Понятие предпринимательской деятельности в гражданском

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС Иващенко Анастасия Александровна
аспирант кафедры гражданского права
Кубанского государственного университета
(e-mail: anastasiya_ivaschenko@mail.ru)
Понятие предпринимательской деятельности
в гражданском законе Российской Федерации
и цивилистической доктрине
Статья посвящена анализу понятия «предпринимательская деятельность». В статье доказывается
необходимость разработки понятийного аппарата, усовершенствования гражданско-правовых категорий, к числу которых, безусловно, относится и категория «предпринимательская деятельность»,
закрепленная в настоящее время в кодифицированном гражданском законе.
Ключевые слова: гражданское право, предпринимательское право, предпринимательская деятельность, предприниматель, цивилистика, гражданское законодательство.
A.A. Ivaschenko, Post-graduate of a Chair of Civil Law of the Kuban State University; e-mail: anastasiya_ivaschenko@mail.ru
The concept of business activity of the civil law of the Russian Federation and civil doctrine
The article is devoted to the analysis of the concept «business activity». The article proves the need
for a conceptual apparatus, improvement of civil law categories, which undoubtedly include the category
of business activity, fixed now in codified civil law.
Key words: civil law, business law, business activity, bisinessman, civil doctrine, civil legislation.
П
редпринимательская деятельность является важным видом человеческой
деятельности и сложной правовой категорией. Статья 34 Конституции Российской
Федерации закрепила важное право граждан
России «на свободное использование своих
способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом, экономической деятельности» [1]. Таким образом,
Основной закон нашего государства определяет
предпринимательскую деятельность составной
частью деятельности экономической, но легального определения предпринимательства не дает.
Впервые понятие предпринимательской деятельности было предложено в ст.1 Закона
РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г., знаменующего собой важный этап развития гражданского законодательства. В первом пункте
законодатель указал, что «предпринимательская
деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную
деятельность граждан и их объединений,
направленную на получение прибыли». Во втором пункте отмечалось, что «предпринимательская деятельность осуществляется гражданами
на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия». Однако
ввиду наличия формально-юридических ошибок
указанный закон был отменен.
Впоследствии понятие предпринимательской
деятельности было закреплено в п. 1 ст. 2 Граж-
данского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым предпринимательской деятельностью признанется «самостоятельная,
осуществляемая на свой риск деятельность,
направленная на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров, выполнения работ или оказания услуг
лицами, зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке».
В приведенных определениях очевидно, что
законодатель сохранил неизменными только
два признака предпринимательской деятельности – самостоятельность и риск. Остальные
признаки были изложены подробнее.
Экономисты, цивилисты, историки, занимающиеся изучением проблем предпринимательского права, предлагают ввести в определение предпринимательства дополнительные
характеристики, которые бы конкретизировали
и отражали суть законодательно закрепленного понятия.
Ю.Е. Булатецкий, представляя историческое
направление, предлагает свое определение
хозяйственной (предпринимательской) деятельности. Ученый указывает, что это общественно
полезная деятельность членов общества и их
союзов (объединений). Автор считает необходимым отметить, что эта деятельность направлена
на производство продукции, выполнение работ,
оказание услуг с целью их реализации за плату в
качестве товара. Важно, – пишет Ю.Е. Булатецкий, что предпринимательство основывается на
45
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС
соединении частных и публичных интересов и
осуществляется профессионально [11, с. 2].
А.И. Агеев, являясь представителем экономической науки, провел анализ литературы и
выделил ряд признаков предпринимательской
деятельности с позиции экономической науки.
Среди признаков предпринимательства следует назвать следующие: владение капиталом,
ориентация на извлечение прибыли, соединение и комбинирование факторов производства,
капитализация доходов, включенность в рыночные отношения, экономическая свобода и
самостоятельность, особое управление производством, а также готовность рисковать, инициативность и творчество, способность преодолевать сопротивление среды [2, с. 5]. Однако ученый отмечал два, по его мнению, самых необходимых признака предпринимательства – экономическая свобода (основывающаяся на частной собственности) и инновация
(организационно-хозяйственное
новаторство)
[2, с. 5].
Заслуживает внимания точка зрения экономиста А. Смита, получившая развитие в труде
«Исследование о природе и причине богатства
народов». Автор анализирует проблемы экономического развития, при этом акцентирует
внимание на личном интересе индивидуумов,
которые заняты производством товаров, работ
и услуг [9, с. 11].
Французский экономист Р. Кантильон, с чьим
именем связывают начало научных исследований предпринимательства, в конце XVIII в. в
качестве функциональной характеристики предпринимательства выдвинул риск. Он объяснял
свою позицию тем, что предприниматель принимает решения и удовлетворяет потребности в
условиях неопределенности, соответственно
все его решения носят рисковый характер
[8, с. 23].
Интересную мысль изложил другой известный французский экономист Ж.Б. Сэй. По его
мнению, такая персона, как предприниматель,
«отныне не сойдет со страниц экономической
теории». Предпринимателем Ж.Б. Cэй признавал экономического агента, который умеет
комбинировать факторы производства, «перетаскивать» ресурсы из сферы низкой производительности и прибыльности в области, в которых они могут дать наибольший результат,
выражающийся в прибыли, доходе [8, с. 11].
Р. Хизрич и М. Петерс предложили собственное оригинальное понимание предпринимательской деятельности, наиболее точно отражающее сущность рассматриваемой категории.
Предпринимательство, по признанию ученых, –
это «процесс создания чего-то нового, обладающего ценностью; процесс, поглощающий
время и силы, предполагающий принятие на
себя финансовой, моральной и социальной
ответственности; процесс, приносящий денежный доход и личное удовлетворение достигнутым» [10, с. 26].
В XX в. Йозеф Шумптер назвал предпринимательство «основным феноменом экономической деятельности», исполняющим новаторскую функцию [13, с. 11].
Законодатель признает предпринимательскую деятельность гражданско-правовой категорией, закрепляя ее понятие в ст. 2 ГК РФ.
Среди признаков, составляющих понятие предпринимательства, следует назвать, во-первых,
самостоятельность; во-вторых, рисковый характер; в-третьих, направленность на систематическое получение прибыли; в-четвертых, предприниматель должен быть зарегистрирован в установленном законом порядке. Безусловно, перечисленные признаки являются важными
характеристиками предпринимательства, однако они не отражают сущность легальной
дефиниции.
На наш взгляд, необходимо указать сущностные признаки, отражающие реальное значение (понимание) предпринимательства в
России.
Следует отметить, что указанные в п.1 ст. 2
ГК РФ признаки, составляющие определение,
приводят к широкой полемике среди ученых,
называющих конструкцию предпринимательства неточной и противоречивой.
Так, В.C. Белых высказывает сомнение в закреплении самостоятельности в качестве обязательного признака предпринимательской деятельности. Обосновывая факультативность этого
признака, ученый приводит пример осуществления этой деятельности людьми, привлеченными к уголовной ответственности [3, с. 131].
Автор рассматривает самостоятельность в
имущественном и организационном аспектах.
Имущественная самостоятельность, по мнению ученого, может быть полной и ограниченной, тогда как организационная проявляется в
принятии самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная с принятия решения заниматься указанным
видом деятельности, выбора организационноправовой формы и заканчивая принятием решения о добровольном прекращении деятельности.
В свою очередь, В.Ф. Попондопуло отмечает,
что такой признак, как «самостоятельность»,
указывает на волевой источник предпринимательской деятельность, осуществляемой своей
властью и в своем интересе, организуемой лицом по своему усмотрению, не управляемой
непосредственно каким-либо органом [7, с. 14–
15]. Ученый пишет, что законодатель рассматривает право на предпринимательскую деятельность как элемент правоспособности частного
лица, которая обеспечивается обязанностью
46
ОБЩЕСТВО И ПРАВО ● 2013 ● № 2 (44)
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС других лиц воздерживаться от незаконного
вмешательства. Таким образом, по мнению
автора, законодатель понимает под самостоятельностью определенную меру свободы и
неприкосновенность предпринимателя как частного лица [7, с. 14–15].
Под риском предпринимателя следует понимать его действия в состоянии неопределенности относительно получения прибыли и
несение убытков, т.е. лицо, осуществляющее
данный вид деятельности, не может быть уверено в положительном результате. Если задуматься, риск и негативный исход имущественных отношений присутствуют в любой деятельности.
С.Э. Жилинский не относит риск к обязательным признакам, справедливо указывая,
что «законодатель никак не разъясняет, что
такое есть риск, равно как и то, зачем понадобилось представление о предпринимательстве
непременно связывать с риском». Автор останавливает свое внимание на том, что «риск –
понятие неоднозначное, отражаемые им общественные отношения внутренне противоречивы». С.Э. Жилинский подмечает, что не все
предприниматели рискуют, есть те, кто просто
действует, риск «не обязательно присутствует
в деятельности каждого отдельного предпринимателя» [6, с. 50].
Е.П. Губин предпринимательский риск называет «инструментом», который «своевременно
и эффективно регулирует имущественные
отношения, возникающие вследствие превращения возможной опасности в действительность». При этом ученый пишет, что данная
правовая категория является основанием защиты субъектов предпринимательства [8,
с. 29–30].
В свое время П.П. Цитович писал: «действие, совершенное в одиночку, случайно, не
есть торговое, но оно становится таковым,
если совершение таких действий является
промыслом, профессией. Отдельное действие
получает торговый характер из-за принадлежности его к непрерывной совокупности – промыслу» [12, с. 83]. На первый взгляд такой
признак, как систематическое получение прибыли, отличает предпринимателя от других
субъектов гражданского права. Однако становится не ясно, если гражданин, не являясь
предпринимателем, т.е. не обладая другими
признаками, указанными в ст. 2 ГК РФ, систематически получает прибыль, можно ли признать его таковым. Такая постановка вопроса
ставит под сомнение и этот обязательный признак.
Другой признак – государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности – также не находит должного обоснования.
Так, В.C. Белых пишет о том, что в соответствии
со ст. 2 ГК РФ государственной регистрации подлежат лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Ученый приходит к логическому заключению о том, что лицо, осуществляющее деятельность без государственной регистрации, предпринимателем не является; в
свою очередь, «лицо, прошедшее такую регистрацию, приобретает статус предпринимателя,
даже если и не осуществляет указанную деятельность» [3, с. 131].
И.В. Ершова предлагает также отказаться от
содержащегося в легальном определении предпринимательской деятельности перечисления –
пользование имуществом, продажа товаров,
выполнение работ или оказание услуг, указывая,
что они определяются самим рынком [5, с. 6].
Итак, конструкция законодательного определения предпринимательской деятельности является несовершенной. Ученые с легкостью доказывают, что выделяемые на сегодняшний день
признаки являются факультативными. Соответственно, законодатель не смог отразить суть
предпринимательской деятельности.
Нам видится возможным закрепить в легальное определение такие дополнительные признаки, как инициативность и профессионализм. Несмотря на существующую критику инициативного
характера предпринимательства, этому признаку
не было уделено должного внимания. Возможно,
доводы о том, что инициатива присуща всем
участникам гражданского оборота, имеют место.
Однако именно в случае с предпринимателем
она получает должную реализацию. Не будет у
предпринимателя инициативы – не будет результата, а ведь получение результата (прибыли) является главной целью предпринимательской деятельности. Как нам видится, именно
признак «инициативность» является своеобразной точкой отсчета в осуществлении предпринимательства.
«Профессионализм»,
т.е. осуществление
предпринимательской деятельности в качестве
профессии, безусловно, имеет важное значение.
Данный признак может быть заимствован из
зарубежного законодательства. Мы убеждены в
том, что лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность должно обладать особыми знаниями и опытом в выбранном им
направлении, поскольку именно специфические
познания и многолетний опыт могут привести к
той цели, которую желает достичь предприниматель.
Хочется верить, что предпринимательская деятельность, являясь значимой категорией гражданского права, заслужит более пристальное
внимание законодателя, особенно, учитывая то,
что предпринимательство может послужить
надежной базой для социально-экономического
развития современного Российского государства.
47
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС
1. Конституция РФ. М., 1993.
2. Агеев А.И. Предпринимательство: проблема собственности и культуры. М., 1991.
3. Белых В.С. Предпринимательское право
в системе права России // Известия вузов.
Правоведение. 2001. № 1.
4. Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1980.
5. Ершова И.В. Предпринимательское право. М., 2005.
6. Жилинский С.Э. Предпринимательское
право. М., 2002.
7. Коммерческое (предпринимательское)
право: учеб.: в 2 т. Т. 1 / под ред. В.Ф. Попондопуло. М., 2010.
8. Предпринимательское право Российской
Федерации: учеб. / отв. ред. Е.П. Губин,
П.Г. Лахно. М., 2010.
9. Предпринимательство: учеб / под ред.
Н.Г. Лапусты. М., 2000.
10. Хизрич Р., Питерс М. Предпринимательство, или как завести собственное дело
и добиться успеха. М., 1991.
11. Хозяйственное (предпринимательское)
право: учеб. / отв. ред. Ю.Я. Булатецкий. М.,
2008.
12. Цитович П.П. Очерк основных понятий
торгового права. М., 2001.
13. Шумптер Й. Теория экономического
развития. М., 1982.
1. The Constitution of the Russian Federation.
M., 1993.
2. Ageev A.I. Entrepreneurship: the problem of
property and culture. M., 1991.
3. Belykh V.S. Business law in the Russian legal system // Proceedings of Universities. Science
of Law. 2011. № 1.
4. Dal V.I. Explanatory Dictionary of the Russian language. M., 1980.
5. Ershova I.V. Business law. M., 2005.
6. Gilinskiy S.E. Business law. M., 2002.
7. Commercial (business) law: textbook: in
2 v. V. 1 / ed. by V.F. Popondopulo. M., 2010.
8. Business law of the Russian Federation:
textbook / ed. by E.P. Gubin, P.G. Lahno.
M., 2010.
9. Entrepreneurship: textbook / ed. by
N.G. Lapusta. M., 2000.
10. Hizrich R., Peters M. Entrepreneurship, or
how to start your own business and succeed. M.,
1991.
11. Economic (business) law: textbook / ed. by
Yu.Ya. Bulatetsky. M., 2008.
12. Tsytovich P.P. Essay the basic notions of
business law. M., 2001.
13. Shumpter J. The Theory of economic development. M., 1982.
48
ОБЩЕСТВО И ПРАВО ● 2013 ● № 2 (44)