правовое регулирование факторинга в республике беларусь

52
УДК 347.416
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФАКТОРИНГА
В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ, ЛАТВИИ И ЭСТОНИИ
О.Н. Шкутa
a Минский институт управления, соискатель, oskar.skyt@yandex.by
Аннотация
Данная статья представляет собой сравнительно-правовое исследование правового регулирования института факторинга в Республике Беларусь, Латвии и Эстонии.
Статья содержит положения законодательства указанных государств, а также анализ практики применения факторинга и перспективы совершенствования правового регулирования указанной операции для Республики Беларусь и Латвии.
Ключевые слова: факторинг, договор факторинга, финансирование, фактор, клиент
Веб: http://elibrary.miu.by/journals!/item.science-xxi/issue.2/article.10.html
Поступила в редакцию: 10.06.2013.
Legal regulation of factoring
in the Republic of Belarus, Latvia
and Estonia
O.N. Shkuta
a Minsk Institute of Management, PhD student, oskar.skyt@yandex.by
Abstract
This article presents a comparative legal study about legal regulation the institute of factoring at the Republic
of Belarus, Latvia and Estonia. The article contains the provisions of the law of those states, as well as analysis
of the practice of factoring and the prospects for improving the legal regulation of this operation for the
Republic of Belarus Latvia and Estonia.
Keywords: factoring, factoring agreement, financing, factor, the client
Web: http://elibrary.miu.by/journals!/item.science-xxi/issue.2/article.10.html
Received: 10.06.2013.
Актуальные проблемы науки XXI века
© Минский институт управления, 2013
О.Н. Шкут. Правовое регулирование факторинга…
Введение
Факторинг является сравнительно новым
правовым и финансовым институтом не только для Республики Беларусь, но и многих других стран. Операции факторинга в Республике
Беларусь стали активно осуществляться лишь в
последние два десятилетия. Подобная ситуация
характерна для Латвии и Эстонии. Это обусловлено социально-экономическими процессами,
протекающими в указанных странах, недавним
созданием законодательной базы, регламентирующей факторинговые отношения. В тоже время
в Великобритании и США факторинг известен
уже более двух столетий.
Важно отметить, что факторинг как правовой
институт довольно легко адаптируется и развивается в различных правовых семьях. В особой
степени это обусловлено международным распространением факторинговых операций.
В Республике Беларусь имеются необходимые условия и предпосылки для применения
факторинговых операций при осуществлении
сделок между субъектами хозяйствования как
внутри страны, так и на международной арене.
Для активизации сотрудничества в сфере международного факторинга целесообразно провести сравнительный анализ правового регулирования указанных правоотношений в странах, которые потенциально являются стратегическими
экономическими партнерами.
В настоящей статье автор поставил себе цель
рассмотреть некоторые проблемные вопросы,
связанные с правовым регулированием факторинга в Республике Беларусь, Латвии и Эстонии.
Несмотря на то, что договору факторинга посвящено довольно большое количество научных
исследований (в частности, данный правовой
институт изучали такие авторы, как Ю.А. Алексанова [1], А.С. Афтономов [2], В.А. Белов [3],
М.Н. Богуславский [5], С. Дереш [7], А.С. Комаров [8], Л.А. Новоселова [11], А.С. Прокофьев [14], Е.А. Суханов [15] и др., ряд теоретических и практических проблем до сих пор остаются неразрешенными, в том числе и вопрос о
праве, подлежащем применению к правоотношениям, возникающим на основе договора факторинга.
Представляется, что выводы настоящего исследования могут в определенной степени способствовать устранению пробелов в юридической науке, а также совершенствованию законодательства и практики применения института
факторинга в национальном и международном
коммерческом обороте.
53
Правовое регулирование факторинга
в Республике Беларусь
В соответствии с положениями п. 1 ст. 772
Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК Республики Беларусь) по договору финансирования под уступку денежного требования
(факторинга) одна сторона (фактор) обязуется
второй стороне (кредитору) вступить в денежное
обязательство между кредитором и должником
на стороне кредитора путем выплаты кредитору
суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой
фактором кредитору) с уведомлением должника
о переходе прав кредитора к фактору (открытый
факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг) [6].
Также нормы о факторинге содержатся в положениях ст. 144, 153 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее — БК Республики
Беларусь), который понимает под факторингом
финансирование под уступку денежного требования, что является банковской операцией, право на совершение которой имеют банки и небанковские кредитно-финансовые организации [3].
Следует отметить, что в последней редакции
БК Республики Беларусь (Закон Республики
Беларусь от 13.07.2012 № 416-З) содержатся новые положения о том, что размер дисконта, способ его расчета и порядок уплаты определяются в договоре факторинга. Условиями договора
факторинга дополнительно могут быть предусмотрены иные виды вознаграждения, взимаемого фактором за предоставление кредитору других финансовых услуг, связанных с денежными
требованиями, являющимися предметом уступки. Безусловно, что данная новация направлена
на совершенствование практики факторинга в
Республике Беларусь.
Поскольку факторинг является банковской
операцией, то на ее осуществление необходимо иметь специальное разрешение (лицензию),
выдаваемое Национальным банком Республики
Беларусь [3, ст. 93]. Также данное требование к
субъектному составу на стороне фактора следует из положений п. 2. ст. 772 ГК Республики Беларусь и ст. 153 БК Республики Беларусь. Таким образом, фактором может быть только банк
или небанковская кредитно-финансовая организация, заключение договора на стороне фактора
иной коммерческой организацией будет являться незаконным.
По причине того, что на сегодняшний момент Национальным банком Республики Бела-
54
русь не зарегистрирована ни одна небанковская
кредитно-финансовая организация, то в статье
будут рассмотрены только банки как субъекты
факторинговой деятельности. Это, однако, не
снижает вероятности создания и функционирования указанных организаций в сфере финансирования в перспективе.
Как справедливо отмечает И.И. Иваш, изначально при осуществлении факторинговых операций белорусские банки столкнулись с рядом
проблем, а именно: невозможностью доступа к
современным факторинговым технологиям, используемым в развитых странах; отсутствием
практического опыта применения факторинга,
научной и методической литературы. Вышеуказанные факторы привели к неверному пониманию экономической сущности операций факторинга в экономике Беларуси на начальном этапе,
которые сводились к краткосрочному кредитованию или дисконтным операциям. В литературе
имеется мнение, что данная ситуация обусловлена такими факторами, как: недостаточность
опытного персонала, отлаженной технологии,
высококлассного программного обеспечения для
обслуживания факторинговых операций специализированными фирмами. При этом следует отметить, что в мировой практике операции факторинга обычно оказывают специализированные
факторинговые фирмы, которые учреждаются,
как правило, крупными финансовыми компаниями или банками.
По нашему мнению, факторинговое обслуживание наиболее эффективно для мелких и средних предприятий, которые, как правило, испытывают трудности с оборотными средствами.
Вследствие недоступности для них обычных
рынков капитала возрастает их потребность в
средствах, привлекаемых для пополнения оборотного капитала. Использование факторинга
позволяет такого рода фирмам получить денежные ресурсы за поставленные товары в кратчайшие сроки после поставки и направить их снова
в работу, что, в свою очередь, благотворно влияет на развитие бизнеса.
Кроме указанных нормативных правовых актов, факторинговые операции в Республике Беларусь регулируются положениями Инструкции по бухгалтерскому учету финансирования
под уступку денежного требования (факторинга) в банках Республики Беларусь, утвержденной постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от
1 декабря 2009 г. № 418, письмом Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь «О
Актуальные проблемы юриспруденции
договоре уступки права требования» от 2 ноября 2006 г. № 03-29/2080.
Таким образом, Республика Беларусь обладает значительным потенциалом для осуществления факторинговых операций на финансовом
рынке страны. К сожалению, сдерживающими
факторами, несмотря на наличие законодательной базы, являются слабая распространённость
факторинга, развитость кредитования юридических лиц, отсутствие программного обеспечения
и навыков его обслуживания у сотрудников банков.
Правовое регулирование факторинга
в Латвийской Республике (Латвии)
Факторинг как кредитование под залог будущих платежей давно известен в коммерческой
практике Латвийской Республики (далее — Латвия). Несмотря на данное обстоятельство и широкое распространение в коммерческой практике
национальные нормы, регулирующие факторинговые правоотношения, разработаны и включены
в коммерческий закон Латвийской Республики
(далее — КЗ Латвии) только в начале 2010 г. [9].
В условиях отсутствия национального законодательства в этой сфере для оформления сделок
факторинга использовались нормы Гражданского закона Латвийской Республики (далее — ГЗ
Латвии) о договоре цессии, а также международные нормы, в частности, нормы международной
конвенции о факторинге УНИДРУА, подписанной в городе Оттава 28 мая 1988 г. [10]. Важно
отметить, что указанная Конвенция УНИДРУА
вступила в силу для ограниченного количества
стран, Латвия присоединилась к ее положениям
в 1998 г.
Так, КЗ Латвии в части «Д» содержит нормы,
посвященные факторинговым сделкам, которые
на самом деле функцию регулирования факторинговых отношений не выполняют.
Ст. 468 КЗ Латвии дает определение договора факторинга. Договором факторинга является такой договор, согласно которому одна договаривающаяся стороны (клиент) берет на себя
обязанность передать за оговоренное вознаграждение другой договаривающейся стороне коммерсанту (фактору) известные денежные требования клиента к третьему лицу (должнику),
а также выполнить другие установленные договором обязательства.
В данном определении не указано главное
отличие факторинга от цессии — обязательная,
практически немедленная оплата деньгами передаваемого права требования. Также не определен
О.Н. Шкут. Правовое регулирование факторинга…
субъектный состав факторинговых отношений, а
именно тот факт, что сторонами договора факторинга могут быть, исходя из правоприменительной практики Латвии, только коммерсанты.
Следует отметить, что в соответствии со
ст. 11 Закона Латвии «О кредитных учреждениях» для осуществления кредитной (банковской)
деятельности необходимо получение лицензии
(разрешения) Комиссии рынка финансов и капитала и регистрации для осуществления коммерческой деятельности в установленном законом порядке [12].
Таким образом, в качестве фактора по договорам факторинга могут выступать коммерсанты — коммерческие общества, являющиеся кредитными учреждениями, находящиеся с ними в
«тесных отношениях», под которыми понимается взаимное обязательство двух или более лиц
в виде участия, контроля или если они связаны с одним и тем же лицом в виде контроля [12,
п. 40 ст. 1].
В целом анализ действующего законодательства Латвии позволяет увидеть тенденцию к развитию правового регулирования факторинговых
отношений в силу их важности для роста коммерческих и посреднических операций.
Правовое регулирование факторинга
в Эстонской Республике (Эстонии)
В Эстонии договоры факторинга регулируются Законом Эстонской Республики «Об обязательственном праве» (далее — Закон) [13], который содержит специальные положения о факторинге. Кроме того, к отношениям, возникающим
из договора факторинга, применимы общие положения о заключении договоров уступки прав
требования.
Согласно ст. 256 Закона по договору факторинга, одно лицо (клиент) обязуется передать
другому лицу (фактору) финансовые требования к третьему лицу (должнику), которые возникают из договора на основании которого клиент продает объект или предоставляет услуги
для должника, а фактор обязуется: 1) оплатить
данное требование и нести риск невыполнения
требования или 2) предоставлять кредиты клиентам из исполнения требования, сопровождение клиента, в том числе, оказание услуг, связанных с ведением бухгалтерского учета, и сбором
претензий. При этом в законе определена обязанность клиента об уведомлении должника об
уступке права требования.
В случае нарушения договора факторинга
применяются следующие положения:
55
1. Если клиент факторинга нарушает положения договора купли-продажи или предоставления услуг, заключенного между клиентом и
должником, и в случае если финансовые требования, вытекающие из договора, подтверждены
фактором, должник не имеет права требовать
возврата денег, уплаченных финансовому агенту
на основании требований, в случае если должник
может потребовать возврата денег от клиента.
2. В случае нарушения договора одной из
сторон, указанных в части первой ст. 258, у должника сохраняется право требовать возвращения
денег от фактора, которые были уплачены фактору на основании требования фактора, при
условии, что фактор:
1) не исполнил обязательство произвести
платеж клиенту в части этого требования;
2) произвел оплату клиенту в то время, когда он должен был знать о нарушении договора
купли-продажи или предоставления услуг для
клиента [13].
Таким образом, анализ правового регулирования факторинга в Эстонской Республике свидетельствует о регламентировании указанного института общими положениями обязательственного права без существенной детализации
и регламентации.
Заключение
Несмотря на широкое распространение факторинга в коммерческом обороте большинства
стран Европы, правовое регулирование данного
института в большинстве развитых стран основывается не на специальных, а на общих нормах
обязательственного права, относящихся к уступке права требования (цессии), которая имеет
много общего с факторингом.
В тоже время по своей правовой сущности институт факторинга, по нашему мнению, отличается от института цессии. Различие между данными
конструкциями не только в содержании договора
факторинга, включающего, кроме самой уступки
денежного требования, также оказание иных сопутствующих финансовых услуг, но и в целях использования указанных институтов. Факторинг
представляет собой самостоятельный вид коммерческой деятельности, целью которой является финансирование предпринимательских сделок.
Также актуальным является присоединение
большего количества государств — экономических партнеров к Конвенции УНИДРУА, так
как единообразие в правовом регулировании
будет способствовать практике международного факторинга.
56
Актуальные проблемы юриспруденции
Литература / References
1. Алексанова, Ю.А. Российское законодательство о финансировании под уступку денежного требования и нормы международного права, регулирующие подобные операции / Ю.А. Алексанова // Междунар. публичное и частное право. — 2003. — № 4 (13). — С. 15—21.
Aleksanova, Y.A. Rossiyskoye zakonodatelstvo o finansirovanii pod ustupku denezhnogo trebovaniya i normy
mezhdunarodnogo prava, reguliruyushchiye podobnyye operatsii / Y.A. Aleksanova // Mezhdunar. publichnoye i
chastnoye pravo. — 2003. — № 4 (13). — S. 15—21.
2. Афтономов, А.С. Правовое регулирование факторинга в России и Франции / А.С. Афтономов //
Государство и право. — 2012. — № 6. — С. 35—40.
Aftonomov, A.S. Pravovoye regulirovaniye faktoringa v Rossii i Frantsii / A.S. Aftonomov // Gosudarstvo i pravo. —
2012. — № 6. — S. 35—40.
3. Банковский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Респ. Беларусь, 25 окт. 2000 г., № 441-З: в ред.
Закона Респ. Беларусь от 13.07.2012 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология Проф [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2013.
Bankovskiy kodeks Respubliki Belarus: Kodeks Resp. Belarus, 25 okt. 2000 g, № 441-Z: V red. Zakona Resp. Belarus
ot 13.07.2012 g. // Konsultant Plyus: Belarus. Tekhnologiya Prof [Electronic resource] / OOO «YurSpektr». —
Minsk, 2013.
4. Белов, В.А. Факторинг (юридическая природа и соотношение со смежными сделками) / В.А. Белов // Бизнес и банки. — 1998. — № 30. — С. 4—8.
Belov, V.A. Faktoring (yuridicheskaya priroda i sootnosheniye so smezhnymi sdelkami) / V.A. Belov // Biznes i
banki. — 1998 god. — № 30. — S. 4—8.
5. Богуславский, М.Н. Международное частное право / М.Н. Богуславский. — 6-е изд. перер. и доп. —
М.: Норма; Инфра—М, 2010. — 704 с.
Boguslavskiy, M.N. Mezhdunarodnoye chastnoye pravo / M.N. Boguslavskiy. — 6-ye izd. perer. i dop. — M.: Norma,
Infra-M, 2010. — 704 s.
6. Гражданский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Респ. Беларусь, 7 дек. 1998 г., № 218-З: принят
Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 28.08.2012 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология Проф [Электронный ресурс] /
ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2013.
Grazhdanskiy kodeks Respubliki Belarus: Kodeks Resp. Belarus, 7 dek. 1998 g, № 218-Z:. Prinyat Palatoy
predstaviteley 28 okt. 1998 g.: Odobr. Sovetom Resp. 19 noyab. 1998 g.: V red. Zakona Resp. Belarus ot 28.08.2012
g. // Konsultant Plyus: Belarus. Tekhnologiya Prof [Electronic resource] / OOO «YurSpektr». — Minsk, 2013.
7. Дереш, С. Факторинговые операции: правовые вопросы / С. Дереш // Хозяйство и право. — 2009. —
№ 2. — С. 50—56.
Deresh, S. Faktoringovyye operatsii: pravovyye voprosy / S. Deresh // Khozyaystvo i pravo. — 2009. — № 2. —
S. 50—56.
8. Комаров, А.С. Финансирование под уступку денежного требования / А.С. Комаров // Гражданский кодекс Российской Федерации / под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. — М.:
Междунар. центр фин.-экон. развития, 1996. — Ч. 2: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. — 349 с.
Komarov, A.S. Finansirovaniye pod ustupku denezhnogo trebovaniya / A.S. Komarov // Grazhdanskiy kodeks
Rossiyskoy Federatsii / pod red. O.M. Kozyr, A.L. Makovskogo, S.A. Khokhlova. — M.: Mezhdunar. tsentr fin.-ekon.
razvitiya, 1996 god. — CH. 2: Tekst, kommentarii, alfavitno-predmetnyy ukazatel. — 349 s.
9. Коммерческий закон Латвийской Республики // [Электронный ресурс]: Правовой портал, 2013. —
Режим доступа: http://www.likumi.lv/doc.php?id=5490. — Дата доступа: 23.03.2013.
Kommercheskiy zakon Latviyskoy Respubliki // [Electronic resource]: Pravovoy portal 2013 goda. — Mode of access:
http://www.likumi.lv/doc.php?id=5490. — Date of access: 23.03.2013.
10. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге [Электронный ресурс]. — Электрон. текстовые данные (59 074 bytes). — Режим доступа: http://www.miripravo.ru/forms/finance/faktor/faktor_
index_0.htm. — Дата доступа: 28.02.2013.
Konventsiya UNIDRUA o mezhdunarodnom faktoringe [Electronic resource]. — Elektron. tekstovyye dannyye
(59 074 bayt). — Mode of access: http://www.miripravo.ru/forms/finance/faktor/faktor_index_0.htm. — Date of
access: 28.02.2013.
11. Новоселова, Л.А. Уступка права (требования) в коммерческой практике. Факторинг / Л.А. Новоселова // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — М., 2013.
Novoselova, L.A. Ustupka prava (trebovaniya) v kommercheskoy praktike. Faktoring / L.A. Novoselova / / Konsultant
Plyus: Versiya Prof. Tekhnologiya 3000 [Electronic resource] / OOO «YurSpektr». — M., 2013.
О.Н. Шкут. Правовое регулирование факторинга…
12. О кредитных учреждениях: Закон Латвийской Республики // [Электронный ресурс]: Правовой
портал. — 2013. — Режим доступа: http://www.likumi.lv/doc.php?id=37426. — Дата доступа: 28.02.2013.
O kreditnykh uchrezhdeniyakh: Zakon Latviyskoy Respubliki // [Electronic resource]: Pravovoy portal. — 2013. —
Mode of access: http://www.likumi.lv/doc.php?id=37426. — Date of access: 28.02.2013.
13. Об обязательственном праве: Закон Эстонской Республики // [Электронный ресурс]: Правовой
портал, 2013. — Режим доступа: https://www.riigiteataja.ee/akt/927236?leiaKehtiv. — Дата доступа:
28.02.2013.
Ob obyazatelstvennom prave: Zakon Estonskoy Respubliki // [Electronic resource]: Pravovoy portal 2013 goda. —
Mode of access: https://www.riigiteataja.ee/akt/927236?leiaKehtiv. — Date of access: 28.02.2013.
14. Прокофьев, А.С. Факторинг: российское законодательство и Конвенция УНИДРУА / А.С. Прокофьев // Журнал российского права. — 2012. — № 7. — С. 133—140.
Prokofyev, A.S. Faktoring: rossiyskoye zakonodatelstvo i Konventsiya UNIDRUA / A.S. Prokofyev // Zhurnal
rossiyskogo prava. — 2012. — № 7. — S. 133—140.
15. Суханов, Е.А. Заем и кредит. Финансирование под уступку денежного требования / Е.А. Суханов // Государство и право. — 1997. — № 7. — С. 11—24.
Sukhanov, Ye.A. Zayem i kredit. Finansirovaniye pod ustupku denezhnogo trebovaniya / Ye.A. Sukhanov //
Gosudarstvo i pravo. — 1997 god. — № 7. — S. 11—24.
57