Федеративной Социалистической
Республики, 1990, № 30, ст. 418; Собрание законодательства Российской
Федерации, 1994, № 32, ст. 3302.
3.7. Закон Союза Советских Социалистических Республик от 31 октября 1990 г.
«Об
усилении
ответственности
за
спекуляцию,
незаконную
торговую
деятельность и за злоупотребления в торговле» // Ведомости Съезда народных
депутатов Союза Советских Социалистических Республик и Верховного Совета
Российской Советской Федеративной Социалистической Республики, 1991, №
52, ст. 1867.
73
3.8. Закон Союза Советских Социалистических Республик от 4 июня 1990 г. «О
предприятиях в Союзе Советских Социалистических Республик» // Ведомости
Съезда народных депутатов Союза Советских Социалистических Республик и
Верховного Совета Союза Советских Социалистических Республик, 1990, №
25, ст. 460.
3.9. Закон Союза Советских Социалистических Республик от 6 марта 1990 г. (в
редакции от 24 июня 1992 г.) «О собственности в Союзе Советских
Социалистических Республик»// Ведомости Съезда народных депутатов Союза
Советских
Социалистических
Республик
и
Верховного
Совета
Союза
Советских Социалистических Республик, 1990, № 11, ст. 164; 1992, № 34, ст.
1966.
4. Литература
4.1.
Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации. В 2-х томах. Том 1. – М., 2008.
4.2.
Агешкина Н.А., Баринов Н.А. Комментарий Гражданскому кодексу
Российской Федерации. - М., 2014.
4.3.
Асаул А.Н. Организация предпринимательской деятельности. – М., 2009.
4.4.
Бандорин А.Е. Механизм правового регулирования предпринимательской
деятельности в России: вопросы теории и практики: Автореф. дис…. канд.
юрид. наук. - Саратов, 2011.
4.5.
Бартенев
С.А.
Экономические
теории
и
школы
(история
и
современность). - М., 1996.
4.6.
Баттахов П. Признаки предпринимательской деятельности // Право и
экономика, 2012, № 11.
4.7.
Батычко В.Т. Предпринимательское право. - Таганрог, 2011.
74
4.8.
Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности
в России. - М., 2010.
4.9.
Беляева О.А. Предпринимательское право России. – М., 2006.
4.10. Брызгалин А.В., Головкин А.Н. Порядок исчисления средней заработной
платы. Учет нематериальных активов // Налоги и финансовое право, 2008, № 6.
4.11. Власова А.С. Риск как признак предпринимательской деятельности:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2009.
4.12. Гармаш А.М. Предпринимательство: как отличить подделку // В курсе
правового дела, 2010, № 20.
4.13. Гидиятуллина И.Н. Понятие предпринимательской деятельности //
URL:http://law.edu.ru.
4.14. Гражданское право России. Учебник / Под ред. О.Н. Садикова. – М., 2005.
4.15. Гражданское право / Под ред. С.С. Алексеева. - М., 2011.
4.16. Гражданское право. Том 1/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.,
2011.
4.17. Гражданское право. Том 3 / Под ред. А.П. Сергеева, Н.Д. Егорова - М.,
2011.
4.18. Гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М., 2009.
4.19. Гражданское право: учебник / Под общ. ред. С.С. Алексеева. – М., 2009.
4.20. Гражданское право: учебник для вузов. Часть первая / Под ред. Т.И.
Илларионова. – М., 2008.
4.21. Гражданское право. Учебник / Под ред. С.П. Гришаева. - М., 2009.
4.22. Гросул Ю.В. «Приносящая доход деятельность» и «предпринимательская
деятельность некоммерческих организаций»: проблемы понятийного аппарата
// Юрист, 2015, № 10.
4.23. Грудцын Л.Ю. Гражданское право России: учебник. – М., 2008.
4.24. Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право. –
М., 2005.
75
4.25. Ермолова
О.Н.
К
вопросу
о
признаках
предпринимательской
деятельности // Предпринимательское право, 2014, № 3.
4.26. Ершова И.В. Понятие предпринимательской деятельности в теории и
судебной практике // LexRussica (Русский закон), 2014, № 2.
4.27. Ершова И. Понятие и признаки предпринимательской деятельности //
URL: http://www.inventech.ru/lib/pravo/pravo-0003.
4.28. Ершова И.В. Предпринимательское право. – М., 2006.
4.29. Жучков
С.В.
Правовое
регулирование
страхования
предпринимательского риска в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид.
наук. - М., 2005.
4.30. Зинченко С.А., Колесник Г.И. Предпринимательское право. – М., 2003.
4.31. Золотухин А.В. К вопросу о понятии и признаках предпринимательского
риска // Вестник Пермского университета. Юридические науки, 2015, № 2.
4.32. Иващенко
А.А.
Понятие
предпринимательской
деятельности
в
гражданском законе Российской Федерации и цивилистической доктрине //
Общество и право, 2013, № 2.
4.33. Каширина Ю.П. Понятие и признаки предпринимательской деятельности:
экономический и правовой аспекты // Современное право, 2008, № 6.
4.34. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть 2 /
Под ред. А.П. Сергеева. - М., 2011.
4.35. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право: учебное пособие. - М., 2008.
4.36. Курбатов А.Я. Теоретические основы сочетания частных и публичных
интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности //
Черные дыры в российском законодательстве, 2001, № 1.
4.37. Лахно П.Г. Энергетическое право Российской Федерации: Становление и
развитие. - М., 2014.
4.38. Настольная
книга
индивидуального
предпринимателя.
практическое руководство / Под ред. А.В. Касьянова. - М., 2012.
4.39. Найт Ф. Понятие риска и неопределенности. – М., 1994.
Полное
76
4.40. Олейник
О.М.
Понятие
предпринимательской
деятельности:
теоретические проблемы формирования // Предпринимательское право, 2015,
№ 1.
4.41. Парагульгов Х.А. Страхование предпринимательских рисков: дис. ...
канд. экон. наук. - М., 2006.
4.42. Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. - М.,
2009.
4.43. Пущаева А.Л. Понятие предпринимательской деятельности // URL:
http://mbusiness.nov.ru
4.44. Радаев В.В. Экономическая социология. - М., 1998.
4.45. Рассолова Т.М. Гражданское право. – М., 2012.
4.46. Российское гражданское право: в 2 т. Т. I / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М.,
2014.
4.47. Российское
предпринимательское
право / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д.
Отнюкова. – М., 2006.
4.48. Семеусов
В.А.
Понятие
предпринимательской
деятельности
//
Академический юридический журнал, 2002, № 4.
4.49. Симоненко В.Д. Основы предпринимательства. - Брянск, 1996.
4.50. Скворцова Т.А., Смоленский М.Б. Предпринимательское право. - М.,
2014.
4.51. Смагина И. А. Предпринимательское право. - М., 2007.
4.52. Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов. - М.,
1962.
4.53. Талан М.В. Преступления в сфере экономической деятельности: вопросы
теории, законодательного регулирования и судебной практики: Дис. … докт.
юрид. наук. - Казань, 2002.
4.54. Тихомиров Ю.А. Предприниматель и закон: Практическое пособие. - М.,
1996.
77
4.55. Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель:
Комментарии, судебная практика, официальные разъяснения.- М., 2014.
4.56. Толмачев И.А. Все о малом предпринимательстве / Под ред. А.В.
Касьянова. - М., 2013.
4.57.
Филиппов
деятельности
Д.В.
в
Региональная
республике
специфика
Саха
предпринимательской
(Якутия)
//
URL:
http://koet.syktsu.ru/vestnik/2011/2011-4/22/22.htm.
4.58. Фогельсон Ю.Б. Конструкции «интерес» и «риск» в Гражданском кодексе
// Хозяйство и право, 2003, № 6.
4.59. Чукреев А.А. К проблеме легального определения предпринимательской
деятельности // Российский юридический журнал, 2015, № 2.
4.60. Шевченко
Л.И.
Понятие
предпринимательской
деятельности,
экономическая и правовая сущность // Законодательство, 2006, № 11.
4.61. Шумпетер Й. Теория экономического развития. - М., 1982.
ее