обязательственное право

0. С. ИОФФЕ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ
ПРАВО
«ЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА»
М о с к в а 1975
34 С4
И 75
Иоффе О. С.
И 75
Обязательственное право. М., «Юрид. лит. »,
1975.
880 с
Книга посвящена важнейшему разделу советского граждан
ского права обязательственному праву В ней излагается общее
учение об обязательствах (понятие, система, исполнение, ответствем
ность за неисполнение), вслед за которым рассматриваются
отдельные виды обязательств (купля продажа, поставка, другие
договоры, обязательства из причинения вреда и т д)
Широко используются материалы судебной, арбитражной и
хозяйственной практики По основным проблемам обязательствен
ного права освещаются теории советских ученых и подвергаются
критическому анализу буржуазные концепции
11002 091
и 012(01)
75
БЗ 37 4 74
34С4
Иоффе Олимпиад Соломонович
«ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО»
Заведующий редакцией А Л Твердов
Редактор К Н Яцынина
Младшие редакторы В И Бороданова, И 11 Подгорная
Переплет художника 7 П Поленовой
Художественный редактор Э П Стулина
Технический редактор В А Серякова
Корректоры Л А Базарницкая, В Д Рыбакова Г А Чехерева
Сдано в набор 15/VIII 1974 г Подписано в печать 9/IV 1975 г
Бумага типографская № 3
Формат 84Х108'/з2
Объем усл печ л 46, 2, учет изд л 49, 05
Тираж 10 000 экз А 06773 Заказ 645. Цепа 3 р 09 к
Издательство «Юридическая литература»
103064, Москва, К 64, ул Чкалова, 38 40
Ордена Трудового Красного Знамени
Ленинградская типография № 2 имени Евгении Соколовой
Союзполиграфпрома при Государственном комитете Совета Министров СССР
по делам издательств, полиграфии и книжной торговли
198052, Ленинград, Л 52, Измайловский проспект, 29
©
Издательство «Юридическая литература», 1975
ОБЩЕЕ УЧЕНИЕ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ
РАЗДЕЛ I
ВОЗНИКНОВЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Глава 1
ПОНЯТИЕ И ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 1. Понятие и элементы обязательства
Понятие обязательства. К обязательствам относятся
разнообразные гражданские правоотношения. Их основ
ную массу составляют гражданскоправовые договоры:
купляпродажа, поставка, подряд, комиссия, поручение,
хранение, экспедиция и т. д Недоговорные обязатель
ства возникают из административных, в том числе пла
новых, актов, например предписаний компетентных орга
нов власти о передаче предприятий, зданий и сооружений
от одного госоргана другому Особое место отводится
обязательствам по возмещению вреда и по возврату неос
новательно приобретенного или сбереженного имущества.
Разнообразен и характер общественных отношений,
на урегулирование которых направлены обязательства.
В форму обязательств облекаются и нормальные отноше
ния между субъектами гражданского права, связанные с
реализацией продукции, производством работ, оказанием
услуг и т. д, и отношения, возникающие вследствие ненор
мальных, недозволенных действий — причинения вреда, не
основательного приобретения или сбережения имущества.
Столь же широк и круг возможных участников обязатель
ственных правоотношений Обязательства устанавлива
ются между социалистическими организациями, между
ними и гражданами, а также между самими гражданами.
И все же, несмотря на многообразие обязательств
по их характеру, целевому назначению и субъектному
3
составу, они обладают определенной как экономической,
так и юридической общностью. Это позволяет рассма
тривать их в качестве единого вида правоотношений,
охватываемого общим понятием обязательства, и
сформулировать в законе общие правила, которым
подчиняются различные разновидности обязательств на
ряду с тем, что к каждому из них применяется ряд спе
циальных юридических норм.
Экономическая функция обязательства состоит в опо
средствовании перемещения имущества и иных результа
тов труда из сферы производства в сферу обращения и
через последнюю в сферу потребления (производи
тельного или личного). Такой характер носят, например,
обязательства по поставке или куплепродаже, при по
мощи которых производитель реализует в сфере обраще
ния изготовленную им продукцию, а потребитель извле
кает из той же сферы предметы, необходимые ему для
производственных или личных потребительских нужд.
Обязательства могут также опосредствовать перемеще
ние имущества в пределах одной только сферы обраще
ния, как это, например, происходит в обязательственных
отношениях по реализации товаров между оптовой и
розничной торговой сетью. Иногда при помощи обяза
тельств осуществляется переход имущества из производ
ственной или потребительской сферы одного лица в про
изводственную или потребительскую сферу другого, ми
нуя сферу обращения. Это характерно, например, для
обязательств по возмещению вреда, когда в целях его
ликвидации часть имущества причинителя передается в
натуральной или денежной форме потерпевшему и, сле
довательно, не попадая в сферу обращения, выходит
из производственной или потребительской сферы одного
субъекта и поступает в имущественную сферу другого.
На почве обязательственных отношений может про
исходить перемещение не только имущества в веществен
ной форме, но и иных результатов труда, также нося
щих имущественный характер. Например, приобретение
поверенным по договору поручения прав и обязанностей
для доверителя не всегда влечет передачу последнему
тех или иных вещей, но порождает для него имуществен
ные права и обязанности как результат действий, совер
шенных поверенным.
Таким образом, если экономическая сущность права
4
собственности заключается в том, что оно выступает как
право присвоения, то обязательственные правоотношения
по своему экономическому содержанию выступают как
способ перемещения уже присвоенного имущества. Целью
этого перемещения может служить реализация присво
енного, и тогда обязательство возникает как результат
осуществления права собственности. Но его цель может
состоять в создании предпосылок для нового акта при
своения, и тогда обязательство явится основанием воз
никновения права собственности. На практике достиже
ние обеих указанных целей чаще всего обеспечивается
одним и тем же актом. Так, для отчуждателя купляпро
дажа есть средство реализации продукта, а для приоб
ретателя предпосылка его присвоения.
Двуединое действие куплипродажи обусловлено тем,
что право собственности и обязательственные права не
только отличаются друг от друга, но и тесно друг с дру
гом связаны. Это предопределено природой экономичес
ких отношений, обслуживаемых правом собственности,
с одной стороны, и обязательственным правом с другой.
Тем же источником порождены и юридические особен
ности обязательств как специфического вида граждан
ских правоотношений.
Вопервых, обязательства опосредствуют процесс пе
ремещения имущества или иных результатов труда, также
носящих имущественный характер. Они всегда высту
пают поэтому как имущественные гражданские правоот
ношения. Отмеченный признак отграничивает обязатель
ства от личных неимущественных гражданских право
отношений. Но он не выявляет специфики обязательств
по сравнению с другими гражданскоправовыми иму
щественными отношениями.
Вовторых, поскольку обязательства опосредствуют
процесс перемещения имущества, которое может быть
передано лишь строго определенным, а не вообще всем
третьим лицам, они всегда устанавливаются с какимлибо
конкретным субъектом и, следовательно, носят относи
тельный характер. Этим обязательства отличаются от
гражданских абсолютных имущественных правоотноше
ний, в частности от правоотношений собственности. Но
такое разграничение опирается только на субъектный
состав, не затрагивая особенностей ни содержания, ни
объекта тех же правоотношений.
5
Втретьих, если юридическим объектом права собст
венности является пассивное поведение обязанных лиц, то
в обязательствах, опосредствующих перемещение иму
щества, они призваны к определенным активным поло
жительным действиям. Лишь изредка на участника обя
зательства возлагается выполнение пассивной функции.
Так, собственник имущества, сданного внаем, не должен
препятствовать его нормальному использованию нани
мателем. Но в отличие от правоотношений собственности
пассивная функция никогда не исчерпывает юридичес
кого объекта обязательства, а обычно выступает в ка
честве результата или дополнения к положительным дей
ствиям его субъектов. Так, обязанность наймодателя не
мешать нанимателю пользоваться имуществом есть след
ствие уже ранее совершенного им положительного дейст
вия по передаче имущества в пользование. В этом и за
ключается специфика обязательств с точки зрения их
юридического объекта.
Вчетвертых, если в юридическом содержании право
отношений собственности на первый план выступает воз
можность совершения определенных действий самим
собственником, то решающее значение для юридичес
кого содержания обязательств имеет предоставленная
управомоченному возможность требовать определенного
поведения от обязанного лица. Именно поэтому в обя
зательственных правоотношениях субъективное право
именуется правом требования, а обязанность долгом;
управомоченный кредитором, а обязанный должни
ком. Поскольку эти термины отражают специфику юри
дического содержания обязательственного правоотноше
ния, они должны быть также учтены при формулирова
нии общего понятия обязательства.
Обязательство есть закрепленное гражданским зако0
ном общественное отношение по перемещению имуще0
ства и иных результатов труда, в силу которого одно
лицо (кредитор) вправе требовать от другого лица
(должника) совершения определенных действий и обус0
ловленного этим воздержания от совершения опреде0
ленных других действий.
Приведенное теоретическое определение опирается
на соответствующую легальную формулу. Она гласит:
«В силу обязательства одно лицо (должник) обязано со
вершить в пользу другого лица (кредитора) определен
6
мое действие, както: передать имущество, выполнить ра
боту, уплатить деньги и т. п. либо воздержаться от опре
деленного действия, а кредитор имеет право требовать от
должника исполнения его обязанности» (ч. 1 ст. 158 ГК 1).
Определяя понятие обязательства, многие авторы считают воз
можным ограничиться той формулировкой, которая содержится
в самом законе
Так было в период действия прежних граждан
ских кодексов 2. То же самое наблюдается и сейчас, после проведе
ния новой кодификации советского гражданского законодательства:
3
формула ст 158 ГК в одних работах воспроизводится буквально
,
а в других лишь с некоторыми словесными изменениями4.
Между тем формулы закона нередко сами нуждаются в со
вершенствовании Так, ст. 107 ГК 1922 года, определявшая понятие
обязательства, акцентировала внимание только на правах креди
тора, а прямое упоминание об обязанностях должника в ней вовсе
отсутствовало Впервые оно появилось лишь в ст 33 Основ и было
воспроизведено в новых ГК всех союзных республик И если бы
в то время теория ограничилась простым следованием буквальному
тексту закона, она не смогла бы выполнить важной роли, отводи
мой ей в совершенствовании советского законодательства
Нельзя, как это делают отдельные авторы, и прибегать лишь к
некоторым словесным отступлениям от текста закона. Например,
понятия «кредитор» и «должник», как уже отмечалось, весьма ха
рактерны для самой сущности обязательств, и поточу они обосно
ванно включались в соответствующее определение как прежними,
так и ныне действующими гражданскими кодексами Но в теоре
тических работах речь идет зачастую не о кредиторе
и должнике,
5
а вообще о липах или субъектах правоотношения , и вследствие
этого оказывается утраченным существенный признак, как раз
и позволяющий выделить обязательства из числа других граждан
ских правоотношений
Отдельные приемы, используемые для легальных определений,
при разработке научных понятий вообще неприемлемы В частно
1
Здесь и в дальнейшем при ссылках на ГК, если иное специ
ально не оговорено, имеется в виду Гражданский кодекс РСФСР.
Поскольку нормы Основ гражданского законодательства Союза ССР
и союзных республик 1961 года (в дальнейшем — Основы) воспро
изведены в ГК, при ссылках на ГК имеются в виду также те
статьи Основ, которым они соответствуют. Прямые ссылки на Ос
новы приводятся лишь в случаях, когда это необходимо по харак
теру изложения
2
См, например, И Б Н о в и ц к и й , Л А Л у н ц , Общее уче
ние об обязательстве, Госюриздат, 1950, стр. 36
3
См, например, «Советское гражданское право», т 1, «Юри
дическая литература», 1965, стр 425, «Гражданское право», т. I,
«Юридическая литература», 1969, стр 430431
4
См, например, «Советское гражданское право», т I, «Выс
шая школа», 1972, стр 338
5
См, например, М М А г а р к о в , Обязательство по совет
скому гражданскому праву, Юриздат, 1940, стр 13.
7
сти, для обеспечения общедоступности законодательного текста
в ст. 158 ГК включен примерный перечень тех действий должника,
на которые вправе притязать кредитор (передать имущество, вы
полнить работу, уплатить деньги). Но поскольку научное понятие
должно отражать определяемые явления в наиболее общих приз
наках, самая его природа не допускает использования как при
мерного, так и исчерпывающего перечня. Кроме того, если в за
коне можно говорить, что кредитор вправе требовать от должника
либо совершения действия, либо воздержания от него, то подобная
альтернатива, воплощенная в научном понятии, страдала бы из
вестной неточностью В реальной жизни не существует обязательств,
обращенных лишь к пассивному поведению должника. Должник
всегда обязывается либо только к активным действиям, либо также
к воздержанию от определенных действий, но непременно сопут
ствующих активной деятельности должника, а не заменяющих ее.
Любое правовое явление обладает как юридическим, так и мате
риальным содержанием. Признаки, характеризующие его юридиче
ское содержание, закрепляются в законе. Теория же обязана на
ряду с юридическими признаками выявить определяющие данное
явление материальные факторы, которые цементируют его глубин
ное содержание и служат объективной основой его правового
конструирования. Такой основой для обязательственных право
отношений является экономический процессе перемещения иму
щества и иных результатов труда, также носящих имущественный
характер. По понятным причинам эта сторона дела не освещается
и не может быть освещена в законе. Но ее не должно игнорировать
научное понятие обязательства, рискующее в противном случае
превратиться из практически действенной теоретической категории
в оторванную от реальности бесплодную абстракцию.
По этим причинам и необходимо отразить в определении по
нятия обязательства такое сочетание юридических и материальных
признаков, которое присуще самим обязательственным отношениям
в их законодательном нормировании и реальном осуществлении.
Вступая в обязательство, его участники ставят перед
собой определенные цели 0 общие и непосредственные.
Общие цели обязательств ничем не отличаются от общих
целей правоотношений собственности или других граж
данских правоотношений в социалистическом обществе.
Все социалистические гражданские правоотношения, как
и самое советское гражданское законодательство, под
чинены решению задач строительства коммунизма (см.
Преамбулу к Основам и ГК).
Но наряду с этим отдельные виды социалистических
гражданских правоотношений, в том числе и отдельные
разновидности обязательств, устанавливаются для до
стижения определенных непосредственных целей.
Вопервых, обязательства устанавливаются для того,
чтобы обеспечить выполнение заданий народнохозяйст
венного плана. Этой цели подчинены обязательства, обе
8
ими сторонами которых являются социалистические ор
ганизации. Ее достижению служат также обязательства,
устанавливаемые
социалистическими
организациями
с гражданами. Но в этом случае непосредственное значе
ние приобретает и другая цель обязательства удовлет
ворение личных потребностей гражданина.
Вовторых, обязательства могут быть направлены на
удовлетворение индивидуальных материальных и куль
турных потребностей. Такие обязательства устанавли
ваются между гражданами. Но наиболее широко они
распространены в отношениях между гражданами, с од
ной стороны, и социалистическими организациями (тор
говыми, хозяйственными, культурными и т. д. ) с другой.
Втретьих, некоторые обязательства служат обеспе
чению оплаты труда, а также распределению между
гражданами уже полученных ими трудовых доходов.
Примером обязательств первой группы являются отноше
ния по выплате вознаграждения авторам и изобретате
лям, а ко второй группе относятся алиментные обяза
тельства. Однако и те и другие отношения выходят за
пределы обязательственного права в собственном значе
нии этого слова и включаются соответственно в сферу
авторского, изобретательского и семейного права.
Вчетвертых, особое положение занимают обязатель
ства, цель которых заключается в обеспечении охраны
социалистической и личной собственности, имуществен
ных прав организаций и граждан. Эта задача выпол
няется обязательствами, возникающими вследствие
причинения вреда, спасания социалистического имуще
ства, неосновательного приобретения или сбережения
имущества.
Указанные цели, разумеется, не изолированы друг
от друга. Совершенно очевидно, например, что выполне
ние плановых заданий социалистическими организаци
ями оказывает определяющее влияние на степень удов
летворения потребностей граждан и на размеры их тру
довых доходов, а охрана социалистической и личной
собственности существенна для нормального развития
как плановых, так и неплановых отношений. Но, посто
янно имея это в виду, можно все же выделить для раз
личных групп обязательств в качестве их непосредствен
ных целей выполнение заданий народнохозяйственного
плана, удовлетворение материальных и культурных по
9
требностей граждан, распределение трудовых доходов
или обеспечение охраны отношений социалистической и
личной собственности1.
В капиталистическом обществе основное назначение обязательств
определяется тем, что они выступают в качестве юридического
средства реализации произведенной рабочими и присвоенной капи
талистами прибавочной стоимости, а также правового способа
извлечения из оборота элементов, необходимых для повторения
производственных циклов, каждый из которых служит источником
новых прибылей Тем самым буржуазное обязательственное право
в такой же мере подчиняется целям капиталистической эксплуата
ции, как право собственности, как вообще все институты и отрасли
буржуазного законодательства Именно поэтому буржуазная юрис
пруденция всегда стремилась в своих теоретических построениях
представить обязательства капиталистического общества в классово
обезличенном виде, как бы это ни противоречию реальной действи
тельности На различных этапах развития капитализма указанные
устремления проявлялись поразному
В XIX в, например, выдвигается теория, согласно которой не
только правоотношения собственности, но и обязательственные
правоотношения представляют собой не общественные отношения
людей, а отношения человека к вещи, отношения между субъектом
и имуществом Так, французский юрист Годэмэ писал «Единствен
ное отличие (обязательственного права — О И ) от вещного права
состоит в том, что оно обременяет не в отдельности определенную
вещь, А все имущество в целом» 2 Но если обязательство есть от
ношение человека к вещи, то из этого следует, что не только извле
чение капиталистической прибыли, но даже ее реализация лишена
какихлибо общественных качеств В результате фетишизация ка
питалистического способа производства при помощи соответствую
щих конструкций права собственности еще более усиливается
благодаря использованию концепций, овеществляющих обязатель
ственные правоотношения
В XX в та же цель извращения подлинной направленности
обязательственного права при капитализме достигается противопо
ложным способом — распространением на обязательства социаль
но демагогических концепций, первоначально приуроченных к праву
капиталистической собственности Так, немецкий юрист Гедеманн
утверждал, что «обязательственное право есть право оборота,
которое связывает людей друг с другом Оно особенно указывает
нам на значимость людей как
социальных существ, связанных в
3
обороте с другими лицами» Объявив обязательственное право,
как и право собственности, «социальной функцией», Гедеманн спра
шивает «Должно ли обязательственное право здесь (в обороте —
О И) предоставить вещи своему собственному ходу или оно
должно осуществлять регулятивное вмешательство и тем самым
1
См подробнее М М А г а р к о в , указ соч, стр 81—83
Е G a u d e m e t Etude sur le transport de dette a titre parti
culier, Paris, 1898, p 30
3
H e d e m a n n , Schuldrecht des burgerhchen Gesetzbuches,
Berlin — Leipzig, 1921, S 3 .
2
10
внести в оборот более высокую нравственную ноту?» И отвечает:
«Решение должно быть, безусловно, принято в 1последнем смысле.
Можно лишь спорить о степени вмешательства» . Характерно, что
социально демагогические установки Гедеманна и ныне не сходят
со страниц цивилистической литературы ФРГ. Имея в виду обяза
тельственное, прежде всего договорное, право, западногерманский
юрист Ларенц пишет, что как раз «здесь на передний план вы
ступают социальные задачи частного права
установить условия
и дать правила, которые содействуют здоровому уравновешению
общественных сил и групповых интересов, а также учитывают
потребности,
испытываемые слабейшим в социальном отноше
нии»2
В системе норм современного буржуазного законодательства
нормы обязательственного права являются одним из сильнейших
средств упрочения позиций капиталистических монополий Как
признают даже некоторые официальные политики капиталистиче
ских стран, основное назначение договора в буржуазном обще
стве — служить средством подчинения рынка, захвата
сфер влия
ния и вытеснения конкурирующих производителей3.
Для этого используется прежде всего самая структура договор
ных связей, применяемая в капиталистических странах. Так, при
распространенной в США системе государственных заказов основ
ными контрагентами в отношениях с государством являются моно
полии, которые могут привлечь для выполнения таких договоров
мелких предпринимателей,4 вынужденных соглашаться на любые
предлагаемые им условия . Тем же целям, далее, подчинен порядок
заключения договоров на монопольном рынке Так, при системе
«продиктованных договоров», содержание которых выражено в
заранее заготовленных формулярах, лицо, вступающее в обязатель
ство с монополией, может заключить договор лишь на условиях,
определенных в формуляре,
т. е. продиктованных экономически
5
сильнейшей стороной . На это направлена, наконец, и система от
ветственности за неисполнение заключенного договора Так, при
нятый в 1941 году в Англии Liabilities act установил, что если
должник по денежному обязательству не в состоянии погасить
долг, то при посредстве специального должностного лица (adjust
ment officer) с кредитором заключается
соглашение о замене де
6
нежного долга выплатой ренты . В результате зависимость должника
от кредитора из кратковременной превращается в постоянную
Эти и другие аналогичные явления вынуждают современную
1
Ibid, S 8
К L a r e n z , Lehrbuch des Schuldrechts, Allgemeiner Teil,
Munchen,
1968, SS 1 2
3
См, например, У. Б е р д ж , Международные картели, ИЛ,
1947, стр 36
4
См подробнее Дж. Б л э р , X Х а у г т о н , М Р о у з , Эконо
мическая концентрация и вторая мировая война, ИЛ, 1948, стр 34
и след
5
См C o l i n et C a p i t a n t , Cours elementaire de droit civil
francais, II, Paris, 1939, p 364
6
См E r s k i n H i l l , The future of the small trader, London,
1944, p 10.
2
11
буржуазную цивилистику к отказу от трактовки договора как сво
бодного индивидуального акта, основанного на автономии сторон
Одни говорят, что индивидуалистическое понимание договора,
гармонировавшее с экономическими условиями начала XIX в, про
тиворечит новой организации общества, и в этом, по их мнению,
1
«состоит один из аспектов социализации гражданского права» ,
которое обязано считаться с тем, что «вследствие постоянного
прогрессирующего технического развития осуществляется
пе
реход от индивидуального изготовления к массовому производству
материальных благ, имеющих для хозяйственной жизни определя
ющее значение»2 Другие, не исключая применения в известных
пределах договоров обычного типа, отмечают вместе с тем, что
ныне, когда достигнутый высокий уровень производства не может
довольствоваться активностью отдельных лиц и требует усилий
многих людей или даже все о общества, ключевые позиции начи
нают занимать государственные контракты, «коллективные»,
«пред
3
писанные», «направляемые» и т п договоры Третьи либо вовсе
отвергают волевую природу договора, либо ограничивают ее та
кими рамками, которые по сути дела не оставляют места для сво
боды воли С их точки зрения, воля сторон если и имеет значение,
то лишь для решения вопроса о том, нужно
ли заключать договор,
но не для формирования его содержания 4, и диспозитивные нормы
сохраняются не для обеспечения контрагентам свободы выбора
договорных условий, а всего лишь как способ 5санкционирования
стандартизированных пунктов массового договора .
Очевидно, однако, что ни откровенные признания, к которым
буржуазные цивилисты иногда прибегают, ни тем более их стрем
ление извратить сущность капиталистических обязательств ни в
какой мере не меняют экономической и классовой направленности
норм буржуазного обязательственного права, стоящих на службе
монополистического капитала и используемых в целях обеспечения
и охраны его хищнических интересов
Элементы обязательства. Обязательству присущи те
же элементы, что и любому гражданскому правоотно
шению. Они обладают, однако, определенными особен
ностями, отражающими специфику самих обязательств.
Субъектами обязательства, как и всякого иного
гражданского правоотношения, могут быть и граждане,
и юридические лица. Но в отличие от других право
отношений управомоченный участник обязательства
1
J C a r b o n i e r , Theorie des obligations, Paris, 1963, р 75
М W e r p , Die Grenzen der Abdingbarkeit disposiotiven Gesetz
rechts, insbesondere beim Kauf — und Werkvertrag, Heidelberg,
1969, S 4
3
N o o m a n M К G o m a a , Theorie des sources de Fobligation,
Paris, 1968, p 22
4
El G a m m a l , L'adaptation du contrat aux circonstances eco
nomiques, Paris, 1965, p 653
5
M. W e r p , op cit, S 10.
2
12
именуется кредитором, а обязанный должником, при
чем, как уже говорилось, эти наименования выражают
определенную их юридическую позицию именно как
субъектов обязательственных правоотношений.
В некоторых обязательствах один из их участников
становится только кредитором, а другой только
должником. Например, в обязательстве по возмещению
вреда функцию кредитора выполняет потерпевший,
а функцию должника лицо, причинившее вред.
Однако в подавляющем большинстве обязатель
ственных правоотношений каждый из их участников
выступает одновременно и в качестве кредитора, и в
качестве должника. Возьмем, например, обязательство,
возникающее из ведения чужих дел без поручения. Тот,
кто вел чужие дела, имеет право на возмещение про
изведенных расходов, но обязан передать все выгоды
заинтересованному лицу, которое, в свою очередь, имеет
право на их получение, но обязано компенсировать все
произведенные в его интересах расходы. Аналогичный ха
рактер носят обязательства, возникающие из договоров
куплипродажи, имущественного найма, подряда и т. п.
В таких обязательствах важно установить, в отноше
нии какого именно объекта данное лицо следует счи
тать кредитором или должником. Это необходимо
потому, что в законе содержится ряд правил, относя
щихся к должникам либо распространяющихся на
кредиторов, и, чтобы не ошибиться при их применении,
нужно предварительно выяснить, в каком качестве отно
сительно рассматриваемого объекта участник обяза
тельства выступает. Например, ст. 225 ГК определяет
последствия просрочки должника, а ст. 227 ГК преду
сматривает уже последствия просрочки кредитора.
В таком договоре, как поставка, каждая из приведен
ных норм может быть применена и к поставщику,
и к покупателю в зависимости от того, кто из них
и в отношении какого именно объекта допустил про
срочку.
Юридическим объектом обязательства, как и вся
кого иного гражданского правоотношения, признается
определенное поведение обязанного лица. Но в отличие
от многих других правоотношений на первый план здесь
выступают положительные действия, а чисто негатив
ное поведение (воздержание от совершения какихлибо
13
действий) может явиться лишь дополнением или след
ствием выполняемой должником активной функции.
Кроме того, если оба участника обязательства высту
пают в качестве кредиторов и должников одновременно,
налицо два юридических объекта действия каждого
участника, совершаемые им при выполнении функции
должника.
Что касается материального объекта, то в ряде
обязательств он вообще отсутствует. Его нет, например,
в некоторых договорных обязательствах по выполне
нию работ и оказанию услуг. Иногда, при наличии двух
юридических объектов, в обязательстве имеется только
один материальный объект. Так, единственный мате
риальный объект безвозмездного договора хранения
воплощается в имуществе, сданном на хранение, но
клиент имеет право на сохранение имущества храните
лем, а последний — на своевременное получение имуще
ства клиентом. Помимо этого, встречаются обязатель
ства, в которых двум юридическим объектам соответ
ствует такое же количество материальных объектов.
Так, в договоре куплипродажи действия продавца по
передаче имущества и действия покупателя по уплате
денег будут юридическим, а самое имущество и упла
чиваемые деньги — материальным объектом правоот
ношения.
Юридическое содержание обязательства, как и вся
кого иного гражданского правоотношения, образуют
правомочия и обязанности его субъектов. Но в отличие
от других правоотношений, правомочие здесь облекается
в форму права требования, а обязанность в форму
долга. С точки зрения материального содержания обяза
тельство представляет собою имущественное отноше
ние. В литературе предпринимались попытки доказать
возможность установления обязательственного правоот
ношения неимущественного характера. В качестве при
мера приводилось заключение с адвокатом соглашения
о бесплатной защите в судебном процессе с условием
взыскания с него при неисполнении им принятой на
себя обязанности либо заранее определенной неустойки
либо возмещения вызванных этим убытков1. Но, не го
1
14
См И. Б. Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц , указ. соч, стр. 58.
1
воря уже о нежизненности подобных правоотношений ,
их юридическая сила, а значит, самое существование
всецело
зависят
от имущественного
обеспечения
(в форме неустойки или возможности взыскания причи
ненных убытков). Если бы его не было, не образовалось
бы имущественное отношение и потому не возникло
бы обязательство.
Среди элементов обязательства особое место за
нимает санкция. Термин «санкция» многозначен.
В качестве структурного подразделения юридической
нормы санкция определяет общие последствия, которые
могут наступить, если норма будет кемлибо нарушена.
В качестве элемента обязательства она должна основы
ваться на юридической норме и соответствовать ей, во
площаясь уже в конкретных мерах, применяемых
к нарушителю обязательства. Меры, охраняющие всякое
обязательство, состоят в том, что, если должник не вы
полняет своей обязанности добровольно, кредитор вправе
добиваться ее исполнения в принудительном порядке.
Охрана обязательства может опираться и на другие
меры принуждения.
Принудительные меры, охраняющие обязательство
на случай его нарушения, называются санкцией в обя0
зательстве.
Хотя определенные принудительные меры охраняют
от возможных нарушений любые гражданские правоотно
шения, санкция в качестве особого элемента специально
выделяется только в обязательственных правоотноше
ниях. И это вполне объяснимо. Обязательство сопряжено
не только с обязанностью соблюдать право другого лица,
а с долгом, исполняемым при помощи активных, положи
тельных действий. Чтобы побудить к таким действиям,
если обязанный не совершает их добровольно, нужно
иметь возможность в необходимых случаях прибегнуть
к мерам, которые не только устраняют последствия уже
допущенного нарушения, но одновременно понуждают
к исполнению самого обязательства. Обусловленная
этим специфика принудительных мер, охраняющих обяза
тельственные правоотношения, и отражена в присвоенном
1
Бесплатное ведение защиты широко применяется в советском
уголовном процессе, но в порядке назначения адвоката коллегией,
а не на основе договора, заключаемого между адвокатом и клиентом.
15
им специальном наименовании санкции в обязательстве.
И подобно тому, как «право есть ничто без аппарата, спо
собного принуждать к соблюдению норм права»1, так
и обязательство утрачивает силу, перестает быть обяза
тельством, лишь только оно лишается обеспечивающей
его санкции.
Непосредственным способом приведения в действие
санкции, обеспечивающей исполнение обязательства,
является гражданский иск. Но с истечением давности
право на иск погашается, а значит, в тот же самый
момент обязательство утрачивает свойственную ему
санкцию. Поскольку же без санкции обязательство суще
ствовать не может, надлежит прийти к выводу, что оно
прекращается фактом истечения исковой давности.
Правда, не всегда дело ограничивается одним лишь
прекращением обязательства. Так, если в отношениях
между социалистическими организациями хотя бы одна
из сторон госорган, то в соответствии с Положением
о бухгалтерских отчетах и балансах государственных,
кооперативных (кроме колхозов) и общественных пред
приятий и организаций взамен прекратившегося в связи
с истечением давности обязательства возникает обязан
ность должника внести задолженность в доход государ
ственного бюджета. Если же на данное отношение
распространяются правила ст. 8S ГК, то в случае добро
вольного исполнения обязанности должником по истече
нии срока исковой давности обязательство рассматрива
ется как не прекращавшееся. Но какие бы новые право
вые явления ни влек за собой факт истечения давности
и какие бы прежние юридические последствия ни сохра
нялись после его наступления, раз давность истекла,
значит, данное обязательство утратило санкцию, а это
равносильно его прекращению.
§ 2. Основания возникновения и система обязательств
Основания возникновения обязательств. Подобно всем
другим гражданским правоотношениям, обязательства
возникают при наступлении определенных юридических
1
16
В. И. Л е н и н , Полн. собр. соч., т. 33, стр. 99.
фактов. Эти факты или известные их совокупности и име
нуются основаниями возникновения обязательств.
В ч. 2 ст. 158 ГК специально упомянуто лишь такое
важнейшее основание возникновения обязательств, ка
ким является договор. Что же касается всех иных воз
можных оснований, то они определены с помощью от
сылочного принципа: ч. 2 ст. 158 ГК отсылает к ст. 4
ГК, в которой перечисляются основания возникновения
не только обязательственных, но всех вообще граждан
ских правоотношений. Ознакомление с перечнем ст. 4 ГК
показывает, что правообразующая роль предусмотрен
ных им юридических фактов в отношении различных
обязательств неодинакова. Некоторые из них (например,
причинение вреда) сами непосредственно порождают
обязательства, тогда как другие (например, создание
литературного произведения) приводят к возникновению
обязательств лишь в сочетании с иными юридическими
фактами (в приведенном примере при использовании
другими лицами созданного кемлибо произведения).
Ограничиваясь теми указанными в ст. ст. 4, 158 ГК
юридическими фактами, которые имеют для обяза
тельств непосредственное правообразующее значение,
следует различать такие основания, как: а) администра
тивные акты, включая акты планирования; б) сделки,
включая договоры; в) причинение вреда и неоснователь
ное приобретение или сбережение имущества; г) другие
предусмотренные законом действия (например, по спа
санию социалистического имущества).
Обязательства, возникающие непосредственно из ад0
министративных актов, в том числе актов планирования,
характеризуются тем, что соответствующий акт опреде
ляет как субъектов обязательства, так и условия его
исполнения. При этом никаких других юридических
оснований, кроме плановоадминистративного акта, для
возникновения такого обязательства не требуется (ч. 1
ст. 159 ГК).
Типичным примером могли бы служить обязатель
ства по поставке продукции для экспорта (п. 2 Положе
ния о поставках продукции производственнотехниче
ского назначения и п. 2 Положения о поставках товаров
народного потребления 1). Ежегодно утверждаемые кон
1
СП СССР 1969 Г. № 11, ст. 64.
17
тингенты товаров, которые предназначаются для экс
портной поставки, развёрстываются по министерствам
поставщикам и их предприятиям, а также Всесоюзным
экспортным объединениям, выступающим в качестве по
купателей этих товаров и реализующим их на внешне
торговом рынке. В пределах выделенных им континген
тов экспортные объединения направляют организациям
поставщикам нарядызаказы, в соответствии с которыми
эти организации выполняют обязательства по поставке
продукции для экспорта.
Число обязательств, непосредственно возникающих
из административных актов, включая акты планирова
ния, весьма незначительно. В отношениях между граж
данами или с их участием обязательства в таком по
рядке вообще не устанавливаются. Что же касается
отношений между социалистическими организациями, то,
помимо обязательств по поставке товаров для экспорта,
здесь можно назвать, например, обязательства по пере
даче предприятий, зданий и сооружений одним госорга
ном другому или по сдаче излишков материалов и
оборудования, затребованных для реализации сбытовыми
органами данного ведомства.
Сравнительная малочисленность обязательств подоб
ного рода обусловлена тем, что плановоадминистратив
ные акты, как правило, не могут учесть и предусмотреть
всех деталей, существенных для надлежащего исполне
ния обязательств. Административное, в частности пла
новое, основание обязательства обычно становится
действенным и эффективным, лишь когда оно конкрети
зируется и уточняется при помощи договора. Поэтому
практика бездоговорных хозяйственных связей между
социалистическими организациями не только не встре
чает поддержки, но и неоднократно осуждалась как по
рочная и в принципе неприемлемая. В связи с проведе
нием хозяйственной реформы постановление ЦК КПСС
и Совета Министров СССР от 4 октября 1965 г. «Об
улучшении планирования и усилении экономического
стимулирования промышленного производства» 1 вновь
подтвердило, что основным документом, опосредствую
щим хозяйственные отношения, признается договор,
1
18
СП СССР 1965 г. № 1920, ст. 153.
а выполнение обязательства непосредственно в силу
плановых предписаний без заключения договора допу
стимо лишь в особых, специально предусмотренных за
коном случаях.
Решающая роль в советском гражданском обороте
принадлежит обязательствам, возникающим из админи0
стративных (плановых) актов и заключенных на их ос0
нове договоров. В известном объеме такие обязательства
могут устанавливаться и в отношениях между гражда
нами и социалистическими организациями. Например,
жилищные правоотношения возникают на основе ордера,
который выдается по решению исполкома местного Со
вета, и заключаемого в соответствии с ордером договора
жилищного найма. Однако основная сфера применения
таких обязательств хозяйственные отношения между
социалистическими организациями.
При этом акт планирования намечает важнейшие
контуры будущего обязательственного правоотношения.
Он определяет субъектов обязательства, предмет, коли
чественные показатели т. п. Конкретизация и детализа
ция условий, сформулированных в плановом акте,
а также выработка новых условий, прямо им не
предусмотренных, но способствующих его успешному вы
полнению, производятся в заключаемом договоре.
Договор не должен противоречить плановому основа
нию его заключения, так как это повлекло бы признание
договора недействительным в полном объеме или в соот
ветствующей части (ч. 2 ст. 159 ГК). Однако пределы
соответствия договора акту планирования очерчиваются
поразному для хозяйственных обязательств различных
видов. В то время, например, как общие задания плана
капиталовложений не могут быть изменены в договоре
подряда на капитальное строительство, при поставке
продукции, распределяемой в плановом порядке, стороны
не вправе лишь превысить плановые общеколичествен
ные показатели, но им не возбраняется уменьшить эти
показатели, изменить ассортимент, сроки поставки и т. п.
Если же отступления от планового задания запрещены,
но при его разработке были допущены ошибки или не
точности, выявлению и постановке перед компетентными
органами вопроса об их устранении содействуют обяза
тельность и самая процедура заключения договора. Бу
дучи подчиненным плановому акту, договор вместе с тем
19
используется как орудие планирования: при составлении
плана учитывается объем потребностей, выявленный бла
годаря предварительным контактам между будущими
договорными контрагентами или уже заключенным дого
ворам, а в некоторых случаях достигнутое участниками
договора соглашение обязывает к корректировке утверж
денного плана.
Охарактеризованная система установления обяза
тельственных отношений между социалистическими ор
ганизациями полностью соответствует началам демо
кратического централизма, лежащим в основе управ
ления социалистическим хозяйством. Планирование обя
зательств обеспечивает единство руководства народным
хозяйством нашей страны. Оно предупреждает различ
ные местнические тенденции, направляя хозяйственную
деятельность на выполнение государственных планов,
которые разрабатываются в соответствии с законом пла
номерного развития экономики при социализме. До
говоры способствуют развертыванию местной инициати
вы. Они позволяют учесть специфические условия работы
социалистических хозяйственных организаций, их кон
кретные запросы и возможности, содействуя также пред
отвращению отрицательных последствий, которые могли
бы быть вызваны ошибками в планировании. Поэтому
договор и рассматривается как лучшее средство осуще
ствления принципов планирования и начал хозяйствен
ного расчета.
Обязательства, возникающие из сделок, в том числе
договоров, могут иметь своим основанием как односто
ронние, так двух или многосторонние сделки. Например,
из такой односторонней сделки, как публичное обеща
ние награды, возникает обязательство уплатить возна
граждение лицу, совершившему действия, за которые на
града была обещана; договор имущественного найма
(двусторонняя сделка) порождает обязательство по
передаче имущества в пользование и уплате наемной
платы; договор трех и более лиц о совместной деятель
ности (многосторонняя сделка) обязывает к ее осущест
влению и дает право притязать на аналогичные действия
всех других контрагентов.
При выделении сделок, а особенно договоров в ка
честве самостоятельного основания возникновения обя
зательств, имеют в виду те из них, которые не опира
20
ются на административные, в том числе плановые, акты.
Так совершаются, например, договоры с колхозниками
на колхозных рынках или различные иные бытовые
сделки граждан заем, хранение, аренда дачных поме
щений и т. п. Такой же характер носят и договоры при
покупке населением товаров в государственной и коопе
ративной торговой сети. Не исключены также случаи
заключения не основанных на плановом акте договоров
между социалистическими организациями, например по
приобретению канцелярских принадлежностей и других
мелких предметов повседневного спроса.
Было бы неправильно полагать, что перечисленные
договоры вообще не испытывают какоголибо планового
воздействия. Оно существует и проявляется то с мень
шей, то с большей интенсивностью. Так, в отношениях
между гражданами косвенное влияние принципа плани
рования сказывается, например, в том, что цены, опреде
ляемые гражданами, колеблются вокруг существующих
на те же товары в государственной или кооперативной
торговой сети плановых цен. В отношениях между гра
жданами и торгующими организациями договоры носят
неплановый характер только для граждан, будучи для
торгующих организаций средством выполнения плана
товарооборота. Когда же не основанные на плановых
актах договоры заключают организации, то каждая из
них сообразуется со своим планом производства или
товарооборота.
Однако, какое бы воздействие принцип планирования
ни оказывал на отношения такого рода, план не выпол
няет здесь функции юридического основания заключае
мых договоров. Поэтому и говорят, что в таких случаях
обязательства возникают из сделок, в том числе догово
ров, не основанных на плановоадминистративных ак
тах.
Обязательства, возникающие из причинения вреда
и из неосновательного приобретения или сбережения
имущества, существенно отличаются от всех ранее рас
смотренных обязательств. Основанием возникновения
всех других обязательств служат акты, носящие право
мерный и Дозволенный характер. Обязательства же дан
ной группы возникают вследствие неправомерных дей
ствий (например, причинение вреда) или отражают
определенное объективно неправомерное состояние (на
21
пример, неосновательное приобретение имущества, хотя
бы и не в результате неправомерного поведения).
Но несмотря на неправомерность действий или ситу
ации, приводящих к возникновению обязательств
из причинения вреда и из неосновательного приобрете
ния или сбережения имущества, сами эти обязательства
служат правомерной цели охране социалистической
и личное собственности, охране имущественных прав со
циалистических организаций и советских граждан.
По сути дела они представляют собой не что иное, как
санкцию, применяемую к лицу, нарушившему охраняе
мые законом социалистические общественные отноше
ния, и способ восстановления этих отношений, даже
когда неправомерные действия никем не совершались.
Но это отнюдь не лишает обязательства данного рода
самостоятельного значения. Когда, например, неправо
мерно уничтожается чьелибо имущество и в связи
с этим возникает обязательство по возмещению причи
ненного вреда, его нельзя считать простым дополнением
другого правоотношения правоотношения собствен
ности. Право собственности вследствие уничтожения иму
щества прекращается, а на его месте возникает новое
правоотношение, в силу которого у бывшего собственника
появляется право на возмещение причиненного ему
вреда. Поэтому такие обязательства можно рассматри
вать как своеобразный результат преобразования других
правоотношений, но они 'не являются дополнением по
следних и носят вполне самостоятельный характер.
Перечень оснований возникновения обязательств,
предусмотренный ст. ст. 4, 158 ГК, не является исчерпы
вающим. Об этом свидетельствуют по крайней мере две
оговорки, содержащиеся в ст. 4 ГК.
Вопервых, вслед за перечислением определенных дей
ствий говорится и о других действиях граждан и органи0
заций. При этом имеются в виду действия, не только не
предусмотренные, но даже и предусмотренные законом,
однако специально в ст. 4 ГК как гражданскоправовой
норме общего значения не упоминаемые. Таковы, на
пример, действия граждан по спасанию социалистиче
ского имущества (ст. 472 ГК), которые при нали
чии соответствующих условий обязывают социалисти
ческие организации возместить вред, понесенный спа
сателем.
22
Вовторых, применительно к сделкам специально ого
варивается, что дозволено совершение и таких сделок,
которые хотя и не предусмотрены законом, но не проти
воречат общим началам и смыслу гражданского законо
дательства. Включение этой оговорки вызвано причи
нами, которые выясняются в связи 6 вопросом о примене
нии аналогии в гражданском праве1. Сейчас же важно
подчеркнуть, что, поскольку советский гражданский за
кон не ограничивает круг допускаемых им обязательств
исчерпывающим перечнем, должны привлечь к себе вни
мание и такие обязательства, которые не предусмотрены
ГК той или иной союзной республики, но широко рас
пространены на практике. Это существенно не только
для изучения отдельных видов обязательств, но и для
сведения их в единую общую систему.
Система обязательств. Для удобства изучения, а так
же для правильного расположения соответствующего
нормативного материала встречающиеся в обороте обя
зательства подвергаются систематизации, т. е. разбивке
на более или менее укрупненные группы.
Обязательственные правоотношения могут быть си
стематизированы по самым разнообразным классифика
ционным основаниям.
Например, вполне осуществима их группировка по
чисто экономическому принципу, с учетом хозяйственной
сферы, в которой они находят применение. Тогда в одну
группу вошли бы обязательства, обслуживающие про
мышленность, вторую группу составили бы обязатель
ства, используемые в сельском хозяйстве, к третьей груп
пе пришлось бы отнести обязательства, возникающие в
сфере торговли, и т. д. Но при такой систематизации
надлежащее их изучение оказалось бы невозможным
вследствие того, что обязательства единого вида фигури
ровали бы в этом случае одновременно под несколькими
или даже сразу под всеми классификационными рубри
ками. Так, обязательства по поставке применяются и в
промышленности, и в торговле, и в сельском хозяйстве.
Ясно, что оптимальных условий для изучения обяза
тельств такая систематика не обеспечивает.
1
См. подробнее О С. И о ф ф е , Советское гражданское право,
«Юридическая литература», 1967, стр. 7273, 248, 251.
23
Можно было бы воспользоваться другим классифика
ционным критерием, распределив обязательства по груп
пам на основе одних и тех же юридических признаков,
свойственных их отдельным видам. Тогда в одну группу
вошли бы обязательства по передаче имущества в соб
ственность, в другую по передаче имущества в пользо
вание и т. д. Но и при этой систематизации поставленная
цель не была бы достигнута, так как она повлекла бы
объединение разнородных и разобщение однородных
обязательственных правоотношений. Поскольку и купля
продажа, и дарение направлены на передачу имущества
в собственность, их пришлось бы объединить в одну
группу, хотя это существенно различные договоры, а, на
пример, поставку в отношениях между госорганами, по
скольку она не связана с переходом права собственности,
следовало бы расположить под иной классификационной
рубрикой, нежели поставку, влекущую переход права
собственности от одного лица к другому (скажем, от го
сударства к кооперативной организации). Поэтому и та
кую систематизацию нельзя признать приемлемой.
Система обязательств, полностью соответствующая
задаче их надлежащего изучения, может быть построена
лишь на основе использования комбинированного клас
сификационного критерия, соединяющего экономические
и соответствующие юридические признаки1. С этой точ
ки зрения обязательства, предусмотренные действующим
законодательством, распределяются по следующим груп
пам:
1) обязательства по возмездной реализации имуще
ства (купляпродажа, поставка, государственная закуп
ка сельскохозяйственной продукции, мена, пожизненное
содержание);
2) обязательства по возмездной передаче имущества
в пользование (имущественный наем, наем жилого по
мещения);
3) обязательства по безвозмездной передаче имуще
ства в собственность или в пользование (дарение, ссу
да);
1
На таких началах предлагал, например, строить систему обя
зательств М. В. Гордон (см. М. В Г о р д о н , Система договоров
в советском гражданском праве, «Ученые записки Харьковского
юридического института», вып. 5, 1954, стр. 65 87).
24
4) обязательства по производству работ (подряд,
подряд на капитальное строительство);
5) обязательства по оказанию услуг (поручение, ко
миссия, хранение, экспедиция);
6) обязательства по перевозкам (железнодорожная,
морская, речная, воздушная, автомобильная перевозка,
буксировка морская и речная);
7) обязательства по кредиту и расчетам (заем, бан
ковское кредитование, расчетный и текущий счета, рас
четные правоотношения, чек, вексель);
8) обязательства по страхованию (имущественное
страхование, личное страхование);
9) обязательства по совместной деятельности (сов
местная деятельность граждан, совместная деятельность
социалистических организаций);
10) обязательства, возникающие из односторонних
правомерных действий (публичное обещание награды,
ведение чужих дел без поручения);
11) охранительные обязательства (обязательства, воз
никающие вследствие причинения вреда, спасания социа
листического имущества, неосновательного приобретения
или сбережения имущества).
Каждая из перечисленных групп обязательств обла
дает специфическими признаками, а каждое обязатель
ство в отдельности обеспечивается особым юридическим
нормированием. Наряду с этим всем обязательственным
правоотношениям свойственны некоторые общие момен
ты, касающиеся оснований возникновения и действия
обязательств.
Основания возникновения обязательств, как уже бы
ло показано, весьма разнообразны. Но если в приведен
ной системе обязательств лишь те из них, которые вклю
чены в 10 11 группы, носят недоговорный характер, то
все или почти все обязательства 1 9 групп опираются
на договор как на порождающий их единственный юри
дический факт или один из таких юридических фактов.
Понятно поэтому, что вслед за общей характеристикой
различных оснований возникновения обязательств дол
жен быть подвергнут специальному анализу договор как
важнейшее из них.
Действие всех без исключения обязательств прояв
ляется в том, что они должны быть исполнены с установ
лением определенной ответственности за их нарушение
25
и с применением в необходимых случаях особых мер по
обеспечению их исполнения. Однажды возникнув, обяза
тельство рано или поздно прекращается, происходит ли
это вследствие его исполнения, выявившейся невозмож
ности исполнения или по какимлибо иным причинам.
Ввиду того что перечисленные моменты имеют для
обязательственного права общее значение, связанный
с ними теоретический, нормативный и практический
материал предпосылается характеристике отдельных
групп и видов обязательств.
Глава 2
ДОГОВОР КАК ОСНОВАНИЕ
ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 1. Содержание и виды договоров
Понятие и содержание договора. Под договором по0
нимают соглашение двух или нескольких лиц об установ0
лении, изменении или прекращении гражданских право0
отношений. Понятие договора отличается от более широ
кого понятия гражданскоправовой сделки: договор это не всякая, а лишь такая сделка, которая совершается
совпадающими волеизъявлениями двух или нескольких
сторон (двух или многосторонняя сделка). Вместе с тем
понятие договора не следует смешивать с понятием обя
зательства. Обязательства могут возникать не только из
договоров, но и из плановоадминистративных актов, од
носторонних сделок, неправомерных действий и т. д., т. е.
носить как договорный, так и недоговорный характер.
Договорным же признается лишь такое обязательство,
которое возникает на основе соглашения его участников.
Нужно также учитывать, что термин «договор» не
всегда употребляется в одном и том же значении этого
слова. Помимо того, что так именуется соглашение сто
рон, иногда под договором понимают самое обязатель
ство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых
случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий
факт возникновения обязательства по воле его участни
ков. Разумеется, для всестороннего ознакомления с сущ
ностью договора он должен быть изучен и как юридиче
26
ский факт, и как правоотношение, и как форма, исполь
зуемая при его заключении. Но к форме договоров отно
сятся общие правила о форме гражданскоправовых сде
лок. Содержание правоотношений, порождаемых дого
вором, зависит от особенностей конкретных договорных
типов и рассматривается при освещении куплипродажи,
имущественного найма, подряда и других договорных
обязательств. Здесь же договор изучается только как
юридический факт, т. е. как соглашение, направленное на
установление, изменение или прекращение гражданских
правоотношений.
Соглашение, именуемое договором, признается юри
дическим фактом, потому что оно влечет определенные
гражданскоправовые последствия. При этом договор
как акт волевого характера оказывает иное влияние на
порождаемые им гражданские правоотношения, нежели
юридические факты, именуемые событиями. Значение
юридического события ограничивается только тем, что
оно способно вызвать наступление правовых последст
вий в случаях, указанных в законе. Договор же, обла
дая и этой способностью, кроме того, определяет в со
ответствии с требованиями закона конкретное содержа
ние правомочий и обязанностей участников создаваемых
им правоотношений. Поэтому, если характеристика юри
дических событий полностью исчерпывается указанием
на их правообразующее действие, то договор должен
быть изучен также и с точки зрения роли, которую он
играет в формировании содержания обязательства, по
скольку последнее зависит от содержания самого дого
вора.
Содержанием договора называют совокупность его
условий, сформулированных сторонами или вытекающих
из закона, на котором заключение договора основано.
Встречающиеся иногда попытки определить содержание
договора, указывая как на его условия, так и на выте
кающие из него права и обязанности1, ошибочны и объяс
няются смешением договора как юридического факта
с самим договорным обязательством. Права и обязан
ности образуют содержание обязательства, но не поро
дившего его договора, а совокупность условий состав
1
См, например, «Гражданское право», т. I, «Юридическая ли
тература», 1969, стр 458.
27
ляет содержание соглашения, но не обязательства, кото
рое из него возникло. И подобно тому, как несоединимы
в одном понятии юридический факт и его правовые по
следствия, исключено образование единого понятия до
говорного соглашения и договорного обязательства.
Разнообразные условия, известные практике уста
новления договорных обязательств, с учетом их юриди
ческой значимости можно свести к трем основным груп
пам: существенные, обычные и случайные.
Существенными считаются условия, которые необхо
димы и достаточны для заключения договора. Это озна
чает, что при отсутствии хотя бы одного из них договор
не признается заключенным, а если все существенные
условия налицо, он вступает в действие, даже если и не
содержит никаких других условий (ч. 1 ст. 160 ГК).
При определении круга существенных условий дого
вора нельзя не считаться с тем, что решение этого воп
роса зависит в первую очередь от специфики каждого
конкретного договорного обязательства. Многие из усло
вий, существенных для договора поставки, вовсе непри
менимы к договору перевозки. Разными должны быть
существенные условия в договорах хранения, поручения,
подряда, займа. Поэтому для выявления круга существен
ных условий ч. 2 ст. 160 ГК прежде всего отсылает к тем
специальным нормам, которые посвящены обязательству
данного вида.
Не всегда, однако, специальные нормы содержат пе
речень существенных условий предусматриваемых ими
конкретных договоров. Если, например, законодательство
о поставках, контрактации, подряде на капитальное
строительство и т. п. формулирует необходимый пере
чень, то законодательство о куплепродаже, дарении,
мене и т. п. его не дает. В таких случаях существенны
согласно ч. 2 ст. 160 ГК все условия, необходимые для
договора данного вида. Необходимыми, а значит, и су
щественными следует считать условия, выражающие при
роду соответствующего договора, а потому при отсут
ствии любого из них достигнутое соглашение не способно
придать отношениям сторон те качества, которые превра
щали бы эти отношения именно в обязательство данного
конкретного вида. Так, купляпродажа возмездный до
говор по самой своей сущности, а, стало быть, если цена
в соглашении не определена, нет и договора куплипро
28
дажи. Но, будучи существенным для куплипродажи, ус
ловие о цене лишено смысла для дарения ввиду его без
возмездного характера. Вместе с тем дарение это до
говор о передаче вещи в собственность одаряемого, а если
вещь передается хотя и безвозмездно, но только в пользо
вание, нет и договора дарения, однако при наличии всех
существенных условий может быть признан заключенным
договор безвозмездного пользования имуществом.
Если соглашение по всем существенным условиям до
стигнуто, договор признается заключенным и стороны
считаются связанными договорным обязательством. Но
для принятия на себя соответствующего обязательства
любая из них может признать недостаточными те усло
вия, которые названы как существенные законом или
необходимы для договора данного вида. Доставка про
данной вещи по месту жительства покупателя не яв
ляется существенным условием договора куплипродажи.
Но если лишь при этом условии покупатель готов заклю
чить договор, против чего возражает продавец, было бы
необоснованно объявлять договор заключенным потому
только, что стороны пришли к соглашению относительно
условий, существенность которых вытекает из природы
самого договора куплипродажи. Чтобы этого не случи
лось, ч. 2 ст. 160 ГК относит к числу существенных не
только условия, предусмотренные законом или необхо
димые для договора данного вида, но и любые другие
условия, согласования которых потребовала хотя бы
одна из сторон.
Обычные условия отличаются от существенных тем,
что их наличие или отсутствие никакого влияния на
факт заключения договора не оказывает. Более того,
практически нет необходимости включать их в договор,
так как они сформулированы в законе или иных нор
мативных актах. И поскольку контрагенты согласились
заключить данный договор, тем самым признается, что
они выразили согласие подчиниться условиям, которые
по закону распространяются на договорные отношения
соответствующего вида или на все договоры вообще.
Например, согласно ст. 280 ГК социалистическая орга
низация наниматель имущества по окончании дей
ствия договора имеет преимущественное право на его
возобновление, а ст. 351 ГК обязывает подрядчикаграж
данина лично исполнить порученную ему работу. Будут
29
ли названные условия включены в договор или не бу
дут, от этого ничего не изменится: по прямому указанию
закона организация, которая приобрела права нанима
теля, имеет право и на преимущественное возобновление
договора, а гражданин, принявший на себя обязанности
подрядчика, несет и обязанность лично выполнить работу.
Случайные условия, так же как и обычные, не вли
яют на заключение договора. Но если обычные условия
предусматриваются законом , и начинают действовать
в силу одного только факта заключения соответству
ющего договора, то случайные условия приобретают юри
дическое действие, лишь если они включены в самый до
говор. Нередко при помощи случайных условий решаются
вопросы, законом не предусмотренные. В отношениях по
куплепродаже, например, стороны могут договориться
о том, как должна быть упакована вещь при ее от
правке продавцом в адрес покупателя, каким видом
транспорта она будет отправлена и т. п. Но чаще всего
случайные условия появляются как результат видоиз
менения обычных условий, выраженных в диспозитив
ных нормах закона. Так, из приведенных выше норм
ст. 351 ГК носит императивный характер, и стороны не
вправе своим соглашением изменить определенное ею
условие, а ст. 280 ГК диспозитивна, потому что, если бы
в самом договоре социалистическая организациянани
матель отказалась от своего права на его преимущест
венное возобновление, действовало бы именно это, слу
чайное, договорное, а не обычное условие, указанное в
законе.
Случайные условия сходны с существенными, так как
и они приобретают силу лишь при включении их в са
мый договор. Более того, поскольку случайное условие
может появиться лишь потому, что одна из сторон потре
бовала его согласования, а при наличии такого требова
ния условие признается существенным, по первому впе
чатлению вообще стирается какое бы то ни было раз
личие между существенными и случайными условиями.
И все же различие есть, проявляясь тотчас же, как только
возникает спор по поводу самого факта заключения до
говора. При отсутствии любого из условий, объективно
относимого к разряду существенных, нет и самого дого
вора. Но если одна из сторон отрицает факт заключения
договора, ссылаясь на отсутствие в нем условия, согла
30
сования которого она требовала, то, поскольку такое ус
ловие по своей объективной природе случайно, договор
может быть признан несостоявшимся лишь при доказан
ности выдвижения стороною требования о согласовании
данного условия.
При уяснении смысла и значимости различных видов договор
ных условий иногда допускаются неточности в характеристике тех
из них, которые закреплены в законе и становятся условиями до
говора после его заключения.
Как видно из приводившихся ранее примеров, закон формули
рует соответствующие условия в нормах диспозитивных или импе
ративных. Обычный характер условий, включенных в диспозитив
ные нормы, очевиден и ни у кого сомнения не вызывает. Заблуж
дения начинаются, лишь когда обычные условия закрепляются им
перативными нормами.
1
В. И. Кофман, например, считает такие условия существенными ,
а Р. О. Халфина вообще исключает их из числа как существенных,
2
так и обычных . И тот, и другой выводы неосновательны.
Признание таких условий существенными вызвано, повиди
мому, тем, что, будучи предусмотрены императивными нормами,
они обязательны, а значит, необходимы для данного договора. Од
нако существенные условия характеризуются ещё и такой особен
ностью, как обязательность их согласования сторонами и непо
средственное выражение в самом договоре, который в противном
случае не считается заключенным. Если же по своей объективной
природе условие относится к числу обычных, то, хотя бы оно за
креплялось императивной нормой, подобное требование не предъ
является. Несмотря, например, на то, что норма ст. 351 ГК импе
ративна, при заключении с гражданином договора подряда из
лишне вводить условие, обязывающее подрядчика выполнить ра
боту собственным трудом, ибо это обычное условие, к тому же
так сконструированное законом, что стороны лишены возможности
отвергнуть или видоизменить его
Исключение тех же условий из числа как обычных, так и су
щественных продиктовано, вероятно, тем, что, закрепленные в им
перативных нормах, они вообще не могут быть предметом согла
шения сторон, а потому и вовсе не являются договорными ус
ловиями. Но суть обычных условий в том и состоит, что стороны
их не согласовывают, а принимают правила самого закона. И если
даже они были лишены возможности видоизменить условия, им
перативно закрепленные законом, самый факт заключения до
говора свидетельствует о том, что они согласились подчинить его
также и этим условиям.
1
См. «Советское гражданское
1968, стр. 425—426. См., однако, т.
363, где наряду с существенными
и предписанные.
2
См. «Советское гражданское
тература», 1969, стр. 459—460,
право», т. 1, «Высшая школа»,
I в издании 1972 года стр. 361—
выделены условия императивные
право», т. I, «Юридическая ли
31
К какому бы виду те или иные условия ни относи
лись, они обязаны своим появлением соглашению сто
рон, которые одни условия формируют непосредст
венно, а другие признают для себя обязательными
в силу самого факта заключения договора. В этом про
является значение договора как волевого акта. Воле
вой характер договора, его способность не только по
рождать обязательства, но и влиять на их содержание
определяют роль и значение договора в хозяйственной
жизни советского общества.
Гражданский оборот при социализме выступает
в форме товарного оборота. Но «чтобы данные вещи
могли относиться друг к другу как товары, — писал
К. Маркс, товаровладельцы должны относиться друг
к другу как лица... »1. Вследствие этого, указывает да
лее К. Маркс, общественное отношение, будучи товарным
по своей экономической природе, принимает вид юри
дического волевого отношения, формой которого явля
ется договор2. Отсюда — широкая распространенность
договорных отношений, свойственная советскому граж
данскому обороту.
Договор опосредствует хозяйственные отношения
между государственными организациями, обеспечивая
контроль рублем за их плановохозрасчетной деятель
ностью. Он оформляет переход имущества в отноше
ниях между государственными и кооперативноколхоз
ными организациями, а также между самими коопера
тивноколхозными организациями, обеспечивая собст
веннику такого имущества возможность отчуждать его
по своей воле с получением полной компенсации стои
мости отчужденных предметов в денежной или нату
ральной форме. Договор обслуживает и такие товар
ноденежные отношения, участником которых является
советский гражданин, обеспечивая последнему возмож
ность самостоятельно определять пути реализации по
лученной оплаты за труд в соответствии с индивиду
альными особенностями его материальных и культур
ных потребностей.
Ввиду отмеченной роли договора он занимает цент
ральное место среди юридических фактов советского
1
2
32
К. М а р к с и Ф. Э н г е л ь с , Соч., т. 23, стр. 94.
См. т а м ж е .
гражданского права, а договорные отношения состав
ляют основную по значимости и подавляющую по чис
ленности массу обязательственных правоотношений.
Виды договоров. В зависимости от различных свой
ственных договорам признаков они подразделяются на
определенные виды.
По характеру оснований их заключения различают
плановые и неплановые договоры. Плановыми назы
ваются договоры, основанные на актах планирования,
которые обязывают обоих своих адресатов либо упра
вомочивают одного и обязывают другого к заключению
договора. Таковы, в частности, основанные на планах
снабжения народного хозяйства договоры поставки,
заключаемые социалистическими организациями, или со
вершаемые ими же договоры подряда на капиталь
ное строительство, которые также определяются соот
ветствующими планами. Но договоры могут служить
целям, вытекающим из плана, хотя план никого не
обязывает и не управомочивает к заключению данного
конкретного договора, а потому не выступает в каче
стве его юридического основания. Такие договоры отно
сятся к разряду неплановых. Так дело обстоит, в част
ности, с договорами, заключаемыми между гражда
нами, с большинством договоров, участниками которых
являются социалистические организации — с одной, и
граждане, с другой стороны, а также с некоторыми до
говорами самих организаций.
Поскольку хозяйственная деятельность социалисти
ческих организаций планируется в полном объеме, а за
дачам выполнения плана так или иначе подчинены все
заключаемые ими договоры, деление таких договоров
на плановые и неплановые иногда отрицается 1. Но не
следует смешивать экономическую и правовую стороны
дела. Юридическое значение имеют не цели договора,
а его правовые основания. Поэтому, в какой бы степени
договор ни был связан с задачами выполнения плана,
он становится плановым с точки зрения закона, лишь
когда акт планирования выступает в качестве одного из
1
См., например, В. Н. М о ж е й к о , Хозяйственный договор
в СССР, Госюриздат, 1962, стр. 116123; Ю. Я. Л ь в о в и ч , Пла
новые предпосылки договоров поставки и куплипродажи товаров
народного потребления, «Советское государство и право» 1962 г.
№ 4, стр. 81.
33
его необходимых юридических оснований. Если это ус
ловие отсутствует, договор не подпадает под действие
правовых норм, рассчитанных именно на плановодо
говорные обязательства.
Разграничение договоров указанных видов важно
практически, ибо порядок заключения, а нередко и ис
полнения плановых договоров существенно отличается
от порядка, установленного для договоров неплановых.
От наличия или отсутствия плановых оснований договора
зависят способы изменения и прекращения договорного
обязательства. Вот почему, прежде чем решать конкрет
ные практические вопросы, важно в каждом случае
установить, относится ли договор к плановым или не
плановым.
По характеру распределения прав и обязанностей
между контрагентами договоры подразделяются на
односторонние и взаимные. При заключении односто
роннего договора один контрагент приобретает только
права, не неся никаких обязанностей, а второй прини
мает на себя только обязанности, не приобретая ника
ких прав. Таков, например, договор займа, по кото
рому заимодавец имеет право требовать возврата заем
ной суммы, а заемщик обязан долг погасить. Взаимный
договор, напротив, порождает права и обязанности для
каждого из его участников. Таков, например, договор
куплипродажи, по которому продавец обязан передать
вещь, но имеет право на получение покупной цены,
а покупатель обязан уплатить покупную цену, но имеет
право на получение купленной вещи.
Подразделение договоров на односторонние и вза
имные также связано с определенными практическими
задачами. В одностороннем договоре обязанности воз
лагаются только на одного из контрагентов, который
и должен исполнить их в момент, определенный догово
ром. Во взаимном договоре обязанности возлагаются
на каждого из контрагентов. Поэтому здесь возникает
вопрос об очередности исполнения контрагентами ле
жащих на них обязанностей. Указанный вопрос реша
ется ст. 177 ГК в том смысле, что, по общему правилу,
оба контрагента должны выполнить свои обязанности
одновременно, и следовательно, каждая сторона вправе
отказывать в исполнении другой стороне, пока не после
дует встречное исполнение.
34
По характеру действия необходимо различать до0
говоры, совершаемые в пользу их контрагентов, и до0
говоры, совершаемые в пользу третьего лица. Обычно
права по договору приобретают те лица, которые его
заключают. Но бывает и так, что договор совершается
двумя лицами, а права приобретает третье лицо. Тогда
и говорят о договоре в пользу третьего лица. Таковы,
например, договор страхования жизни, который и не
может быть заключен иначе, как только в пользу треть
его лица, или внесения вклада в сберегательную кассу
на имя лица, указанного вкладчиком. Не следует при
этом смешивать договоры в пользу третьих лиц с дого
ворами, по которым исполнение должно быть вручено
третьим лицам. Например, можно приобрести в цве
точном магазине корзину цветов и возложить на мага
зин обязанность доставить цветы по адресу, указан
ному покупателем. Но так как покупателю и принадле
жит право по такому договору, он считается договором
не в пользу третьего лица, а о вручении третьему лицу
исполнения. Если же субъект, не участвующий в совер
шении договора, должен приобрести права по нему,
такой договор признается договором в пользу третьего
лица.
По общему правилу ст. 167 ГК, исполнения обяза
тельства, возникшего из договора в пользу третьего
лица, может требовать как контрагент, его совершив
ший, так и лицо, в пользу которого договор был за
ключен. Но такая возможность сохраняется только для
третьего лица и не возникает для контрагента, совер
шившего договор, если это исключено законом, догово
ром или самим существом обязательства. Например,
согласно существующим правилам вклад, внесенный
на чьелибо имя в сберегательную кассу, с самого на
чала считается принадлежащим только лицу, на имя
которого открыт счет, и его выдачи не может требо
вать тот, кто внес деньги на вклад.
Но даже когда право требовать исполнения обяза
тельства принадлежит тому, кто заключил договор в
пользу третьего лица, он может это требование осу
ществить не для себя, а только и именно для третьего
лица. Возможность использования для себя права, во
зникшего по такому договору, предоставляется ему
лишь в случаях, когда от этого права отказалось лицо,
35
в пользу которого договор был заключен. Впрочем,
и при таких условиях подобная возможность отпадает,
если она исключена законом, договором или самим
существом обязательства. Ясно, например, что в силу
самого характера договора страхования жизни не мо
жет быть и речи о выплате страховой суммы самому
застрахованному. Поскольку договор порождает опре
деленные права для третьего лица, без его согласия
контрагентам не разрешается ни изменять договор, ни
прекратить его действие. Но подобная их связанность
возникает лишь после того, как у третьего лица появи
лось право, вытекающее из заключенного договора.
А так как моменты заключения договора и возникнове
ния права у третьего лица далеко не всегда совпадают
во времени, то в течение определенного периода контр
агенты могут распорядиться договором по собственному
усмотрению, не испрашивая согласия третьего лица.
Например, пока тот, кто застраховал свою жизнь, оста
ется в живых, третье лицо никаких прав не приобретает,
и договор может быть изменен или расторгнут страхо
вателем.
По степени юридической завершенности договоры
бывают окончательными и предварительными. Подав
ляющее число договоров носит окончательный характер,
поскольку на их основе непосредственно возникают
обязанности по производству работ, оказанию услуг,
передаче имущества и т. д. Предварительный договор
непосредственно таких обязанностей не порождает. Он
создает иную, весьма своеобразную обязанность по
истечении определенного времени заключить преду
смотренный им новый договор. Предварительный до
говор это и есть соглашение о заключении договора
в будущем.
Действующее законодательство прямо не закрепляет
какихлибо конкретных предварительных договоров. Но
их заключение не возбраняется, если это не противоре
чит основным началам и смыслу советского граждан
ского закона.
Законодательной практике прошлых лет был изве
стен, например, договор запродажи жилого дома. Он
обязывал своих участников по истечении определенного
времени заключить на ранее согласованных условиях
новый договор куплюпродажу жилого дома. И если
36
бы одна из сторон от куплипродажи уклонилась, дру
гая сторона могла бы принудить ее к исполнению ранее
заключенного договора запродажи. Хотя в действующем
законодательстве такой договор отсутствует, но так
как ничего противозаконного он не содержит, то и при
заключении в современных условиях он имел бы юри
дическую силу и мог бы быть осуществлен в принуди
тельном порядке.
При разграничении отдельных видов договоров
важная роль принадлежит понятиям типа, разновидно0
сти и смешанного договора. Так, договоры куплипро
дажи и мены различаются как определенные договор
ные типы; розничная купляпродажа это разновид
ность того договорного типа, который именуется куп
лейпродажей; договор, по которому одна вещь обмени
вается на другую с определенной денежной доплатой,
есть уже смешанный договор, соединяющий в себе эле
менты двух договорных типов мены и куплипродажи.
Договорный тип выделяется либо по специфике
опосредствуемого им материального отношения, либо
по кругу юридических условий, объективно необходи
мых для образования данного договорного обяза
тельства. Достаточно любой из двух названных предпо
сылок, чтобы соответствующие обязательства состави
ли самостоятельный тип договора.
Например, отношения имущественного найма и отно
шения по передаче имущества в бесплатное пользова
ние имеют много общего в порядке их юридического
нормирования. Но материальная, экономическая при
рода этих отношений различна: одни возмездны, другие
носят безвозмездный характер. Поэтому закрепляющие
их договоры нельзя рассматривать как разновидности
одного и того же договорного типа. Каждый из этих
договоров образует самостоятельный договорный тип.
Напротив, материальные отношения, лежащие в основе
договоров поручения и комиссии, ничем друг от друга
не отличаются: и там и здесь они связаны с осуществ
лением или приобретением прав и обязанностей одним
лицом для другого. Но если первое не выступает от
имени второго, нет договора поручения, а если осу
ществляющий чужие права и обязанности не высту
пает от собственного имени, не будет договора комис
сии. Следовательно, и названные договоры образуют са
37
мостоятельные договорные типы, но уже в результате
разнородности не опосредствуемых ими материаль
ных отношений, а существенных условий, объективно
необходимых для формирования каждого из этих до
говоров.
В случаях когда договоры сходны как по лежа
щим в их основе материальным отношениям, так и по
существенным условиям, объективно необходимым для
возникновения обязательства, они соотносятся друг с
другом не как типы, а как разновидности одного и того
же договорного типа. Какие бы различия ни наблюда
лись, например, в правовом нормировании куплипро
дажи жилых домов и розничной куплипродажи, они
составляют не более чем разновидности того договор
ного типа, который именуется куплейпродажей, так
как выражают однопорядковые экономические отноше
ния и однохарактерные правовые условия, объективно
необходимые
для
формирования
соответствующих
обязательств.
Если же заключенный договор опосредствует два или
несколько разнородных отношений и объединяет усло
вия, объективно необходимые для формирования обя
зательств различных типов, он становится смешанным
договором. Например, соглашение об оплате приобре
тенной вещи деньгами и работой признается смешан
ным договором, так как объединяет элементы куплипро
дажи и подряда, а смешанный характер договора о
передаче имущества для сохранения с предоставлением
права пользования им обусловливается сочетанием эле
ментов договоров хранения и имущественного найма.
Практическая значимость рассмотренных понятий
многогранна. Если заключен смешанный договор, то,
хотя он прямо законом не предусмотрен, его юридиче
ское нормирование обеспечивается правилами, относя
щимися к каждому из объединенных в нем договорных
типов. При заключении весьма своеобразного договора,
но охватываемого одним из закрепленных в законе до
говорных типов, он будет подчинен правилам о договоре
этого типа, И лишь когда формируется не противоре
чащее закону, но и не предусмотренное им договорное
обязательство нового типа, его нормирование должно
осуществляться по аналогии закона или в подлежащих
случаях по аналогии права,
38
§ 2. Хозяйственный договор
Понятие хозяйственною договора. В числе граждан
скоправовых договоров, служащих основанием возник
новения обязательства, особое место занимает хозяйст
венный договор.
Говоря о хозяйственном договоре, имеют в виду не от
дельный тип, а определенную совокупность договоров,
обладающих рядом таких только им присущих качеств,
которые вызывают необходимость устанавливать в пре
делах общих норм обязательственного права правила
общие для одних только хозяйственных договоров по
ставки, подряда на капитальное строительство, пере
возки грузов, эксплуатации железнодорожных подъезд
ных путей необщего пользования и др. Общность этих
договоров выражается в ряде признаков.
Вопервых, они могут заключаться только социали
стическими организациями. Но сам по себе этот при
знак недостаточен, так как социалистические органи
зации вправе заключать почти все гражданские до
говоры, в том числе не относящиеся к хозяйственным.
Вовторых, рассматриваемые договоры преследуют
те или иные хозяйственные цели и обслуживают хо
зяйственную деятельность социалистических организа
ций. Но и этого признака, взятого обособленно, также
недостаточно, ибо едва ли не все договоры социалисти
ческих организаций служат хозяйственным целям, а
потому в таком понимании категория хозяйственных
договоров полностью или почти полностью совпадала
бы с категорией гражданских договоров.
Втретьих, специфика
хозяйственных
договоров
состоит в том, что они либо являются плановыми, либо
однохарактерны плановым, даже если заключаются не
на основе актов планирования. Однохарактерность эта
бывает двоякой. Так, договоры поставки свободно реа
лизуемой и распределяемой в плановом порядке продук
ции есть именно договоры поставки, а не чтолибо иное,
и подчиняются единому законодательству, за исключе
нием норм, определяющих зависимость договора от
плана и неприменимых к неплановой поставке. В этом
случае однохарактерность означает, что и тот и другой
договоры относятся к одному договорному типу. Напро
тив, договор на эксплуатацию железнодорожных подъ
39
ездных путей необщего пользования не включается вме
сте с плановой поставкой или какимлибо иным плановым
обязательством в единый тип договора. Но хотя он и не
опирается на акт планирования, его заключение по пря
мому указанию закона столь же обязательно, как и за
ключение плановых договоров. Здесь однохарактерность
выражается не в единстве договорного типа, а в обяза
тельности заключения плановых и определенных непла
новых договоров. Отмеченная общность всех хозяйствен
ных договоров и обусловливает необходимость устано
вления для них целого ряда общих правил, а потому
является основой образования самого понятия хозяйст
венного договора.
Хозяйственные — это служащие хозяйственным целям
плановые и однохарактерные им по типу или обязатель0
ности заключения неплановые договоры социалистиче0
ских организаций.
Аналогичное определение с некоторыми отличиями встречается
и в других литературных источниках1. Наряду с этим высказыва
ются иные взгляды на понятие хозяйственного договора.
В прошлом это понятие иногда
употреблялось как равнозначное
2
одному лишь договору поставки . Но поскольку в таком случае
вообще не возникала бы потребность образовывать особое понятие
хозяйственного договора, ибо достаточно было бы пользоваться по
нятием договора поставки, подобные суждения очень скоро сошли
со страниц гражданскоправовой литературы3.
В настоящее время одни авторы отождествляют хозяйственные
4
договоры с любыми договорами социалистических
организаций , а
другие с их плановыми договорами5. При первой трактовке по
нятие хозяйственного договора утрачивает свою специфику, так как
оно по сути дела расширяется до границ гражданского договора
вообще, поскольку, за единичными исключениями, любые договоры
советского гражданского права могут заключаться социалистичес
кими организациями и так или иначе используются ими для дости
жения хозяйственных целей. При второй трактовке важно учиты
1
См., например, М. И. Б р а г и н с к и й , Общее учение о хо
зяйственных договорах, Минск, 1967, стр. 21.
2
См., например, С. Н. Б р а т у с ь , Л. А. Л у н ц , Вопросы хо
зяйственного договора, Госюриздат, 1954, стр. 9.
3
От них впоследствии отказался и С. Н. Братусь. См.
С. Н. Б р а т у с ь , О некоторых чертах истории советского граждан
ского4 права, «Советское государство и право» 1957 г. №11, стр. 95,
См., например, В. Н. М о ж е й к о , Хозяйственный договор в
СССР, стр. 11.
5
См., например, Н. И. К р а с н о в , Г. И. Х а й д а с , рецензия
на книгу В. Н. Можейко «Хозяйственный договор в СССР», «Со
ветское государство и право» 1962 г. № 11, стр. 145.
40
вать, что понимается под плановым договором. Если плановый это только договор, который основан на акте планирования, то при
шлось бы, например, плановую поставку относить, а неплановую
не относить к числу хозяйственных договоров. Не говоря уже о прак
тической неприемлемости такого вывода, он и теоретически не оп
равдан, ибо один и тот же договор не может быть и хозяйствен
ным, и нехозяйственным одновременно. Если же плановый это
любой договор, служащий задачам выполнения плана, даже и не
основанный на акте планирования, то тогда вторая трактовка ни
чем не отличается от первой, ибо при таких обстоятельствах все
договоры социалистических организаций будут договорами хозяй
ственными.
Приходится также сталкиваться с полным отрицанием какой бы
то ни было надобности в образовании понятия хозяйственного до
говора1. Но, отвергнув рассмотренное понятие на словах, сторон
ники этой позиции вынуждены вслед за характеристикой общих
правил об обязательствах отмечать каждый раз специфику их при
менения к обязательствам тех видов, которые в других литератур
ных источниках
объединяются Под наименованием хозяйственных
договоров2.
План и договор. Решающая роль среди хозяйствен
ных договоров принадлежит плановым договорам, за
ключаемым не только во исполнение плана, но и в силу
конкретного акта планирования как необходимого их
юридического основания.
Плановый договор применяется в самых различных
сферах хозяйственной деятельности. Важнейшие виды
продукции реализуются по договорам поставки, заклю
чаемым на основе планов снабжения (распределения).
Договоры подряда на капитальное строительство опира
ются на план капитальных работ, титульный список
и т. д. План грузовых перевозок служит юридическим
основанием договоров перевозки грузов, а кредитный
план предоставления денежных средств по договору,
банковской ссуды и т. п.
Акт планирования, будучи доведенным до конкрет
ных исполнителей, порождает определенные юридиче
ские последствия еще до того, как на его основе будет за
ключен договор. Эти последствия проявляются в отноше
ниях как между органом, от которого плановый акт ис
ходит, и теми, кому он адресуется, так и в отношениях
1
См., например, «Гражданское право стран народной демокра
тии», Внешторгиздат, 1958, стр. 39
2
Ср., например, «Гражданское право», т. I, «Юридическая
литература», 1969, стр. 456 457 со стр. 448 451, 465 466 и др.
41
между самими адресатами планового задания. В первом
Случае возникают административные, а во втором гражданские правоотношения.
Содержание административного правоотношения сво
дится к тому, что либо оба адресата планового задания,
либо один из них несут обязанность по исполнению пла
новоадминистративного акта перед органом, издавшим
его. Например, план грузовых перевозок подлежит обя
зательному исполнению указанным в нем транспорт
ным предприятием и грузоотправителем, тогда как в силу
кредитного плана банк обязывается обеспечить креди
том в установленном размере указанную в плане орга
низацию, а сама эта организация воспользоваться кре
дитом не обязана. Но и при двусторонней обязатель
ности акта планирования возникшие обязанности
в одних случаях безусловны для обоих адресатов, а в дру
гих — безусловны для одного и условны для другого из
них. Так, план капитальных вложений безусловно обяза
телен и для заказчика, и для подрядчика в отличие от
плана снабжения (распределения), который безусловно
обязателен для поставщика и лишь условно обязателен
для покупателя, имеющего право с соблюдением установ
ленных законом условий полностью или частично отка
заться от выделенной по плану продукции.
Обязывая к выполнению определенного им задания
одну или обе стороны безусловно или условно, акт пла
нирования сам по себе недостаточен для того, чтобы
задание могло быть выполнено. Необходим еще заклю
чаемый его адресатами договор. Обязанность и управо
моченность заключить договор составляют содержание
гражданского правоотношения, непосредственно поро
ждаемого этим актом. В зависимости от характера пла
нирования и особенностей хозяйственной сферы, на
которую оно рассчитано, содержание указанного пра
воотношения может выражаться следующим обра
зом:
а) акт планирования безусловно обязывает обоих
адресатов к заключению договора (в отношениях по
Капитальному строительству) или обязывает к этому
безусловно одного (поставщика в отношениях по по
ставкам) и условно другого адресата (покупателя в тех
же отношениях), но предусмотренные планом конкрет
ные хозяйственные операции (выполнить работу, поста
42
вить продукцию) могут быть начаты лишь после заклю
чения договора;
б) акт планирования обязывает обоих адресатов
заключить договор путем таких хозяйственных дей
ствий, которые необходимы для его заключения (пере
дать указанные в плане перевозочные средства и грузы
для перевозки), но все другие предусмотренные планом
хозяйственные операции (в приведенном примере самая перевозка грузов) могут быть начаты лишь после
заключения договора;
в) акт планирования, обязывая одного из своих ад
ресатов к заключению договора (например, банк в отно
шениях по банковской ссуде), управомочивает к этому
другого адресата (в приведенном примере кредиту
емую организацию), и лишь заключенный договор
подтверждает надобность в запланированной опера
ции.
Однако при планировании обязательственных отно
шений любых видов для выполнения предусмотренного
актом планирования задания недостаточно одного толь
ко этого акта либо самого по себе договора. Если от
сутствуют необходимые плановые предпосылки, заклю
ченный договор будет признан недействительным, а если
не заключен договор, нельзя приступать к исполнению
планового задания. Это означает, что плановодоговор
ные обязательства возникают не из какоголибо одного
юридического факта плана или договора, а из их
единства, образующего сложный юридический состав.
Ведущее место в этом составе принадлежит акту плани
рования, который служит правовым основанием заклю
чения договора, составляет необходимое условие его
действительности, влияет на действие обязательства
(исполнение, возможное его изменение или, прекраще
ние). Учитывая такое значение акта планирования, за
кон устанавливает, что содержание договора, заключен
ного на основе планового задания, должно соответство
вать этому заданию (ч. 2 ст. 159 ГК). При всей, однако»
подчиненности плану договор выполняет важные само
стоятельные функции.
Договор есть прежде всего волевой акт, подтвержда
ющий решимость адресатов планового задания испол
нить его. Если оба адресата безусловно обязываются
заключить договор, но хотя бы один из них от заключе
43
ния договора отказывается, это свидетельствует о необ
ходимости либо устранить допущенные ошибки, либо
принять особые меры по обеспечению выполнения пра
вильно определенного планового задания. Когда же на
одного из адресатов возлагается условная обязанность
заключить договор, она превратится в безусловную, как
только последует заключение договора.
Далее, договор вносит в отношения сторон ту степень
определенности, которая акту планирования, как пра
вило, вообще недоступна. Если по характеру установлен
ного планового задания исполнители не вправе отсту
пить от него (как, например, в отношениях по капиталь
ному строительству), они могут при помощи договора
уточнить и восполнить условия, необходимые для испол
нения плана. Когда же такая возможность им предо
ставляется (как, например, в отношениях по поставкам),
договор обеспечивает доведение заданий плана до гра
ниц, отвечающих реальным хозяйственным потребно
стям.
Затем договор вводит в действие механизм санкций,
которые могут быть применены к стороне, нарушившей
обязательство. Если данный договор обеспечивается
только санкциями, предусмотренными в законе, он со
ставляет обязательное условие их применения. Когда
же сторонам разрешается своим соглашением повысить
размер санкций по сравнению с установленными в за
коне или предусмотреть их по собственной инициативе,
договор становится источником формирования санк
ций либо по размеру, либо по основаниям приме
нения.
Наконец, будучи основанным на плане, договор при
определенных условиях играет существенную роль в его
составлении. Это происходит во всех тех случаях, когда
стороны вступают в определенные соглашения еще до
разработки плана, а согласованные ими показатели
учитываются в процессе планирования, по итогам кото
рого уточняются уже состоявшиеся договоры.
Учение о сложном юридическом составе опирается
на охарактеризованное взаимодействие плана и дого
вора как основание возникновения хозяйственных обя
зательств.
Автором теории сложного состава был М. А. Агарков. Но в его
изложении эта теория не была свободна от недостатков.
44
М. М. Агарков ориентировался преимущественно на поставку,
что лишало его возможности выявить различные варианты соотно
шения договора с планом Единственный описанный им вариант акт планирования обязывает заключить договор — сопровождался
утверждением, будто тот же самый акт обязывает также сделать
все необходимое для подготовки исполнения договора. Он писал;
«Если по тем или иным причинам произойдет задержка в заключе
нии договора, то ввиду того, что он все же должен быть заключен,
стороны обязаны сделать все, от них зависящее, чтобы он
не толь
1
ко был заключен, но и надлежащим образом использован» . Понятно,
что при таком действии плановоадминистративного акта последу
ющее заключение договора лишилось бы практического смысла и
носило сугубо формальный характер. Приписав плановоадминист
ративному акту несвойственную ему функцию, М. М. Агарков, в
противоречие с его собственными взглядами, фактически принизил
роль хозяйственного договора.
Еще дальше в том же направлении пошел Н. Г. Александров.
Он полагал, что в случаях, когда обязательство носит плановодо
говорный характер, в качестве порождающего его юридического
факта выступает один лишь плановоадминистративный акт. Если
же «правомочия и обязанности сторон не конкретизированы в не
обходимой степени.., то административный акт будет нуждаться в
дополнении таким договором, который бы уточнил правомочия и
обязанности сторон (ассортимент, сроки поставки и т. д. ), хотя
в общих чертах они уже возникли у сторон в силу административ
ного акта» 2 . В результате за договором вообще отрицалась роль
юридического факта, из которого возникают предусмотренные пла
ном обязательства, что представляло собой не более чем теоретиче
ское отражение впоследствии осужденной практики бездоговорных
плановых отношений, сохранявшейся в первые послевоенные годы.
Аналогичные выводы логически следуют и из концепции
С С. Алексеева, утверждающего, что не существует двух обязательств,
из которых одно (обязательство заключить договор) основывается
на акте планирования, а другое (самое хозяйственное обязатель
ство) появляется после заключения договора. С договором он свя
зывает не появление нового, а трансформацию, динамику3 обязатель
ства, уже сложившегося в силу издания планового акта . Едва ли,
однако, нужно доказывать, что обязательство заключить договор
поставки и обязательство самой поставки — не одно и то же и да
же не динамика (трансформация) одного и того же Отстоять свою
позицию С. С. Алексеев мог бы только в случае признания, что обя
зательство, возникшее из акта планирования, уже содержит все
элементы, которые в развитом виде появятся после заключения
договора. Но тогда он должен был бы присоединиться либо к
взглядам Н. Г. Александрова, либо к отмеченным ошибочным уста
новкам теории М. М. Агаркова.
1
М. М. А г а р к о в , указ. соч, стр. 123.
Н. Г. А л е к с а н д р о в , К вопросу о роли договора в регули
ровании общественных отношений, «Ученые записки ВИЮН»,
вып. VI, 1946, Юриздат, стр. 75.
3
См. С. С. А л е к с е е в , Общая теория социалистического пра
ва, вып. 2, Свердловск, 1964, стр. 173 174.
2
45
Поиному к теории сложного состава подходит Р. О. Халфина 1 .
Она правильно обращает внимание на то, что, присвоив плану спо
собность предписывать исполнение обязательства, если даже дого
вор не заключен, М. М. Агарков принизил роль договора. Но
Р. О. Халфина пренебрегает тем, что указанный дефект вовсе не при
сущ органически этой теории, а обусловлен лишь интерпретацией, ко
торую ей давал М. М. Агарков. Она перечисляет работы ряда сторон
ников указанной теории, заявляя, будто все они допускают возникно
вение хозяйственного обязательства непосредственно из актов пла
нирования 2 , хотя двое из четырех авторов, ею упоминаемых, на тех
именно страницах, на которые она ссылается, решительно отвергают
такую возможность 3 .
Сама же Р. О. Халфина, первоначально рассмотрев этот воп
рос в связи с договором поставки, отстаивает тот взгляд, что обя
зательство возникает не из планового акта в совокупности с дого
вором,
а «только из основанного на административном акте догово
4
ра» . В дальнейшем это положение было ею обобщено примени
тельно к любым плановодоговорным обязательствам: все они, по
, мнению Р. О. Халфиной, имеют договор своим единственным осно
ванием, хотя договор
и заключается во исполнение определенного
5
планового задания .
Здесь уже возвеличение роли договора достигается за счет не
дооценки значения актов планирования. Но обязательство переста
ло бы быть плановым, если хотя бы одним из его оснований не яв
лялся плановоадминистративный акт. Небезынтересно, что Р. О. Хал
фина так и не ответила своим критикам на вопрос, почему вслед
за изменением или отменой акта планирования изменяется или пре
кращается обязательство, если оно основано только на договоре.
Не ответила потому, что удовлетворительный ответ исключается
защищаемой ею конструкцией.
После проведения хозяйственной реформы в соответствии с ре
шениями сентябрьского (1965 г. ) Пленума ЦК КПСС появляется но
вая концепция, согласно которой договор не основывается на пла
новом акте, а сам становится теперь основой планирования 6 . При
этом имеются в виду заказы на поставку товаров, направляемые
покупателем поставщику еще до принятия плана и учитываемые
при его утверждении. Но дело в том, что если утвержденный план
1
См. Р. О. Х а л ф и н а , Значение и сущность договора в сове
тском социалистическом. гражданском праве, издво АН СССР|
1954, стр. 158 159; ее ж е , Правовое регулирование поставки про
дукции в народном хозяйстве, издво АН СССР, 1963, стр. 116.
2
См. «Гражданское право», т. I, «Юридическая литература»,
1969 стр. 452.
3
См. О. С. И о ф ф е , Советское гражданское право, издво
ЛГУ, 1958, стр. 394 400; М. И. Б р а г и н с к и й , указ. соч.,
стр. 104 128.
4
Р, О. Х а л ф и н а , Значение и сущность договора в советском
социалистическом гражданском праве, стр. 158.
5
См. «Гражданское право», т. I, 1969, стр. 448 454.
6
См., например, Н. И. К л е й н , Законодательство о планирова
нии производства товаров народного потребления, «Юридическая
литература», 1967, стр. 34, 64 65,
46
с принятым заказом не совпадет, стороны должны ввести свои вза
имоотношения в границы, не нарушающие очерченных планом. Сле
довательно, тот конкретный материал, на который авторы подоб
ной концепции ссылаются, не подтверждает подобных выводов. Оче
видна и их общетеоретическая неприемлемость, поскольку простое
подтверждение договоров планом исключает вообще надобность в
планировании. А если такое подтверждение не обязательно, если
планирующие органы могут установить иное задание, чем очерчен
ное в договоре, то не договор составляет основу планирования, а,
как доказано теорией сложного состава, план порождает обязан
ность заключить договор.
§ 3. Заключение договоров
Общие правила о порядке заключения договоров.
Поскольку договор есть соглашение, заключаемое не
менее чем двумя сторонами, он совершается, проходя
по крайней мере через две стадии: предложение заклю
чить договор и принятие этого предложения. Предло
жение именуется офертой, а лицо, сделавшее его, оферентом. Принятие предложения именуется акцептом,
а ТОТ, КТО его принял, акцептантом.
Общий порядок заключения договоров, как и юриди
ческое нормирование каждой из указанных стадий, оп
ределены ст. ст. 160 165 ГК.
Заключение договора начинается с оферты. При этом
различают оферты двоякого рода: содержащие и не со
держащие указания на срок для ответа на них.
Если оферта содержит указание на такой срок, офе
рент обязан ожидать ответа на свою оферту в течение
всего срока. В противном случае он будет вынужден
возместить убытки, возникшие у другой стороны вслед
ствие того, что она своевременно акцептовала оферту
и, значит, заключила договор, становящийся, однако, не
исполнимым ввиду заключения оферентом тождествен
ного договора с другим лицом. Например, акцептовав
предложение об аренде жилого дома и выехав к месту,
где он расположен, акцептант вправе требовать компен
сации расходов по проезду, если оферент, не дожидаясь
истечения указанного им срока, сдал дом комулибо дру
гому.
При отсутствии в оферте указания на срок для от
вета существенное значение приобретает способ, каким
47
ведутся переговоры о заключении договора. Различают
устные и письменные переговоры.
Оферта, сделанная устно, независимо от того, ве
дутся ли переговоры при прямом общении, по теле
фону или радио, связывает оферента, лишь когда она
немедленно акцептуется. Оферта, сделанная в письмен
ной форме, требует ознакомления с ее текстом, состав
ления ответного текста и вручения его оференту. Поэ
тому она связывает оферента в течение времени, нор
мально необходимого для получения ответа, например
в пределах установленных норм пробега корреспонден
ции данного вида в оба конца.
Прибытие акцепта в пределах срока, нормально не
обходимого или обозначенного в оферте, равносильно
заключению договора. Напротив, если акцепт в указан
ные сроки не получен, связующее действие оферты пре
кращается, и оферент свободен от обязательств, обус
ловленных ранее сделанным предложением.
Как, однако, следует поступить, если акцепт был от
правлен своевременно, но по вине органов связи при
был к оференту с опозданием? Ведь оферент мог к тому
времени заключить тот же договор с какимлибо другим
лицом или даже вовсе отказаться от намерения всту
пать в договорные правоотношения, считая себя свобод
ным от обязательств по оферте. Как быть с убытками,
понесенными акцептантом, который имел основания
полагать, что договор заключен, и потому приступил
к подготовке принятия исполнения по договору, израс
ходовав определенные денежные средства? Кто должен
возместить эти убытки, если заключение договора не
состоялось изза того, что своевременно отправленный
акцепт прибыл к оференту с опозданием?
Казалось бы, проще всего возложить такую обязан
ность на органы связи, неисправность которых явилась
первопричиной возникших последствий. Но подобная
возможность исключается действующим законодатель
ством, которое предусматривает ответственность орга
нов связи только за просрочку в доставке отправлений
с объявленной ценностью и ограничивает пределы этой
ответственности сравнительно небольшой суммой. Це
лесообразность этого правила едва ли может вызвать
сомнения, ибо органы связи обслуживают клиентуру
огромной численности и взыскание убытков, вызванных
48
просрочкой в доставке корреспонденции, полностью па
рализовало бы их деятельность. Поэтому убытки сле
дует относить на счет оферента либо акцептанта. Так
этот вопрос и решается в законе.
Если из полученного с опозданием акцепта видно,
что он отправлен своевременно, оферент, не желая при
знать договор заключенным, должен немедленно уведо
мить акцептанта об этом, и тогда договор будет счи
таться несостоявшимся с отнесением убытков на счет
того, в чьей имущественной сфере они наступили, т. е.
на счет акцептанта. В случае невыполнения оферентом
этой обязанности он должен либо исполнить договор,
несмотря на прибытие акцепта с опозданием, либо воз
местить убытки, которые акцептант понес вследствие
неисполнения договора. Возложение на оферента такой
обязанности объясняется тем, что при сложившихся об
стоятельствах только ему и может быть известен факт
прибытия акцепта с опозданием и потому только он
и может своим уведомлением рассеять заблуждение ак
цептанта, считающего договор заключенным и произ
водящего те или иные расходы в расчете на исполнение
договора. Не направив акцептанту уведомления, офе
рент не сделал того, что еще можно было бы сделать
для предотвращения убытков, и потому обязан их воз
местить.
Итак, оферта и акцепт порождают определенные
обязательства для лиц, их совершающих: оферта связы
вает оферента возможностью ее принятия в установлен
ные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловли
вает признание договора заключенным. Однако не вся
кое предложение заключить договор имеет силу оферты
и не всякое принятие предложения приобретает значи
мость акцепта.
Предложение заключить договор признается офер
той, если оно, вопервых, содержит указание на все су
щественные условия будущего договора и, вовторых,
адресуется конкретному, точно в нем обозначенному
лицу. При несоблюдении в сделанном предложении
хотя бы одного из перечисленных требований оно счи
тается не офертой, а лишь вызовом на оферту, который
ни к чему не обязывает того, кто его сделал. На такой
вызов могут последовать разнообразные отклики. Быть
может, в некоторых из них будут перечислены все усло
49
вия, необходимые для заключения договора и обращен
ные к лицу, выступившему с вызовом на оферту. От
клики такого рода имели бы силу оферты, явившейся
результатом вызова на нее. Но их нельзя считать акцеп
том, влекущим заключение договора, поскольку им не
предшествовало предложение заключить договор в пра
вовом смысле этого слова.
Первое требование, предъявляемое к оферте (нали»
чие в ней указания на существенные условия будущего
договора), вытекает из правила ч. 1 ст. 160 ГК. Согласно
этому правилу договор считается заключенным, когда
между сторонами достигнуто соглашение по всем его
существенным пунктам. Если хотя бы один из суще
ственных пунктов в предложении не упомянут, его при
нятие не сделает договор состоявшимся, а потому и само
оно не приобретает силы оферты.
Второе требование, которому должна соответство
вать оферта (обращение с предложением заключить
договор к определенному лицу), обусловлено следую
щими мотивами. Предположим, что силу оферты имело
бы предложение заключить договор, обращенное к не
определенному кругу лиц (например, объявление, поме
щенное в газете или на информационных щитах Гор»
справки). На такое предложение могло бы последовать
бесчисленное множество акцептов, каждый из которых
делал бы договор заключенным, хотя фактически пред
полагалось заключить договор только с какимлибо од
ним контрагентом. В результате пришлось бы возме
щать всем другим акцептантам убытки, практически
имея возможность реально выполнить обязанности лишь
по одному договору. При этих условиях от газетных
объявлений, рекламы и иных аналогичных способов об
ращения к неопределенному кругу лиц пришлось бы
вовсе отказаться. Вот почему предложения такого рода
считаются не офертой, а лишь вызовом на оферту.
Однако подобная ситуация возникает далеко не во
всех случаях, когда предложение заключить договор
не имеет конкретного адреса. Возьмем, например, такси,
стоящее на остановке, или товар, выставленный в ма
газине на прилавке. Здесь тоже нет конкретного лица,
к которому было бы обращено предложение заключить
договор перевозки или куплипродажи. Но здесь вместе
с тем исключается одновременное поступление несколь*
50
ких акцептов на одну и ту же оферту: после того, как
последнее такси с пассажиром уехало или последнее
изделие отпущено покупателю, уже нет оферты и ак
цептовать, собственно нечего. Поэтому предложения
подобного рода имеют силу оферты, хотя и не адресу
ются конкретным лицам.
Таким образом, нужно различать предложения, сде
ланные неопределенному кругу лиц и обращенные ко
всем и каждому. Если предложение не имеет конкрет
ного адреса и сделано в условиях, когда может вызвать
неопределенное число откликов, оно считается обращен
ным к неопределенному кругу лиц и признается не офер
той, а вызовом на нее. Напротив, предложение рассмат
ривается как обращенное ко всем и каждому и имеет
силу оферты, если оно может быть в любой момент ак
цептовано лишь какимлибо одним лицом и снято до
поступления нового акцепта.
Принятие оферты также должно отвечать определен
ным требованиям, чтобы иметь силу акцепта. Если оферта
принимается безоговорочно, т. е. в том виде, в каком она
сформулирована, без внесения какихлибо контрпредло
жений, такое ее принятие признается акцептом со всеми
вытекающими отсюда последствиями. Но бывает и так,
что, соглашаясь в принципе заключить договор, по по
воду которого получена оферта, адресат предлагает не
сколько изменить ее, например уменьшить цену, удли
нить или сократить сроки исполнения и т. п. Согласие,
сопровождающееся оговорками и контрпредложениями,
является уже не акцептом, а новой офертой и приводит,,
к тому, что стороны теперь как бы меняются местами:
адресат оферты сам становится оферентом, обязанным
в пределах установленных сроков ожидать ответа от
первоначального оферента, а тот освобождается от ка
кихлибо обязательств, возникших из его прежнего пред
ложения заключить договор. Иногда, направляя контр
предложение, указывают, что, если к определенному
сроку не последует ответ, договор будет считаться за
ключенным на условиях, сформулированных в контр
предложении. Но такое указание лишено юридической
силы, ибо контрпредложение новая оферта, отвечать
на которую никто не обязан, и потому молчание в
этом случае равнозначно отказу от заключения до
говора.
51
Переговоры о заключении договора иногда продол
жаются в течение длительного времени, а лица, их ве
дущие, зачастую находятся в разных местах. Важно
поэтому установить, в какой момент и в каком месте
договор следует считать заключенным, ибо от момента
заключения договора нередко зависит срок его испол
нения, а от места выбор законодательства союзной
республики, которому договор должен быть подчинен,
если его элементы связаны с двумя или несколькими
союзными республиками. Решая этот вопрос, нужно учи
тывать, что, как указано в ч. 1 ст. 160 ГК, договор счи
тается заключенным, когда соглашение не просто достиг
нуто, но и в подлежащих случаях облечено в требуемую
форму.
Если договор в особом (письменном или нотариаль
ном) оформлении не нуждается, его следует считать за
ключенным в тот момент и в том месте, а котором акцепт
прибыл к оференту. Когда же по соглашению сторон до
говор должен быть облечен в определенную форму, даже
и не требуемую законом, он считается заключенным с мо
мента придания ему условленной формы (ч. 1 ст. 161
ГК). Тем самым по заявлению сторон конститутивное
(правообразующее) значение для договора может при
обрести не только любое из условий, но и форма, в кото
рую они решили облечь договор. Но если нотариальная
форма предполагает единый документ, удостоверенный
в органах нотариата, то простая письменная форма мо
жет быть соблюдена путем как составления одного до
кумента, подписанного сторонами, так и обмена письма
ми, телеграммами, телефонограммами и т. п., подписан
ными стороной, которая их посылает (ч. 2 ст. 161 ГК).
При составлении единого документа договор считается
заключенным в момент и в месте его составления. В слу
чае обмена письмами, телеграммами, телефонограммами
и т. п. время и место заключения договора приурочива
ются к моменту прибытия такого документа в место на
хождения оферента. Но если договор должен быть под
страхом недействительности выражен в едином доку
менте, предшествующие его составлению переговоры,
в том числе путем обмена письмами, юридического зна
чения не имеют, а отдельные их стадии не приобретают
силы оферты или акцепта. В подобных случаях каждая
из сторон становится юридически связанной лишь после
52
учинения на документе подписи ею самой и другой сто
роной.
Помимо изложенного общего порядка, существует
упрощенная процедура заключения договора. Она име
нуется принятием заказа к исполнению и применяется
в отношениях граждан с некоторыми торгующими орга
низациями (например, с организациями посылочной тор
говли), а также в ряде отношений между социалистиче
скими организациями. Заказ может исходить только от
того из контрагентов, который нуждается в определен
ных услугах (например, от покупателя), и направляется
тому, кто эти услуги оказывает (например, торговому
предприятию). Принятие заказа производится путем
либо его подтверждения, либо непосредственного испол
нения. В специально предусмотренных случаях заказ
считается принятым, если не был отклонен в пределах
установленного срока.
Заключение хозяйственных договоров. Одна из отли
чительных особенностей общего порядка заключения до
говоров, предусмотренного ГК, состоит в том, что опи
рающиеся на этот порядок переговоры не обязательно
завершаются заключением договора. Получив оферту,
можно не ответить на нее или внести контрпредложе
ния, на которые не последует ответ от первоначального
оферента. В обоих случаях переговоры прекращаются,
а если бы стороны все же продолжили их в форме об
мена новыми контрпредложениями, завершение перего
воров во времени всецело зависело бы от усмотрения
самих сторон. От их же усмотрения зависит и инициа
тива, направленная на заключение договора, и если ни
одна из сторон ее не проявит, переговоры вообще не
будут начаты.
Понятно, что к хозяйственным договорам такая про
цедура неприменима, ибо она не обеспечивает ни свое
временности, ни предписанной актами планирования или
указаниями закона обязательности их заключения. По
этому изложенный общий порядок подвергается здесь
существенным изменениям, предусмотренным ч. 3 ст. 160,
ч. 2 ст. 165, ст. 166 ГК, а также специальным законода
тельством о хозяйственных договорах отдельных видов.
Если для данного вида хозяйственных отношений поря
док заключения договоров не установлен, он опреде
ляется Положением о порядке предъявления претензий
53
предприятиями, организациями и учреждениями и уре
гулирования разногласий по хозяйственным договорам1.
По способу заключения все хозяйственные договоры
подразделяются на три группы.
Первую группу образуют договоры, двусторонняя
обязанность заключения которых предусмотрена актом
планирования (например, плановая1 поставка, подряд
на капитальное строительство) или самим законом (на
пример, договор на эксплуатацию железнодорожных
подъездных путей необщего пользования).
В таких случаях на одну из сторон, как правило,
на ту, которая будет оказывать услуги (поставщика,
подрядчика), возлагается
обязанность
направить
оферту другой стороне в установленные сроки (напри
мер, не позднее 20 дней после получения выписки из
плана). Оферта воплощается в проекте договора, под
писать и возвратить который другая сторона обязана
в определенные сроки (например, согласно Положению
о претензиях в 10дневный срок после получения про
екта). Если проект подписан без какихлибо оговорок,
значит, оферта акцептована, и договор заключен на усло
виях проекта. При наличии возражений сторона, полу
чившая проект, в те же сроки возвращает его вместе
с протоколом разногласий стороне, от которой проект
исходит. Молчание последней в течение установленного
срока (например, 20 дней согласно Положению о пре
тензиях) равнозначно согласию заключить договор
с внесением в проект всех изменений, вытекающих из
протокола разногласий. Если эти изменения для нее не
приемлемы, она должна в тот же срок передать возник
ший спор в арбитраж (а<при переговорах с колхозом в суд), решением которого и будут определены условия
по спорным вопросам. В случаях, когда проект договора
не прибывает в 10дневный срок от организации, обязан
ной его выслать, и она не реагирует на предъявленное
к ней по этому поводу тоже в течение 10 дней требова
ние другой организации либо отвечает на него отрица
тельно, возможно в пределах следующих 10 дней предъ
явление иска в арбитраже об обязании заключить до
говор (п. 24 Положения о претензиях).
1
СП СССР 1973 г. № 23, ст. 128, В дальнейшем именуется
Положение о претензиях.
54
Для некоторых договоров рассматриваемой группы
наряду с обязанностью одной из сторон составить про
ект договора предусматривается право его составления,
предоставляемое другой стороне. Такое право предостав
лено, например, покупателю в отношениях по договору
поставки. В указанных законом случаях договор по
ставки может быть заключен путем принятия (подтвер
ждения) поставщиком исходящего от покупателя за
каза. Поставка составляет также едва ли не единствен
ный вид хозяйственных обязательств, которые можно
оформлять договорами, заключаемыми путем принятия
наряда к исполнению: если в наряде на поставку ука
заны все необходимые для исполнения обязательства
условия, договор признается заключенным, поскольку
ни одна из сторон в пределах 10 дней по получении на
ряда не потребовала согласования какихлибо допол
нительных условий. Принятие наряда к исполнению есть
тоже договор, заключаемый, однако, в упрощенном по
рядке, когда молчание каждой из сторон рассматри
вается в качестве оферты и акцепта исходящей от дру
гой стороны встречной оферты.
В пределах рассматриваемой группы договоров осо
бое положение занимает договор перевозки грузов. По
скольку перевозка относится к числу реальных, а не
консенсуальных договоров и заключается посредством
конкретных хозяйственных действий (предоставление
перевозочных средств и сдача груза для целей пере
возки), она не требует направления проекта договора,
его принятия и т. д. Договор перевозки считается заклю
ченным в момент сдачи транспортному предприятию
груза вместе с необходимыми документами для целей
перевозки. Но так как до этого момента стороны в пе
реговоры не вступают, исключается возникновение между
ними преддоговорных разногласий, а значит, и передача
спора на разрешение арбитража.
Вторую группу составляют плановые договоры, к за
ключению которых обязывается одна и управомочи
вается другая сторона.
Вследствие того, что заключение таких договоров це
ликом зависит от воли управомоченной стороны, только
она и может проявить инициативу, направленную на
установление договорных обязательств. От нее поэтому
и должна исходить оферта, выраженная определенным
55
способом. Что же касается другой стороны, то, поскольку
акт планирования обязывает ее заключить договор на
условиях, предусмотренных этим актом, она вправе
уклониться от акцепта, лишь если поступившая оферта
противоречит какомулибо из названных условий.
Типичным примером договоров, заключаемых в таком
порядке, является договор банковской ссуды. Инициа
тором его заключения может быть лишь организация,
которой по кредитному плану выделен лимит кредито
вания. Банк обязан проверить соблюдение условий, не
обходимых для выдачи кредита. Если условия соблю
дены, учреждение банка не вправе отказаться от заклю
чения договора, а в случае нарушения какоголибо из
условий кредит не предоставляется. Но так как банк не только будущий договорный контрагент, а одновре
менно и орган, осуществляющий контрольные функции,
включая контроль за обоснованностью требований о вы
даче ссуды, последовавший с его стороны отказ от за
ключения договора арбитражному оспариванию не под
лежит и может быть обжалован только в вышестоящее
учреждение банка.
В третью группу входят все неплановые хозяйствен
ные договоры, кроме тех их видов, обязательность за
ключения которых основывается на прямых указаниях
закона.
Поскольку заключение таких договоров не состав
ляет обязанности ни одной из сторон, каждая из них
вправе направить оферту другой стороне. Оферта может
представлять собой либо развернутый проект договора,
либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается
в определенных услугах (например, от покупателя). Но
каким бы способом оферта ни была выражена, договор
признается заключенным лишь в случае прямого ее под
тверждения. Возникшие в процессе переговоров спорные
вопросы могут быть переданы на разрешение арбитража
только по взаимному согласию обеих сторон. Односто
роннее понуждение к договору, по общему правилу, не
допускается. Изъятия из этого правила возможны лишь
по прямому указанию закона. В частности, если стороны
состояли друг с другом в длительных хозяйственных свя
зях по поставкам и покупатель нуждается в сохранении
этих связей, он вправе через арбитраж понудить к до
говору поставщика, уклоняющегося от его заключения.
56
Таким образом, для значительного числа хозяйствен
ных договоров, по которым сторонам не удалось само
стоятельно выработать согласованные условия, в каче
стве завершающей стадии их заключения выступает ар
битражное или судебное разбирательство по возбужден
ному спору. Возникает вопрос, какова юридическая при
рода этого спора?
Организации, возбуждающие спор, не состоят в дого
ворных обязательствах, так как договор еще не заклю
чен. Но было бы неправильно думать, что их вообще не
связывают какиелибо гражданские правоотношения,
ибо при отсутствии последних не мог бы быть возбуж
ден и гражданский спор. В действительности граждан
ские правоотношения между сторонами существуют. Они
порождаются актами планирования, либо прямыми ука
заниями закона, обязывающими заключить договор,
либо теми предусмотренными законом юридическими
фактами, которые управомочивают одну из сторон тре
бовать заключения договора от другой стороны, либо
заключенным самими сторонами соглашением вступить
в договорные обязательства на определенных арбитра
жем условиях. Выполнение этих обязанностей, а также
осуществление соответствующих им правомочий обес
печиваются передачей дела на разрешение арбитража
(суда). При этом разрешается спор, возникший не из
заключенного договора, а в процессе его заключения.
Такой спор принято именовать преддоговорным спором,
а арбитражную процедуру по его разрешению пред0
договорным арбитражем.
Функции преддоговорного арбитража достаточно ши
роки. В отношениях по поставкам арбитраж рассматри
вает споры об ассортименте, формах расчетов, сроках
исполнения, а в известных пределах — о количестве, ка
честве и даже о цене, ЕСЛИ она не подлежит утвержде
нию правительством или другими уполномоченными ор
ганами, не предусмотрена утвержденными в установ
ленном порядке прейскурантами и может являться пред
метом соглашения сторон. В отношениях по капиталь
ному строительству в арбитраж передаются споры о по
рядке выполнения заказчиком обязанности по куль
турнобытовому и иному обслуживанию работников под
рядчика, о временном использовании подрядчиком воз
веденных объектов и т. п. Определяя по возникшим спо
57
рам перечисленные и иные условия, арбитраж способ
ствует общему делу укрепления плановодоговорной дис
циплины, своевременному заключению хозяйственных
договоров и надлежащему их исполнению. При этом
арбитраж руководствуется не узковедомственными ин
тересами той или другой организации, а интересами со
циалистического народного хозяйства в целом. Он кри
тически оценивает предложения каждой стороны и при
нимает те из них, которые наиболее целесообразны с на
роднохозяйственной точки зрения, либо формулирует по
спорным вопросам свое собственное решение.
Его решения должны, естественно, основываться на
законе. Но в пределах закона они принимаются с уче
том соображений хозяйственной целесообразности. Бла
годаря этому и достигается в случае спора заключение
таких хозяйственных договоров, которые, совпадая с об
щегосударственной заинтересованностью в осуществле
нии определенных хозяйственных процессов, не проти
воречат также интересам предприятий и организаций,
вступающих в обязательства по хозяйственным догово
рам.
РАЗДЕЛ II
ДЕЙСТВИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Глава
1
ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 1. Принципы исполнения обязательств
Принцип реального исполнения. Обязательство уста
навливается для того, чтобы оно было исполнено. Но,
рассуждая абстрактно, можно представить различные
формы исполнения обязательства. Так, если заключен
договор поставки, то на первый взгляд может пока
заться, что обязательство в равной мере будет счи
таться исполненным и при передаче в натуре обуслов
ленной договором продукции, и в случае, если вместо
этого поставщик предоставит покупателю денежную
компенсацию интереса, который имелся в виду при
заключении договора.
В условиях капиталистического общества, где хозяй
ство ведется в целях извлечения прибыли, такая альтер
натива допустима. Получит ли капиталистический пред
приниматель в натуре те предметы, которые ему должны
быть предоставлены по договору, или в денежном вы0
ражении ту прибыль, которую он предполагал извлечь,
получив эти предметы, интересующий его хозяйствен
ный эффект будет в конечном счете одним и тем же.
Поэтому буржуазное законодательство в случае не
исправности одного из участников договора предо
ставляет второму право требовать либо исполнения
обязательства в натуре, либо компенсации убытков,
вызванных его неисполнением. И тот, и другой способы
59
исполнения признаются дозволенными в равной сте
пени, так как с точки зрения буржуазного права каж
дым из них обеспечиваются экономически тождествен
ные результаты.
Социалистическое хозяйство ведется в целях не
извлечения прибыли, а удовлетворения материальных
и культурных потребностей всего общества и каждого
его члена. Понятно, что такая задача не может быть
решена без реального накопления материальных цен
ностей, в форме сосредоточения одной только денежной
прибыли. Если промышленность и сельское хозяйство
не изготовят, транспорт не перевезет и торговая сеть
не реализует продукцию в соответствии с количествен
ными и качественными показателями плана, обществу
в целом будет причинен определенный урон, хотя бы
организации, не выполнившие установленных для них
плановых заданий, и получили в денежном выражении
запланированную прибыль, взыскав убытки с договор
ных контрагентов. Именно поэтому социалистическое
гражданское право в принципе не допускает замены
исполнения в натуре денежной компенсацией убытков.
Оно исходит из общего правила об исполнении обяза
тельства в том виде, в каком последнее определено
плановоадминистративными актами, договорами и
иными указанными в законе основаниями. Это правило
советского гражданского закона и называют принципом
реального исполнения.
Указанный принцип определяющим образом влияет
на исполнение обязательства в продолжение всего вре
мени его действия как на стадии нормального разви
тия, так и в случае нарушения. Но на каждой из двух
перечисленных стадий он проявляет себя пораз
ному.
До тех пор, пока обязательство не нарушено ни
одной из сторон, оно должно исполняться в точном соот
ветствии со всеми элементами, образующими в своей
совокупности его содержание (по предмету, сроку, спо
собу и т. п.). В этом случае, следовательно, реальное
означает вместе с тем и надлежащее исполнение. Прин
цип реального исполнения выступает на данный стадии
как двусторонне обязательный: не только должник обя
зан надлежаще его исполнить, но и кредитор не вправе
уклониться от принятия производимого должником
60
надлежащего исполнения. Односторонний отказ от обя
зательства и одностороннее изменение его условий не
допускаются (ст. 169 ГК). Отступления от этого пра
вила возможны только в случаях, предусмотренных за
коном. Например, заказчик при наличии уважительных
причин вправе во всякое время до окончания работы
отказаться от договора, возместив подрядчику убытки
(ч. 3 ст. 360 ГК), а нанимателю жилого помещения
предоставлено такое же право, вообще не сопряжен
ное с какимилибо санкциями (ч. 1 ст. 329 ГК). Но
если специальные указания закона отсутствуют, обя
зательство связывает в одинаковой мере обоих контр
агентов.
Положение, однако, меняется существенным обра
зом, как только должник нарушит какуюлибо из своих
обязанностей. Если обязательство нарушено, возмож
ность надлежащего исполнения в полном объеме ис
ключается: теперь нельзя соблюсти прежние сроки и
отдельные иные условия. Но сохраняется возможность
фактически совершить те действия (по передаче вещей,
производству работ и т. п.), которые составляют основ
ную цель обязательства. Требовать их совершения кре
дитор вправе несмотря на то, что должник уплатил
неустойку или возместил вызванные нарушением убытки
(ст.ст. 191, 221 ГК). Следовательно, отныне принцип
реального исполнения воплощается прежде всего в тре
бовании об исполнении в натуре, но не только в натуре,
а и с соблюдением всех тех условий надлежащего ис
полнения, которые остаются осуществимыми после до
пущенного нарушения.
Вместе с тем на этой второй стадии действие на
званного принципа меняется еще в одном отношении.
Из двустороннего он преобразуется теперь в односто0
ронне обязательный: обязательный для допустившего
нарушение должника, который и впредь не освобождает
ся от своих обязанностей, но не для кредитора, который
вправе прекратить обязательство ввиду совершенного
должником нарушения. И только в тех договорах, заклю
чение которых обязательно для обеих сторон, если зако
ном не предусмотрено иное, принцип реального исполне
ния сохраняет двустороннюю силу несмотря на допущен
ное должником нарушение. Так, заказчик не вправе
расторгнуть договор подряда на капитальное строи
61
тельство со ссылкой на неисправность подрядчика, как
не имеют такого права контрагенты по договору рас
четного или текущего счета в отличие, например, от
покупателя, управомоченного ввиду просрочки постав
щика отказ'аться от просроченной партии продукции при
сохранении, однако, самого договора поставки.
Принцип реального исполнения не только провоз
глашается, но и обеспечивается советским гражданским
законом в одних случаях прямым, в других косвен
ным образом.
Прямое обеспечение предусмотрено ст. ст. 217 218
ГК и рассчитано лишь на обязательства по передаче
индивидуально определенной вещи или по выполнению
определенной работы. Индивидуально определенная
вещь, от передачи которой должник уклоняется, может
быть отобрана у него кредитором в принудительном
порядке, а неисполненную работу кредитор вправе за
счет должника поручить другому лицу. Но при этом
правила, касающиеся обоих случаев, подвергаются
в тех же нормах некоторым ограничениям.
Изъятие у должника индивидуально определенной
вещи допускается лишь до того момента, пока она не
передана по правовому основанию какомулибо иному
субъекту. При установлении по поводу одной и той же,
но еще никому не переданной вещи правоотношений
с несколькими лицами применяется правило старшин
ства: вещь передается контрагенту, в пользу которого
обязательство возникло раньше, а когда установить
старшинство невозможно, оно признается за контраген
том, раньше других предъявившим иск об отобрании
вещи. Если же она передана одному из контрагентов,
право на ее отобрание отпадает у всех контрагентов
по другим договорам. Последнее правило применяется,
однако, только к коллизии интересов двух или несколь
ких лиц, имеющих на вещь однородное право, когда,
например, всем им были предоставлены права нанима
телей или со всеми были заключены договоры о про
даже вещи. Иначе обстоит дело при неоднородности
прав разных кредиторов. Здесь нужно, исходя из содер
жания сопоставляемых правомочий, решать, какому из
них должно быть отдано предпочтение. Ясно, что нани
матель не лишен права истребовать вещь у хранителя,
тогда как такое же право покупателя осуществимо про
62
тив нанимателя не ранее чем истечет срок договора
имущественного найма.
Определенная работа может быть поручена креди
тором за счет должника третьему лицу, если это не
запрещено законом или договором. Подобная возмож
ность исключена, например, для бытового заказа пра
вилами работы ателье бытового обслуживания, а для
подряда на капитальное строительство его планиро
ванием как для заказчиков, так и для подрядных стро
ительных организаций.
За изъятием двух рассмотренных случаев принцип
реального исполнения обеспечивается не прямыми,
а косвенными мерами взысканием возмещения при
чиненных убытков и в подлежащих случаях начис
лением неустойки. Кроме того, в хозяйственных догово
рах, рассчитанных на более или менее длительное время
(год, квартал, сезон), все, не исполненное к одному ча
стному сроку (например, в пределах квартала или ме
сяца), присоединяется к объему исполнения следую
щего частного срока с повторным обеспечением необ
ходимыми санкциями. Последовательное применение
мер такого рода и должно в конечном счете побудить
должника к реальному исполнению своей обязанности.
В научной дискуссии действие принципа реального исполнения
ограничивается иногда лишь случаями отобрания у должника того,
от исполнения чего он уклоняется, и, таким образом, сводится к грани
цам, очерченным ст. ст. 217218 ГК. Но в этих границах реальное
исполнение вообще не было бы одним из специфически социали
стических правовых принципов, так как обеспечение принудитель
ного отобрания индивидуальноопределенной вещи или исполнения
определенной работы зиждется не столько на социальной сущно
сти, сколько на чисто технических особенностях обязательств соот
ветствующего характера. Важны, однако, не конкретные способы,
обеспечивающие соблюдение данного требования, а принципиаль
ное отношение к нему закона. И если там, где невозможно прямое
истребование исполнения в натуре, закон при помощи разнообраз
ных мер косвенно побуждает к этому, он исходит именно из об
щего принципа реального исполнения, а не из его спорадического
действия.
Еще более дискуссионен вопрос о содержании принципа реаль
ного исполнения.
Подавляющее число авторов, обращавшихся к его исследова
нию, сводят это содержание только к возможности требовать ис
полнения нарушенного обязательства в натуре, несмотря
на взы
1
скание с должника неустойки и возмещения убытков . Но это оз
1
См., например, В. К. Райхер, Правовые вопросы договорной
дисциплины в СССР, издво ЛГУ, 1958, стр. 19.
63
начало бы, что принцип реального исполнения вступает в действие
только на стадии аномального развития обязательства и, следова
тельно, перестает быть одним из общих принципов советского обя
зательственного права.
Особую позицию занимает Н. И. Краснов. Он также отождест
вляет содержание рассматриваемого принципа с возможностью тре
бовать исполнения в натуре, подчеркивая, однако, что этот прин
цип действует на всех стадиях развития обязательства и высту
пает в нормальной стадии как одно из требований надлежащего
исполнения, а после допущенной должником неисправности уже
1
только как самостоятельное требование об исполнении в натуре .
Но дело в том, что, пока обязательство не нарушено, нет осно
ваний предъявлять обособленное требование об исполнении в на
туре. На этом этапе обязательство подчиняется правилам о надле
жащем исполнении. Основанием для самостоятельного требования
об исполнении в натуре может служить только факт совершенного
должником правонарушения. Поэтому, рассуждая практически,
можно утверждать, что признание принципа реального исполнения
одним из требований надлежащего исполнения обязательства но
сит декларативный характер. По существу же Н. И. Краснов, как
и многие другие авторы, лишает этот принцип общего действия и
ограничивает его той отнюдь не обязательной для развития обя
зательства стадией, которая может быть вызвана лишь правонару
шением.
В действительности же названный принцип потому и сохраняет
всеобщность, что на стадии нормального развития обязательства он
предполагает надлежащее исполнение, а после допущенной долж
2
ником неисправности исполнение в натуре .
Принцип взаимного содействия. Любое обязательство
предполагает определенное сотрудничество между его
субъектами.
Такое сотрудничество особенно очевидно в отноше
ниях по взаимным обязательствам, каждый участник
которых является кредитором и должником одновре
менно. Но наряду с обязанностями, лежащими на долж
нике, существуют и так называемые кредиторские обя0
занности. Например, по договору подряда заказчик
обязан осмотреть вещь во время приемки для выявле
1
См. Н. И. К р а с н о в , Реальное исполнение договорных обя
зательств между социалистическими организациями, Госюриздат,
1959, стр. 16.
2
Близок к этой позиции В. С. Толстой, полагающий, что «о ре
альном исполнении обязанностей можно говорить как о совершении
должником именно того действия, которое предусмотрено основной
обязанностью, в отличие от действия, направленного на погашение
дополнительной обязанности (установленной в порядке санкции за
возможное нарушение)» (В. С. Т о л с т о й , Исполнение обяза
тельства, «Юридическая литература», 1973, стр. 32 33),
64
ния возможных ее недостатков. Нельзя думать, что эту
обязанность он несет как должник перед подрядчиком,
ибо подрядчик не вправе требовать ее исполнения. Но
если бы заказчик ее не выполнил, он был бы лишен
права предъявлять к подрядчику какиелибо требования
относительно недостатков, которые могут быть обнару
жены путем внешнего осмотра вещи (явные недостатки).
Кредиторские обязанности тем и отличаются, что состав
ляют одну из предпосылок, необходимых для надлежа
щего исполнения соответствующих обязанностей долж
ником и последующего осуществления определенных
прав кредитором 1. При этом они входят в состав самого
обязательства в качестве одного из элементов отноше
ния кредитора с должником, а не с какимилибо иными
лицами. Например, лежащую на кредиторе обязанность
добиваться исполнения должником планового договора
нельзя считать кредиторской 2, ибо кредитор несет ее не
перед должником, а перед органом, утвердившим план.
Лишь там, где обязанность служит предпосылкой осуще
ствления правомочий и остается в рамках самого обяза
тельства, она выступает именно в качестве кредиторской,
содействуя взаимному сотрудничеству кредитора с долж
ником.
Но сотрудничество сторон, обусловленное взаим
ностью обязательства и кредиторскими обязанностями,
не нуждается в подкреплении какимлибо общим прин
ципом, ибо оно предопределено содержанием самого
обязательственного правоотношения. Между тем я. 2
ст. 168 ГК общим образом обязывает каждую из сто
рон оказывать другой стороне все возможное содей
ствие в исполнении ею своих обязанностей. А это озна
чает, что одна из сторон вправе рассчитывать и на та
кие виды помощи другой стороны, которые из обяза
тельства прямо не вытекают, но обусловлены взаимным
содействием как характерным для исполнения обяза
тельств общим принципом.
Так, при рассмотрении одного из арбитражных спо
ров, по которому поставщик требовал взыскать с по
купателя штраф за просрочку выборки продукции, вы
1
См. М. М. А г а р к о в , Обязательство по советскому граждан
скому праву, стр 62.
'
2
Как, например, полагает В. К. Райхер, (см. В. Р а й х е р указ.
соч., 79 88).
65
яснилось, что просрочка обусловлена несовпадением сро
ков выборки со сроками подачи покупателю морских
судов для перевозки его грузов. Покупатель, не имевший
своих складов в месте нахождения поставщика, обра
щался к нему с просьбой о платном хранении продукции
на его складах в период между выборкой продукции и
подачей судов. Поставщик отклонил эту просьбу, хотя
располагал свободными складскими емкостями и мог без
ущерба для себя оказать покупателю необходимую по
мощь. Арбитраж признал, что поставщик не нарушил
какойлибо конкретной обязанности, так как по договору
на него не возлагалось хранение продукции, но прене
брег принципом взаимного содействия, а потому не
вправе взыскивать штрафы за просрочку, допущенную
покупателем.
Таким образом, правовые последствия принципа вза
имного содействия состоят в том, что: а) стороны вправе
рассчитывать на такую взаимопомощь, которая не вы
текает из их конкретных обязанностей, но становится
в силу сложившихся обстоятельств необходимой для
одной стороны и может быть ей оказана другой сторо
ной без ущерба для себя; б) сторона, нарушившая это
требование, лишается права на применение к другой
стороне санкций за такую неисправность, которая
могла быть предотвращена оказанием необходимой
помощи.
Принцип взаимного содействия носит общий харак
тер и должен применяться в отношениях как между,
организациями, так и с участием граждан. Но особое
значение он приобретает для хозяйственных договоров,
обычно опосредствующих более или менее длительное
экономическое сотрудничество и потому создающих
благоприятные условия для всестороннего учета их
участниками возможностей и потребностей друг друга.
Неукоснительно следуя этому принципу, стороны могут
обеспечить надлежащее исполнение и при затрудни
тельных или даже чрезвычайных обстоятельствах.
Принцип экономичности. Сущность его состоит в том,
что он ориентирует на исполнение сторонами своих обя
занностей наиболее экономичным для народного хозяй
ства образом (ч. 2 ст. 168 ГК). Аналогично принципу
взаимного содействия и здесь нужно различать основан
ное на принципе экономичности общее требование и
66
однопорядковые конкретные обязанности, вытекающие
из условий заключенного договора.
Когда, например, ч. 1 ст. 354 ГК требует от подряд
чика правильно расходовать предоставленные заказчи
ком материалы или когда транспортное законодатель
ство предписывает перевозчику доставлять груз в пункт
назначения возможным кратчайшим путем, то пресле
дуется цель обеспечить наиболее экономичное исполне
ние обязательства. Очевидно, однако, что в таких слу
чаях нет нужды привлекать какойто общий принцип,
а достаточно конкретных законодательных норм, обя
зывающих к указанным действиям. Закрепление в за
коне наряду с приведенными и другими подобными
нормами общего принципа экономичности означает, что
стороны должны следовать ему и тогда, когда анало
гичное конкретное требование к ним прямо не предъяв
ляется ни законодательными правилами, регулирую
щими их взаимоотношения, ни заключенным договором.
Так, заключая договор поставки, стороны не опре
делили, каким из двух дозволенных Особыми условиями
поставки способом транспортировки продукция будет
доставляться покупателю. В процессе исполнения дого
вора поставщик избрал дорогостоящий способ, хотя
такой же эффект мог быть достигнут с меньшими тран
спортными расходами. Несмотря, однако, на последо
вавшее со стороны покупателя возражение, способ
транспортировки не был изменен. Арбитраж признал
поставщика нарушившим принцип экономичности и
разницу в провозной плате отнес на его счет.
Как и все другие принципы исполнения обязательств,
принцип экономичности является общим для советского
обязательственного права и должен применяться неза
висимо от того, установлены ли обязательственные
правоотношения между организациями или с участием
граждан. Но в самом законе говорится о необходимости
исполнять обязательство способом, наиболее экономич
ным для народного хозяйства. А так как народнохозяй
ственные связи реализуются в форме хозяйственных
договоров, то именно здесь этот принцип и должен на
ходить неукоснительное и наиболее последовательное
применение.
Принцип экономичности, подобно рассмотренным
другим принципам, неотделим от требования о надле
67
жащем исполнении обязательств. Обязательство можно
считать исполненным надлежаще, лишь когда соблю
дены не только его конкретные условия, но и опреде
ляющие порядок исполнения общие правила, включая
те, которыми закрепляется принцип экономичности.
Понятие надлежащего исполнения
обязательств.
Охарактеризованные общие принципы так или иначе
связаны с требованием надлежащего исполнения обяза
тельств. Что, однако, следует понимать под самим на
длежащим исполнением? Ответ на этот вопрос содер
жится в ч. 1 ст. 168 ГК, в которой сказано, что «обяза
тельства должны исполняться надлежащим образом и
в установленный срок в соответствии с указаниями
закона, акта планирования, договора, а при отсутствии
таких указаний в соответствии с обычно предъявляе
мыми требованиями».
Зачастую сам закон достаточно разносторонне опре
деляет условия, соблюдение которых необходимо для
того, чтобы обязательство можно было считать над
лежаще исполненным. Так, надлежащее исполнение
поверенным поручения предполагает строгое следова
ние указаниям доверителя (стр. 397 ГК), личное испол
нение (ст. 398 ГК), предоставление доверителю отчета
(ст. 399 ГК) и т. п. Но правила закона носят общий ха
рактер, и в них нельзя предусмотреть специфические спо
собы исполнения конкретно устанавливаемых обяза
тельств. Уточнение и восполнение общих правил закона
стороны применительно к своим потребностям осущест
вляют при помощи договора, а если обязательство
основывается на акте планирования, тем же целям слу
жат указания этого акта. Так, планы капитальных вло
жений точно определяют строительную площадку, техни
ческую характеристику возводимого сооружения, объем
финансирования строительства и т. п.
Не исключено, однако, что возникший в процессе
исполнения обязательства какойлибо конкретный во
прос не разрешен ни в законе или договоре, ни в акте
планирования, на котором обязательство основано.
Тогда он должен решаться в соответствии с обычно
предъявляемыми в таких случаях требованиями, т. е.
сообразно с деловыми обыкновениями, сложившимися
в отношениях между организациями, между ними и
гражданами, а также между самими гражданами, На
68
пример, в споре о том, должен ли завод, изготовивший
продукцию по модели заказчика, оплатить ее износ,
арбитраж применил начало платности, которое не пре
дусматривалось договором, но вытекает из сложив
шихся в работе хозяйственных организаций деловых
обыкновений. Они имеют, однако, для урегулирования
этого и других вопросов лишь вспомогательное (суб
сидиарное) значение и применяются, только когда от
вет не может быть извлечен из закона, акта планирова
ния или договора.
В ч. 1 ст. 168 ГК особо выделяются два элемента
надлежащего исполнения обязательств: способ и срок.
Но если принять во внимание другие общие нормы,
количество этих элементов значительно возрастет. По
нятие надлежащего исполнения обязательства охваты
вает исполнение его надлежащими субъектами, в на
длежащем месте и в надлежащее время, в отношении
надлежащего предмета и надлежащим способом.
§ 2. Субъекты исполнения
Субъекты обязательства и субъекты его исполнения.
Если в обязательстве участвуют только два субъекта,
тот из них, который является кредитором, может Требо
вать исполнения обязательства в полном объеме от
участника, выступающего в качестве должника. Встре
чаются, однако, обязательства с более многочисленным
субъектным составом. Тогда говорят о множественности
лиц в обязательстве (ст.ст. 1 7 9 184 Г К ) . Она сводится
к трем типам.
Первый тип образуют обязательства, в которых
участвуют несколько кредиторов и один должник. Они
именуются обязательствами с активной множественно
стью. Так, если жилое строение, принадлежащее на
праве общей собственности трем лицам, будет продано
одному покупателю, то в отношении уплаты покупной
цены и возникнет обязательство с множественностью
кредиторов при одном должнике.
Второй тип образуют обязательства, в которых уча
ствуют несколько должников и один кредитор. Они име
нуются обязательствами с пассивной множественностью.
Так, если несколько лиц сообща причинят имуществен
69
вый ущерб, они будут нести перед потерпевшим обязан
ность по его возмещению, а, стало быть, такой факт
порождает обязательство с множественностью должни
ков при одном кредиторе.
Третий тип образуют обязательства, в которых уча
ствуют одновременно несколько кредиторов и несколько
должников. Они именуются обязательствами со сме0
шанной множественностью. Например, по договору с
жильцами коммунальной квартиры группа рабочих пе
реоборудовала часть кухни под ванную комнату, но
работа не была оплачена ввиду отказа некоторых жиль
цов от участия в компенсации связанных с этим рас
ходов. При рассмотрении спора народный суд обосно
ванно признал, что права истцов принадлежат всем ра
бочим, принимавшим участие в выполнении работ, а в
качестве ответчиков по иску были привлечены все нани
матели, заключившие с ними договор. Иначе говоря, суд
квалифицировал возникшее правоотношение как обя
зательство с множественностью кредиторов и должни
ков.
Обязательства с множественностью лиц подчиня
ются тем же правилам, что и гражданские обязательст
венные правоотношения вообще. Но в некоторых во
просах, связанных, в частности, с исполнением, они
нуждаются в особом урегулировании. Действительно,
если в обязательстве участвуют несколько кредиторов,
нужно установить, кто из них и в каком объеме вправе
требовать от должника исполнения лежащей на нем
обязанности. При участии в обязательстве нескольких
должников не менее важно выявить, кто из них и в
каком объеме Должен выполнить их общую обязанность
перед кредитором. Если же обязательство характеризу
ется множественностью как кредиторов, так и должни
ков, то существенны оба указанных вопроса.
С этой точки зрения обязательства с множествен
ностью лиц (активные, пассивные и смешанные) под
разделяются на долевые и солидарные
В долевом активном обязательстве каждый из кре
диторов вправе требовать от должника исполнения лишь
в определенной доле. Кредитор, который получил при
читающееся ему исполнение, из обязательства выбы
вает, но оно сохраняет силу для остальных кредиторов,
пока и они не осуществят принадлежащее им право. В
70
долевом пассивном обязательстве каждый из должни
ков обязан предоставить кредитору исполнение лишь в
определенной доле с тем, что должник, исполнивший
свою обязанность, из обязательства выбывает, но оно
сохраняет силу для остальных должников, пока и они
не выполнят лежащих на них обязанностей. Порядок
исполнения долевого смешанного обязательства соче
тает в себе оба только что рассмотренных порядка: в
таком обязательстве каждый из кредиторов может тре
бовать исполнения в определенной доле от каждого из
должников.
В солидарном активном обязательстве каждый из
кредиторов вправе требовать от должника исполнения
в полном объеме. Как только должник предоставит
полное исполнение хотя бы одному из кредиторов, обя
зательство прекратится. В солидарном пассивном обя
зательстве кредитор вправе требовать исполнения
в полном объеме от любого из должников. Поэтому он
может предъявить требование об исполнении и ко всем
должникам одновременно или к любому из них в любой
части долга. Но обязательство прекращается, как
только полное исполнение будет предоставлено креди
тору хотя бы одним из должников. Исполнение соли0
дарного смешанного обязательства сочетает в себе оба
только что рассмотренных порядка: в таком обязатель
стве каждый из кредиторов может требовать исполне
ния в полном объеме от каждого из должников.
К тому же при солидарном исполнении должник не
вправе: в активном обязательстве выдвигать против
требования одного из кредиторов возражения, основан
ные на отношениях данного должника с другим креди
тором; в пассивном обязательстве использовать про
тив требования кредитора возражения, основанные на
отношениях данного кредитора с другими должниками;
в смешанном обязательстве ссылаться на те и дру
гие возражения. Так, должник может отклонить требо
вание кредитора (например, об уплате покупной цены),
если ни от одного из кредиторов не было получено осно
ванное на обязательстве встречное удовлетворение
(в приведенном примере купленная вещь). Но, полу
чив, например, отсрочку исполнения от одного из кре
диторов, нельзя ссылаться на нее против требования»
предъявленного другим кредитором.
71
Таким образом, солидарный порядок исполнения
существенно отличается от долевого, причем нередко
бывает так, что одна из сторон требует солидарного,
в то время как другая сторона соглашается лишь на
долевое исполнение. Подобный спор наиболее вероятен
в пассивных обязательствах, в которых для кредитора
выгоднее солидарная, а для должников, наоборот, до
левая ответственность. Но такие споры легко разре
шимы, поскольку в ГК содержатся исчерпывающие
указания на этот счет.
В соответствии со ст. 180 ГК основным и общим
является долевой порядок исполнения обязательств с
множественностью лиц, тогда как солидарный порядок
рассчитан лишь на три случая.
Вопервых, он применяется, если это прямо преду
смотрено законом или иным нормативным актом. На
пример, в соответствии с ч. 2 ст. 301 ГК за просрочку
внесения квартирной платы солидарную ответственность
наряду» с нанимателем жилого помещения в государст
венном жилищном фонде несут все другие совместно
с ним проживающие члены семьи, если они имеют
самостоятельный заработок.
Вовторых, солидарный порядок может быть преду
смотрен соглашением сторон. Так, допустимо предоста
вление займа нескольким лицам по одному договору
с указанием на то, что должники обязуются нести перед
кредитором солидарную ответственность за погашение
долга.
Втретьих, исполнение всегда будет солидарным,
если обязательство устанавливается в отношении неде
лимого предмета. Последнее правило, прямо выражен
ное в ст. 180 ГК, обусловлено тем, что исполнение такого
обязательства по долям объективно неосуществимо, и,
следовательно, не может быть применен никакой дру
гой, кроме как солидарный, порядок.
В долевых обязательствах важно определить размер
доли исполнения, приходящийся на каждого из их уча
стников. Для этого следует обратиться к анализу юри
дического основания, из которого возникло обязатель
ство с множественностью субъектов. Так, при наследо
вании по закону наследственная масса делится в равных
долях между наследниками, а значит, в таких же рав
ных долях к ним переходят права и обязанности по обя
72
зательствам, участником которых был в свое время
наследодатель. Напротив, при наследовании по завеща
нию размеры долей, определенных в самом завещании,
могут быть неравными, и тогда в такой же мере нерав
ными будут доли в перешедших к наследникам обяза
тельствах. Но если иное не предусмотрено законом, до
говором или другим юридическим основанием возникно
вения обязательства с множественностью субъектов,
следует исходить из принципа равенства долей в отно
шении всех его участников.
В солидарных обязательствах, после того как испол
нение в полном объеме уже было истребовано одним из
солидарных кредиторов или вручено одним из соли
дарно обязанных должников, может возникнуть вопрос
о взаимных расчетах между самими кредиторами или
должниками. При его разрешении нужно исходить из
следующих правил.
Солидарный кредитор, получивший исполнение от
должника, обязан возместить другим кредиторам при
читающиеся им доли исполнения в размере, который
зависит от характера правоотношений, связывающих
самих солидарных кредиторов. Так, общие собственники
жилого дома, сдавшие его в аренду, при взаимных рас
четах по поводу полученной от арендатора наемной
платы могут притязать на такую ее часть, которая
соответствует доле в праве общей собственности каж
дого из них. Если же, например, сданная на хранение
вещь кемлибо умышленно уничтожена, то возмещения
ее стоимости могут требовать как хранитель, так и соб
ственник, но получивший возмещение хранитель обязан
передать его собственнику, тогда как получивший такое
же возмещение собственник оставит его за собой. В тех,
однако, случаях, когда ни один из подобных выводов не
вытекает из сложившихся между солидарными кредито
рами отношений, каждый из них имеет право на равную
долю в полученном от должника исполнении обязатель
ства.
Солидарный должник, исполнивший обязательство,
может переложить соответствующие доли исполнения
на других солидарных должников. Объем такого перело
жения определяется характером связывающих содолж
ников отношений. Например, если по договору займа,
одно лицо выступает в качестве должника, а другое
73
в качестве поручителя, оба они несут солидарную ответ
ственность перед кредитором. Но в случае уплаты
долга поручителем он вправе затем взыскать уплачен
ную сумму с основного должника, так как погасил не
свой, а чужой долг. Напротив, должник, самостоятельно
погасивший заем, вообще не может предъявить каких
либо требований к поручителю, поскольку он произвел
погашение своего, а не чужого долга. Но если эти и иные
подобные выводы не обосновываются характером сложи
вшихся между солидарными должниками отношений,
должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет
право переложить произведенное исполнение в равных
долях на своих содолжников, за вычетом той доли, кото
рая приходится на него самого. При невозможности
взыскания доли с одного из должников она распределя
ется в равной мере между остальными содолжниками,
включая исполнившего солидарную обязанность.
Отношения по взаимным расчетам между должни
ками после того, как одним из них была выполнена со
лидарная обязанность, также носят обязательственный
характер. Но они образуют правоотношения особого
рода, охватываемые понятием регрессного обязательство.
Регрессные обязательства возникают не только вслед
ствие исполнения солидарной обязанности одним из
должников, но и из других оснований. Если, например,
по вине субподрядчика, которому генеральный подрядчик
поручил выполнение части работы, она не была свое
временно сдана заказчику, взыскавшему в связи с этим
штраф с генерального подрядчика, последний на основе
регрессного обязательства вправе переложить этот
штраф на субподрядчика. В данном случае образование
регрессного обязательства зиждется на исполнении не
солидарной, а такой обязанности, которая возникла по
вине третьего лица. Но оно может быть порождено и
невиновными действиями. Не исключено, например, что
скрытые дефекты товара обусловлены не виной изгото
вителя, а недостатками конструкции, избранной для
этого товара. Однако при взыскании покупателем ущер
ба с розничного торгового предприятия образуется рег
рессное обязательство, позволяющее этому предприя
тию переложить ущерб на изготовителя.
Учитывая все перечисленные варианты, можно кон
статировать следующие характерные для регрессного
74
обязательства признаки: а) оно производив от другого,
основного обязательства; б) один или все его участники
являются также субъектами основного обязательства;
в) исполнение одним из них основного обязательства
или даже самое его возникновение обусловливается
действием или бездействием лиц, с которыми вследствие
этого и устанавливается регрессное обязательство.
Кредитор по регрессному обязательству именуется
регредиентом. Он же всегда является и участником
основного обязательства. Должник по регрессному обя
зательству именуется регрессатом. В одних случаях он
участвует, а в других не участвует в основном обяза
тельстве, но всегда именно определенное его действие
или бездействие обусловливает неисполнение основ
ного обязательства регредиентом или даже самое
установление обязанности регредиента перед тре
тьим лицом.
Соответственно этому регрессным называется обяза0
тельство, в силу которого кредитор (регредиент), обя0
занный перед третьим лицом к исполнению, вправе
отнести его полностью или частично за счет долж0
ника (регрессата), действие или бездействие кото0
рого обусловило привлечение кредитора к такому
исполнению.
Если субъекты регрессного обязательства были
также участниками основного, как, например, в отноше
ниях между солидарными должниками, первое возни
кает только в тот момент, когда один из них исполнит
второе обязательство. Когда же обязательство регре
диента перед третьим лицом порождается действиями
регрессата, например при возложении ответственности
на одно лицо за вину другого, одновременно с основ
ным возникает также регрессное обязательство. Отсюда
следует, что в первом случае исполнение по регрессному
обязательству не может быть истребовано до тех пор/
пока не исполнено основное обязательство, а во втором
случае эта возможность не обусловлена исполнением
основного обязательства. Понятно, однако, что, если бы
получивший исполнение регредиент затем освободился
от обязанности перед третьим лицом, он должен был
бы вернуть исполненное регрессату.
По общему правилу, регрессат выступает в качестве
субъекта исполнения только перед регредиентом, а не
75
перед третьим лицом. Но в предусмотренных законом
случаях, именуемых прямой ответственностью, третье
лицо вправе требовать исполнения, минуя регредиента,
непосредственно от регрессата. Так, за поставку недо
брокачественной продукции ответственность перед поку
пателем несет не поставщик (например, оптовая база),
а изготовитель, хотя он и не состоит с покупателем в до
говорных отношениях.
Привлечение к исполнению третьих лиц. Характер
и качество исполнения некоторых обязательств зависят
от личных особенностей должника, например автора,
с которым заключен договор литературного заказа на
научное или иное произведение. Необходимость личного
исполнения может вытекать не из существа обязатель
ства, а из соглашения сторон или предписания закона,
как это сделано, например, в ст. 351 ГК для договора
подряда, по которому работу выполняет гражданин.
В таких случаях необходимым условием надлежащего
исполнения обязательства признается личное его испол
нение должником.
Но в большинстве обязательств их личное исполне
ние должником не влияет ни на характер, ни на качест
во исполнения. Кредитору безразлично, получит ли он
деньги или иное имущество непосредственно от должни
ка или от коголибо другого, действующего по его пору
чению. При таких условиях допустимо перепоручение
должником исполнения третьему лицу. Эта возможность
закреплена ст. 171 ГК, устанавливающей общее пра
вило о том, что исполнение, возложенное должником на
третье лицо, обязательно для кредитора. И если бы кре
дитор отказался от принятия исполнения со ссылкой на
то, что оно
производится не самим должником, а
третьим лицом в порядке перепоручения, его действия
рассматривались бы как просрочка в принятии исполне
ния с применением санкций, установленных на случай
просрочки кредитора.
Приведенное правило имеет, однако, общее значение,
лишь когда должником по обязательству является граж
данин. Только в этом случае, как указано в ч. 2 ст. 171
ГК, если из закона, договора или существа обязатель
ства не вытекает иное, кредитор обязан принять испол
нение, предложенное за должника третьим лицом.
Когда же функции должника выполняет социалистичес
76
кая организация, а тем более когда обязательство уста
навливается по хозяйственному договору, все зависит
от основания, в силу которого исполнение перепоруча
ется.
Такими основаниями согласно ч. 1 ст. 171 ГК могут
быть: а) установленные правила (например, транспорт
ного законодательства, обязывающего исполнять дого
вор перевозки как заключившую его дорогу станции от
правления, так и все другие дороги на пути следования
груза); б) административная подчиненность третьего
лица должнику по обязательству (например, возложе
ние работы, порученной строительному тресту, на под
чиненное ему строительное предприятие); в) договор
ные отношения должника по обязательству с третьим
лицом (например, оптовая база, значащаяся поставщи
ком по одному договору, перелагает его исполнение на
предприятиеизготовителя, по договору с которым она
является покупателем).
Понятно, что если перепоручение исполнения преду
смотрено общеобязательными правилами, приобрета
ющими для кредитора такую же юридическую силу,
как и для должника, право на перепоручение принадле
жит и должникам социалистическим организациям.
Напротив, административная подчиненность третьего
лица должнику или договорные отношения между ними
сами по себе ни к чему кредитора не обязывают, и
чтобы перепоручить исполнение в этих случаях, нужно
заручиться согласием кредитора.
Разумеется, если
преддоговорные споры между будущими контрагентами
подведомственны арбитражу, должник может оспорить
и отказ кредитора в согласии на перепоручение испол
нения третьему лицу, а арбитраж, исходя из сообра
жений хозяйственной целесообразности, вправе принять
или отвергнуть требование должника. В арбитражной
практике широко распространены споры о так называ
емой структуре договорных связей. Особенно часто они
возникают в отношениях по поставкам, когда пред
приятиеизготовитель настаивает на отправке товаров
через сбытоснабженческие организации, а покупатель
требует, чтобы продукция поставлялась изготовителем
непосредственно. Если бы поставщику принадлежало
право на перепоручение исполнения, подобные споры
стали бы невозможными. Но поскольку такого права
77
у него нет, а все зависит от соглашения сторон, возник
шие между ними разногласия подлежат урегулированию
в арбитражном порядке.
Исполнение обязательства должно быть вручено
лично кредитору или его представителю. Если предмет
исполнения подлежит транспортировке или отправке по
чтовым путем, органы транспорта или связи становятся
представителями кредитора, и потому передача им пред
мета исполнения равнозначна его вручению кредитору
непосредственно. Пока исполнение не передано креди
тору или его представителю, обязательство не считается
исполненным. Однако кредитор может предложить дол
жнику передать исполнение обозначенному им третьему
лицу. Тогда говорят о переадресовании исполнения.
Должник, по общему правилу, не вправе отклонить по
добное распоряжение кредитора, но если его реализация
связана с дополнительными расходами, они относятся
за счет кредитора. Изъятие из этого правила может
быть установлено законом или договором. Кроме того,
переадресовка исполнения без согласия должника не
допускается, когда характер и качество исполнения за
висят от личных особенностей кредитора. Нельзя, на
пример, предложить пошивочной мастерской, уже при
ступившей к пошивке костюма, переключиться на изго
товление костюма из тех же материалов для другого
названного заказчиком лица.
Переадресование исполнения, как и его перепоруче
ние, может быть основано на установленных правилах,
административной подчиненности третьего лица креди
тору или договорных отношениях между ними. Более
того, зачастую контрагент одним и тем же действием
переадресовывает исполнение и перепоручает его. Так
происходит, например, при транзитной поставке, когда
предприятиеизготовитель по распоряжению сбытоснаб
женческой конторы отправляет продукцию предприя
тиюпотребителю. Изготовитель должник конторы как
покупателя, который переадресовывает исполнение по
требителю, но, будучи поставщиком для потребителя,
контора является его должником, перепоручающим ис
полнение изготовителю. Естественно поэтому, что в от
ношениях между организациями переадресование испол
нения подчинено таким же ограничительным условиям,
как и его перепоручение,
78
Субъекты исполнения при перемене лиц в обязатель
стве. От перепоручения и переадресования следует отли
чать перемену лиц в обязательстве (ст. ст. 211 216 ГК).
При перепоручении должник продолжает оставаться
субъектом обязательства и несет ответственность за
действия назначенного им исполнителя. При переадре
совании исполнения кредитор также остается субъек
том обязательства, и потому назначенное им третье ли
цо никаких притязаний предъявить к должнику не мо
жет, а за обеспечение своевременного принятия произ
водимого должником исполнения ответственность несет
кредитор. Напротив, перемена лиц означает, что преж
ние участники из обязательства выбывают, а их права
и обязанности в полном объеме, включая связанные с
производством и принятием исполнения, переходят к за
менившим их субъектам. Поэтому и юридическое норми
рование перемены лиц в обязательстве отличается от
правил, установленных для перепоручения или переад
ресования исполнения.
Перемена лиц в обязательстве может выражаться
либо в замене кредитора, либо в замене должника.
Замена кредитора представляет собой не что иное,
как уступку кредитором своих прав по обязательству
другому лицу. Она именуется также цессией; кредитора,
уступающего свое право, называют цедентом, а лицо,
которому право уступается, цессионарием.
Для цессии требуется соглашение между старым и
новым кредитором, т. е. между цедентом и цессиона
рием. Согласие должника предпосылкой цессии не яв
ляется, поскольку она ни в какой мере положение дол
жника не ухудшает. Действительно, должнику реши
тельно все равно, кому производить исполнение ста
рому или новому кредитору, а если в связи с цессией
это потребует дополнительных расходов, они целиком
будут отнесены на счет кредитора. Кроме того, должник
сохраняет против нового кредитора все возражения, ко
торые он мог бы противопоставить старому кредитору
до уведомления о состоявшейся цессии. Например, хотя
продавец, передав вещь покупателю, затем уступил
третьему лицу право на покупную цену, покупа
тель, если он обнаружит в купленной вещи не
достатки, вправе сослаться на них и при расче
тах с цессионарием.
79
Но, не нуждаясь в согласии должника, старый кре
дитор обязан уведомить его о состоявшейся цессии и
передать документы, удостоверяющие право требова
ния, новому кредитору. В противном случае должник
может исполнить обязательство старому кредитору, не
неся за это ответственности перед цессионарием, имею
щим право истребовать исполненное лишь от цедента, а
не от должника.
Требование, передаваемое другому лицу в порядке
цессии, переходит к нему в таком же объеме, в каком
оно ранее принадлежало цеденту. В частности, для цес
сионария сохраняют силу залог, поручительство и иные
права, обеспечивающие исполнение обязательства.
Если должник уклоняется от исполнения, только
к нему и может быть предъявлен по этому поводу иск
со стороны цессионария. Но при уступке цессионарию
фактически несуществующего, недействительного тре
бования за такие действия отвечает совершивший их це
дент. Иначе говоря, цедент несет перед цессионарием
ответственность лишь за действительность, но не за ис
полнимость уступленного требования. Чтобы возложить
на него ответственность не только за действительность
требования, но и за его исполнимость, необходимо в со
глашение о цессии включить прямое указание об этом.
По общим правилам ГК, цессия применима в лю
бых обязательствах. Изъятие установлено лишь для
требований, уступка которых противоречит закону (за
прещающему, например, уступку права пользования
жилым помещением, кроме случаев его обмена) или до
говору (которым может быть исключена уступка любых
правомочий). Не допускается также уступка требова
ния, связанного с личностью кредитора. Именно поэ
тому ч. 2 ст. 211 ГК прямо запрещает уступку права на
возмещение вреда, вызванного причинением увечья или
смерти.
Использование цессии в обязательствах по хозяйст
венным договорам подвергнуто ряду дополнительных
ограничений. По некоторым из них (например, по до
говору расчетного или текущего счета) цессия вообще
исключена. Она не применяется и в плановых обяза
тельствах, так как право, предоставленное кредитору
актом планирования, не может быть передано им по
собственному усмотрению другому лицу. Для этого по
80
требовалось бы изменение плана компетентными орга
нами. Но тогда уже речь должна идти не о цессии, кото
рая совершается по соглашению между старым и новым
кредитором, а о замене одного из субъектов обязатель
ства вследствие изменения плана.
Замена должника иначе именуется переводом долга.
В результате перевода долга прежний должник выбы
вает из обязательства и заменяется новым.
Для перевода долга требуется, конечно, согласие
нового должника, ибо если договор как волевой акт не
может быть совершен без волеизъявления каждого из
его контрагентов, то тем более нельзя стать помимо
своей воли должником в уже существующем обязатель
стве. Но перевод долга неосуществим без согласия кре
дитора в отличие от цессии, не нуждающейся в согла
сии должника. Это и понятно, так как если для долж
ника обычно не имеет значения личность кредитора, ко
торому он обязан вручить исполнение, то для кредито
ра отнюдь не безразлично, кто будет выступать перед
ним в качестве должника, поскольку исполнение обяза
тельства зависит от кредитоспособности и других харак
теризующих должника обстоятельств. По тем же, при
чинам поручительство и залог, установленные третьим
лицом в обеспечение обязательства, с переводом долга
прекращаются, ибо, гарантируя исполнение обязатель
ства, поручитель и залогодатель учитывали индивиду
альные качества того должника, который им известен и
добросовестность которого у них не вызывает сомнений.
Что же касается нового должника, то только при усло
вии, что залогодатель и поручитель изъявят согласие
отвечать за него, гарантии исполнения, ими предостав
ленные, сохранят силу и после перевода долга.
Новый должник вправе противопоставить кредитору
те же возражения, которые по самому характеру обяза
тельства могли бы быть ему противопоставлены преж
ним должником. Например, если объектом перевода
долга явилась уплата покупной цены за проданную вещь
и если ввиду обнаруженных в ней недостатков возникло
право на уценку, оно будет принадлежать и новому
должнику. Однако новый должник не может противо
поставить кредитору возражения, вытекающие из пра
вомочий, которые и после перевода долга принадлежат
прежнему должнику. Так, если прежний должник имел
81
по отношению к кредитору денежное притязание, возник
шее из другого связывающего их обязательства, он был
бы вправе зачесть эту сумму в счет причитающегося
с него долга. Новый должник, разумеется, лишен такой
возможности, поскольку он не обладает правом требо
вания, принадлежащим его предшественнику.
Сфера применения перевода долга ограничивается
теми же рамками, что и установленные для уступки тре
бования. В обязательствах, основанных на актах плани
рования, перевод долга осуществим лишь по распоря
жению органа, издавшего такой акт.
В отношении формы уступка требования и перевод
долга подчиняются общим правилам о форме сделок.
Они во всяком случае должны быть совершены пись
менно, если такое же требование предъявляется к сдел
ке, нуждающейся в замене должника или кредитора.
§ 3. Место и время исполнения
Место исполнения. Выявление с необходимой точно
стью места, в котором должно быть исполнено обяза
тельство, существенно потому, что от этого зависит ре
шение ряда других важных практических вопросов.
В частности, если обязательство, возникшее в одной
союзной республике, исполняется в другой, стороны впра
ве условиться о том, чтобы оно подчинялось законам ме
ста исполнения. С учетом этого места между кредито
ром и должником распределяются расходы по доставке
исполнения. К нему приурочивается составление прие
мосдаточных актов и иных документов, удостоверя
ющих, что обязательство исполнено.
В некоторых случаях место исполнения определяется
нормами, посвященными обязательствам данного вида.
Это особенно характерно для нормативных актов об от
дельных хозяйственных договорах, например Положе
ний о поставках и Особых условий поставки продукции
(товаров) отдельных видов. Нередко вопрос о месте ис
полнения решается в договоре. Например, в договоре
куплипродажи может быть указано, что продавец обя
зуется доставить товар в место жительства покупателя.
Если обязательство основано на акте планирования, тот
же акт иногда устанавливает место исполнения, ярким
82
примером чему может служить планирование капиталь
ного строительства. В ряде обязательств место исполне
ния явствует из самого их существа. Так, достаточно оче
видно место исполнения обязательства, возникшего
вследствие приобретения билета в театр или кино.
Но когда ни один из перечисленных способов не вы
являет места исполнения, оно определяется в соответст
вии с указаниями ст. 174 ГК.
По общему правилу, местом исполнения обязатель
ства считается место жительства должникагражданина
и место нахождения должника юридического лица.
Имеется, однако, в виду соответствующее место на мо
мент возникновения обязательства. Если впоследствии
это место изменено, о чем кредитор уведомлен, исполне
ние производится по новому месту жительства (нахожде
ния) должника. Но поскольку специальными правилами
(например, утвержденными прейскурантами) не преду
смотрено иное, на должника возлагаются все дополни
тельные расходы, вызванные переменой места исполне
ния обязательства.
Из приведенного общего правила та же ст. 174 ГК
устанавливает два изъятия:
а) обязательство передачи строения как в собст
венность, так и в пользование, как с земельным участ
ком, так и на снос исполняется в месте нахождения
строения;
б) денежное обязательство как заемное, так и воз
никшее из любых других оснований (куплипродажи
имущественного найма и т. п.) исполняется в месте
жительства кредитора в момент возникновения обяза
тельства. Если впоследствии кредитор изменил место
жительства, уведомив об этом должника, обязательство
исполняется по новому месту жительства кредитора с
отнесением на его счет дополнительных расходов, вы
званных переменой места исполнения. Это правило не
применяется, однако, к денежным обязательствам соци
алистических организаций, подчиняющимся особым нор
мам о порядке расчетов как с другими организациями,
так и с отдельными гражданами.
Время исполнения. Так же, как и место, срок исполне
ния обязательства может быть установлен законом, ак
том планирования или договором. Например, согласно
ч. 2 ст. 303 ГК квартирная плата должна вноситься не
83
позднее 10 числа месяца, следующего за оплачиваемым.
Плановое задание, на котором основывается обязатель
ство, определяет и общие сроки его исполнения, в даль
нейшем конкретизируемые договором. Если заключается
договор, не основанный на акте планирования, стороны,
соблюдая требования закона, вправе определить сроки
исполнения самостоятельно.
Помимо срока исполнения обязательства в целом,
могут устанавливаться сроки исполнения отдельных обя
занностей (например, сроки примерки в договоре быто
вого заказа, сроки капитального и текущего ремонта в
договоре имущественного найма и т. д.).
В обязательствах по хозяйственным договорам,
устанавливаемых на длительное время,точность сроков
и их необходимая детализация особенно существенны.
Здесь прежде всего указываются начальный и конеч
ный сроки, обычно совпадающие в плановых обязатель
ствах со сроками, на которые рассчитано действие
лежащего в их основе акта планирования. Помимо
этого, устанавливаются промежуточные, или частные,
сроки (квартальные, месячные, декадные и т. д.), к на
ступлению которых обязательство должно быть испол
нено в соответствующей части. Имеются также разно
образные специальные сроки, например для представ
ления спецификаций, возврата тары и т. п. в отноше
ниях по поставке или для выдачи чертежей и смет,
поступления на строительную площадку оборудования
и материалов и т. д. в отношениях по капитальному
строительству.
Но встречаются такие обязательства, сроки испол
нения которых не установлены либо определены путем
указания не на точную календарную дату или наступ
ление в будущем какоголибо события, а на момент
востребования (например, при сдаче верхней одежды
в гардероб, внесении вклада в сберегательную кассу
и т. п.). При таких условиях ст. 172 ГК управомочивает
кредитора требовать исполнения в любое время и обя
зывает должника выполнить это требование не позднее
7 дней после того, как оно было заявлено. Однако из
закона, договора или существа обязательства может
вытекать обязанность должника исполнить требование
кредитора немедленно, как в приведенных примерах
хранения верхней одежды в гардеробе или вклада
84
в сберегательной кассе. Иногда же, наоборот, закон
предоставляет должнику более продолжительный, чем
7дневный льготный срок, как, например, в отношениях
имущественного найма, где этот срок составляет
3 месяца для найма строений и 1 месяц для других
случаев (ст, 279 ГК).
Срок исполнения обязателен для должника. Нару
шив установленные сроки, должник считается допустив
шим просрочку. Если по характеру обязательства
кредитор обязан совершить действия, необходимые
для принятия исполнения, то, уклоняясь от них, в состо
янии просрочки оказывается уже кредитор. Просрочка
должника или кредитора влечет невыгодные послед
ствия для допустившей ее стороны.
По общим правилам ГК (ст. ст. 225226), просрочка
должника дает право кредитору требовать исполнения
обязательства в натуре либо отказаться от принятия
исполнения, если вследствие просрочки оно утратило
для него интерес. Но какую бы из этих возможностей
кредитор ни избрал, должник обязан возместить ему
убытки, понесенные в результате просрочки или в связи
с отказом от принятия исполнения по просроченному
обязательству. Если объектом просрочки является
денежная сумма, должник уплачивает кредитору за
время просрочки 3% годовых, а в отношениях между
социалистическими организациями пеню, начисляе
мую в установленном размере за каждый день
просрочки.
Просрочка, допущенная должником, чревата для него
и другим уроном. Бывает, что уже во время действия
обязательства независящие от контрагентов факты обу
словливают невозможность исполнения. Например,
вследствие раннего похолодания река замерзла, и пре
дусмотренная договором доставка груза речным путем
становится неосуществимой. Так как должник невино
вен, он не будет отвечать за возникшую невозможность
исполнения. Но если невозможность исполнения слу
чайно возникла в то время, когда должник находился
в состоянии просрочки, ответственность за убытки от
носится на его счет.
Как уже было отмечено, самый факт неисполнения
должником обязательства в установленный срок озна
чает просрочку. Для признания его просрочившим ника
85
ких уведомлений со стороны кредитора о том, что срок
наступил и обязательство должно быть исполнено,
не требуется. Однако просрочка должника не считается
наступившей, если она произошла по причинам, завися
щим от кредитора, в частности обусловлена его соб
ственной просрочкой.
Сказанное распространяется и на обязательства по
хозяйственным договорам, за одним лишь изъятием, пре
дусмотренным ч. 2 ст. 225 ГК: отказ от просроченного
исполнения допускается здесь только в случаях и на
условиях, установленных законом или договором.
Например, в отношениях по капитальному строитель
ству право на такой отказ вовсе не возникает, а в отно
шениях по поставкам он осуществим лишь при условии,
если поставщик был об этом уведомлен до момента
отгрузки продукции в адрес покупателя (ч. 2
ст. 259 ГК).
Наряду с просрочкой должника, соответствующие
общие, правила установлены также на случай просрочки
кредитора (ст. 227 ГК).
Кредитор признается просрочившим, если он отка
зался принять предложенное должником надлежащее
исполнение или не совершил действий, без которых
должник не может исполнить своих обязанностей (на
пример, задержал передачу чертежей, по которым
должно возводиться сооружение, не явился вовремя
на примерку в ателье и т.п.). Подобное поведение
кредитора обусловливается отнюдь не желанием ода
рить должника или освободить его от обязательства.
Имея действительно такое намерение, его можно реали
зовать существующими законными способами. Если
кредитор ими не воспользовался, но уклоняется от при
нятия исполнения, то это происходит потому, что он
либо заинтересован во временной отсрочке исполнения
(например, для подыскания склада, в котором могло
бы храниться причитающееся ему по обязательству
имущество), либо хотел бы во взаимном договоре
(например, куплипродажи) освободиться от лежащей
на нем обязанности и с этой целью противодействует
выполнению встречной обязанности должником.
При одностороннем характере договора должник,
конечно, не вправе его расторгнуть со ссылкой на про
срочку кредитора, так как это было бы равнозначно
86
освобождению должника от уплаты долга или от воз
врата имущества кредитору. Напротив, во взаимном
договоре просрочка кредитора дает должнику право
на расторжение договора, ибо при этих условиях он не
только освобождается от обязанностей, но и отказыва
ется от прав по тому же самому обязательству. Так,
если покупатель уклоняется от принятия проданного
ему имущества, продавец вправе расторгнуть договор
с одновременным отказом от получения обусловленной
покупной цены.
Наряду с этим должнику возмещаются вызванные
просрочкой кредитора убытки, а по денежному процент
ному долгу за время просрочки проценты не уплачива
ются. Должник имеет также возможность, если креди
тор отсутствует, уклоняется от принятия исполнения
или допускает иную просрочку, а также если отсутствует
представитель недееспособного кредитора, внести причи
тающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит
нотариальной конторы.
Передача
при
указанных
условиях предмета обязательства в депозит нотариаль
ной конторы приравнивается к исполнению (ст. 185 ГК),
а уведомленный об этом кредитор вправе получить ис
полненное в пределах установленного срока.
Применяя правила о сроках исполнения, не следует
забывать об одной существенной особенности взаимных
обязательств. Из закона, договора или существа вза
имного обязательства может вытекать разновремен
ность его исполнения каждою из сторон. Это обуслов
ливается, например, длительностью пользования наем
ным имуществом и однократностью или периодично
стью внесения наемной платы, продажей товаров
в кредит, обязанностью внести плату одновременно со
сдачей имущества на хранение и т. п. Во всех же
остальных случаях взаимные обязательства должны
исполняться сторонами одновременно (ст. 177 ГК).
Если одна из сторон от этого уклоняется, ее и нужно
считать просрочившей, а тогда другая сторона вправе
задержать исполнение и не будет признана допустив
шей просрочку.
До сих пор речь шла о недопустимости просрочки.
Но вправе ли должник исполнить обязательство
досрочно? Досрочное исполнение может противоречить
смыслу обязательства. Так, если свежее молоко должно
87
в определенном количестве доставляться дачнику еже
дневно в течение месяца, он не обязан принимать
исполнение в один прием за несколько дней вперед.
Природа некоторых обязательств такова, что исклю
чает самую постановку вопроса о досрочном исполне
нии. Досрочное исполнение такого, например, договора,
по которому принимается обязанность в течение опре
деленного времени обслуживать гардероб театра или
вуза, объективно неосуществимо. Бывают и такие
договоры, целевое назначение которых в том именно
и состоит, что они не должны исполняться досрочно.
Типичным примером мог бы служить договор, обязы
вающий предприятие связи вручить юбиляру поздрави
тельную телеграмму в точно обусловленный день.
Но если из закона, договора или существа обяза
тельства не вытекает иное, досрочное исполнение обес
печивает такой же, если не больший, эффект, как
и исполнение в установленный срок. Кредитор, напри
мер, ничего не потеряет, а только выиграет от того, что
должник досрочно погасит причитающуюся с него заем
ную сумму.
Имея это в виду, ч. 1 ст. 173 ГК исходит из общего
правила о том, что должник вправе исполнить лежа
щую на нем обязанность и до срока. Однако такое
общее правило не. может быть применено в отношениях
по хозяйственным договорам.
Иногда, естественно, и их досрочное исполнение,
если это не противоречит плану, не только допуска
ется, но и • всячески поощряется. Ясно, например, что
от досрочного завершения капитального строительства
народное хозяйство только выиграет, а заказчик,
обеспеченный надлежащим финансированием, никакого
урона не понесет. Поэтому он не вправе возражать
против производства капитальных работ ускоренными
темпами.
Однако далеко не во всех случаях досрочное испол
нение хозяйственных обязательств приводит к положи
тельным результатам. Чтобы убедиться в этом, доста
точно вспомнить о поставках. Если покупатель систе
матически перевыполняет план, он заинтересован
в досрочном получении сырья, топлива и других пред
метов. Но когда работа ведется строго по плану,
досрочная поставка крайне нежелательна, так как она
88
приводила бы к омертвлению оборотных средств
и могла бы причинить убытки в виде, например, рас
ходов по хранению досрочно поставленной продукции.
Поставщик не может быть, конечно, осведомлен о хо
зяйственных потребностях своего контрагента, да и не
вправе за него решать вопрос о желательности или, на
оборот, нецелесообразности для покупателя досрочного
исполнения договора. По указанным причинам в ч. 2
ст. 173 ГК установлено, что досрочное исполнение
обязательств в отношениях между социалистическими
организациями допускается только с согласия креди
тора, а также когда это предусмотрено законом или
договором 1. В противном случае кредитор вправе отка
заться от принятия досрочного исполнения, а не имея
возможности сделать это (потому, например, что
продукция уже досрочно отправлена в его адрес), дол
жен принять исполнение, но, воздерживаясь от его
использования, задержать оплату и взыскать с долж
ника причиненные убытки.
§ 4. Предмет и способ исполнения
Предмет исполнения. Действия, которые должны
быть совершены одним участником обязательства
в пользу другого, называются предметом исполнения.
Если они связаны с передачей какоголибо имущества,
общим понятием предмета исполнения охватывается
и это имущество.
Особенности предмета исполнения всецело зависят от
особенностей конкретного обязательства. Они поэтому
определяются договором, актом планирования, если на
нем основано обязательство, и теми нормами, которым
подчиняются обязательства данного вида. Некоторые от
носящиеся к предмету исполнения общие правила закре
1
Возможность досрочного исполнения отдельных видов хозяй
ственных договоров ограничивается также рядом других условии.
Так, п 100 Положения о производственном объединении (комби
нате), утвержденного Советом Министров СССР 27 марта 1974 г.
(СП СССР 1974 г. № 8, ст. 38), разрешает объединению произво
дить досрочную поставку продукции одному покупателю при
условии выполнения обязательств по поставкам другим покупате
лям.
89
плены ст. ст. 175176 ГК Лишь для денежных обяза
тельств.
Денежными называются обязательства, связанные с
уплатой денег. Они могут носить самостоятельный харак
тер (например, возникая из договора займа) или входить
в какоелибо обязательство как его составная часть (на
пример, обязанность по уплате покупной цены в дого
воре куплипродажи). Но как в том, так и в другом слу
чае эти обязательства подчиняются требованиям двоя
кого рода.
Вопервых, они должны выражаться и исполняться
(оплачиваться) в советской валюте. Денежное обяза
тельство, выраженное в иностранной или досоветской ва
люте, недействительно. Если же оно не только выражено,
но и исполнено в этой валюте или выражено в советской,
но исполнено в иностранной или досоветской валюте, на
ступают последствия, которые установлены для исполне
ния сделок, противных интересам государства и обще
ства (ст. 49 ГК). Обязательства с досоветской валютой
(золотые деньги царской чеканки) могут устанавливать
ся лишь с Госбанком СССР, а выражение и оплата де
нежных обязательств в иностранной валюте допускаются
только в случаях и в порядке, установленных законода
тельством СССР (внешнеторговые сделки, приобрете
ние товаров в специальных магазинах и т. п. ).
Вовторых, начисление процентов по денежным, как
и по всем иным обязательствам, запрещено. Проценты
могут взиматься только в случаях, прямо предусмотрен
ных законом. Помимо внешнеторговых сделок, а также
соответствующих операций кредитных учреждений (вы
дача банковского кредита под проценты, начисление про
центов на хранящиеся в банке или сберкассе денежные
суммы кооперативноколхозных организаций и граж
дан), проценты начисляются, например, при продаже
торгующими организациями товаров гражданам в кре
дит или при просрочке в погашении денежного обяза
тельства (ст. 226 ГК).
Подавляющее большинство обязательств устанавли
вается в отношении какоголибо одного предмета. Когда,
например, заключается договор о покупке жилого строе
ния, поставке продукции определенного рода, постройке
предусмотренного планом капитального сооружения,
единственным предметом соответствующего обязатель
90
ства становятся действия по передаче дома, поставке
продукции, постройке и сдаче сооружения. Если эта дей
ствия фактически совершены, обязательство признается
надлежаще исполненным.
Менее часто, но все же встречаются обязательства с
двумя или несколькими предметами, впоследствии испол
няемые лишь при помощи одного из них. Например, за
ключается договор о покупке либо письменного стола,
либо книжного шкафа в зависимости от того, что из них
покупателю удастся разместить в своем рабочем кабине
те. Действия по передаче как письменного стола, так и
книжного шкафа будут рассматриваться в качестве пред
мета куплипродажи, но, как это установлено в самом до
говоре, к моменту его исполнения должен быть опреде
лен тот единственный предмет, которым и ограничится
обязанность продавца. В таких случаях говорят об аль0
тернативных обязательствах (ст. 178 ГК).
Приведенный пример касается альтернативных обя
зательств граждан. Но они могут быть установлены и ор
ганизациями. Так, в договорах о государственных закуп
ках сельскохозяйственной продукции колхоз или совхоз
вправе в установленных пропорциях заменить один вид
продукции определенным другим ее видом. Некоторые
Особые условия поставки допускают замену одной раз
новидности товара другой (например, замену сахара пе
ска сахаромрафинадом).
Исполнение альтернативного обязательства подчи
няется тем же правилам, что и исполнение всякого обя
зательства вообще. И только в вопросе о предмете оно
обладает спецификой, обусловленной тем, что альтерна
тивное обязательство связано с двумя или несколькими
предметами, но исполняется лишь одним из них. Воз
можно поэтому, что кредитор пожелает получить один,
а должник будет настаивать на другом предмете, нахо
дящемся в пределах допустимого выбора. Как устранить
такое разногласие? Все зависит от того, кому предостав
лено право выбора.
Статья 178 ГК наделяет этим правом должника. Но
ввиду ее диспозитивности не исключено, что соглашением
сторон или тем более по прямому указанию специального
закона право выбора будет предоставлено кредитору.
Как показывает пример с покупкой письменного стола
или книжного шкафа, наделение кредитора таким пра
91
вом может вытекать из существа обязательства. Тот
контрагент, который обладает правом выбора, только и
управомочен решить, какой именно предмет погашает
альтернативное обязательство. Выбор, им произведен
ный, обязателен для второго контрагента.
Может случиться, что исполнение альтернативного
обязательства одним из его предметов станет неосуще
ствимым изза гибели какойлибо вещи, изъятия ее из
оборота и т. п. В таком случае судьба обязательства за
висит от того, какими причинами это вызвано и на чем
остановит свой выбор управомоченный. Если невиновны
оба контрагента, управомоченный может выбрать либо
один из оставшихся предметов, и тогда обязательство
сохранится, либо отпавший предмет, и тогда обязатель
ство будет прекращено. Если виновна другая сторона,
управомоченный, избрав отпавший предмет, возложит на
нее ответственность за наступившую невозможность ис
полнения. Если, наконец, виновен сам управомоченный,
то, остановив свой выбор на сохранившемся предмете, о»
вправе требовать исполнения обязательства и не будет
нести ответственность за невозможность его исполнения
другим предметом.
От альтернативных необходимо отличать факульта0
тивные обязательства.
Альтернативное обязательство связано с несколькими
предметами, из числа которых впоследствии и произво
дится окончательный выбор. Факультативное же связано
только с одним предметом, но должнику предоставляется
право заменить его определенным другим предметом.
Например, наследодатель, завещая имущество жене, обя
зывает ее передать рояль дочери с условием, что, если
жена пожелает, она вправе вместо рояля выплатить его
стоимость. Единственным предметом обязательства жены
перед дочерью является передача рояля. Уплата денеж
ной суммы не предмет обязательства, а лишь возможный
его заменитель. Поэтому, если бы к моменту принятия
наследства в его составе рояля не оказалось, не было бы
и самого обязательства. Но при наличии рояля наслед
ник мог бы заменить его деньгами.
Следовательно, отпадение одного из предметов не
прекращает альтернативного обязательства, так как вы
бор управомоченного контрагента может быть останов
лен на сохранившемся предмете. Напротив, поскольку в
92
факультативном обязательстве имеется только один
предмет, то с его отпадением прекращается и самое обя
зательство.
Некоторые авторы отрицают самостоятельность факультатив
ных обязательств потому, что они не предусмотрены законом и ни
чем не отличаются от альтернативных обязательств, наделяющих
1
должника правом выбора .
Но отсутствие в законе прямых указаний о факультативных
обязательствах не препятствует их возникновению в реальной дей
ствительности, ибо наш закон не придерживается правила, о допу
стимости устанавливать лишь такие обязательства и только на та
ких условиях, которые прямо в нем предусмотрены. Не существует
также тождества между факультативными и альтернативными обя
зательствами, наделяющими должника правом выбора. В альтерна
тивном обязательстве должник может иметь право выбора, а в фа
культативном ему предоставляется право замены. Поэтому альтер
нативное обязательство сохраняется и после отпадения одного из
его предметов, а факультативное обязательство, имеющее только
один предмет, прекращается одновременно с его отпадением.
Способ исполнения. Он находится в прямой зависи
мости от предмета исполнения.
Когда этот предмет связан с какойлибо единой
вещью, исполнение не может быть произведено иначе,
как путем ее передачи должником кредитору сразу же
и целиком. Но возможны обязательства по поводу ком
плекса или суммы вещей: денег в договоре займа, не
скольких однородных предметов в договоре куплипро
дажи. Здесь уже исполнение осуществимо не только
в форме единократного акта, но и по частям, в форме
нескольких рассредоточенных во времени действий.
Исполнение по частям нередко предусматривается
законом, актом планирования, договором или вытекает
из смысла и целевого назначения обязательства. В част
ности, плановые договоры, заключаемые на длитель
ный, чаще всего годичный, период, призваны система
тически обслуживать хозяйственные потребности кон
трагентов. Поэтому, например, в самом договоре по
ставки общая сумма исполнения распределяется на
соответствующие части, приурочиваемые к определен
ным срокам. Для обязательств, не основанных на
плане, исполнение по частям может быть предусмот
1
См., например, С. Н. Л а н д к о ф , Предмет обязательства
в альтернативном обязательстве, «Советское государство и право»
1956 г. № 6, стр. 118 119.
93
рено соглашением сторон или вытекать из смысла до
говора. Так, уже само наименование договора как про
дажи товара в кредит с рассрочкой платежа свидетель
ствует о том, что покупателю предоставлено право вно
сить покупную цену по частям. Но если законом, актом
планирования или договором это прямо не предусмот
рено и из существа обязательства не вытекает, кре
дитор вправе не принимать исполнения по частям
(ст. 170 ГК), и тогда надлежащим признается лишь ис
полнение, производимое в полном объеме в виде едино
кратного акта.
Разумеется, этим своим правом кредитор может и не
воспользоваться, а частичное исполнение, произведенное
с его согласия, равнозначно надлежащему исполнению.
И потому, например, приняв частичный платеж, креди
тор вправе взыскать с должника проценты за просрочку
оплаты только той части долга, которая не была пога
шена своевременно. Однако если от принятия частич
ного исполнения кредитор отказался, проценты за прос
рочку начисляются на всю сумму долга, включая и ту
ее часть, которую должник готов был погасить к уста
новленному сроку.
О согласии принять частичное исполнение могут
свидетельствовать и прямое заявление, и конклюдент
ные действия кредитора. Так, приступив к использова
нию частично исполненного, кредитор считается приняв
шим исполнение, даже если заявил о своем отказе от
него. Отказ от частичного исполнения должен выра
жаться либо в фактическом его непринятии, либо, если
это невозможно, например, изза доставки исполнен
ного транспортной организацией, в заявлении об от
казе, когда исполненное остается на хранении у креди
тора, а возникшие убытки относятся на счет должника.
Помимо недопустимости в виде общего правила ис
полнения по частям, способ исполнения характери
зуется и рядом других моментов, не поддающихся, од
нако, обобщению, поскольку они зависят от специфики
отдельных обязательств. Поэтому какихлибо иных пра
вил относительно способа исполнения общие нормы обя
зательственного права не формулируют. Но нарушены
ли установленные способы или другие ранее рассмотрен
ные требования, налицо неисполнение или ненадле
жащее исполнение обязательства, каждое из которых
94
образует состав правонарушения и служит основа
нием привлечения к гражданскоправовой ответствен
ности.
Глава 2
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
§ 1. Понятие и формы
гражданскоAправовой ответственности
Понятие гражданскоAправовой ответственности. Ответ
ственность по советскому гражданскому праву насту
пает в результате не только нарушения обязательств
но и иных гражданских правонарушений причинения
вреда, недолжного осуществления субъективного права
и т. п. В свою очередь и гражданскоправовая ответ
ственность есть не более чем один из видов юридической
ответственности. Ей присущи поэтому как свои специ
фические, так и такие признаки, которые характери
зуют юридическую ответственность вообще.
В науке давно отмечено, что не всякая основанная
на правовой норме принудительная мера (санкция)
есть мера юридической ответственности. Ответствен
ность это санкция за правонарушение, но санкция
отнюдь не всегда означает ответственность1. Когда,
например, имущество изымается из чужого незакон
ного владения в принудительном порядке, налицо санк
ция как следствие правонарушения. Но такая санкция
не будет ответственностью потому, что не связана с ка
кимилибо лишениями для нарушителя, у которого
изымается вещь, ему не принадлежащая. Ответствен
ность же это не просто санкция за правонарушение,
а такая санкция, которая влечет определенные лише
ния имущественного или личного характера. При этом
1
Несмотря на то, что этот факт впервые был отмечен в моей
работе «Ответственность по советскому гражданскому праву»
(издво ЛГУ, 1955, стр. 7 и сл. ), впоследствии, когда его начали
воспринимать как нечто само собой разумеющееся, именно назван
ная работа стала предметом критики ввиду якобы содержащегося
в ней отождествления ответственности с санкцией (см. «Гражданское
право», т. I, «Юридическая литература», 1969, стр. 515),
95
нужно различать основание ответственности, самую от
ветственность и ее реализацию.
Основанием ответственности служит правонаруше
ние. Оно вызывает правоохранительные отношения ме
жду лицом, его совершившим, и тем, перед кем нару
шитель должен нести ответственность. Самая же ответ
ственность наступает, лишь когда в установленном по
рядке (через судебные и иные юрисдикционные органы,
в соответствующих случаях по соглашению сторон)
будут определены конкретные юридические формы иму
щественных или личных лишений для нарушителя (обя
занность возместить вред, уплатить штраф и т. п. ).
Что же касается реализации ответственности, то она
означает фактическое совершение тех действий, обяза
тельность которых вытекает из возложения ответствен
ности на нарушителя (возмещение убытков, уплата
штрафа и т. п. ).
С учетом отмеченного различия исключается воз
можность определять юридическую ответственность и
как обязанность претерпеть определенные лишения1, и
как лишение права без всякой компенсации2.
Обязанность претерпеть определенные лишения воз
никает уже в момент правонарушения, когда наруши
тель еще не отвечает, а только должен отвечать. Прев
ратится ли такое долженствование в действительность это зависит от потерпевшего, который может привлечь,
но может и не привлечь нарушителя к ответственности.
До тех же пор, пока не последует возложение ответствен
ности, имеется лишь ее основание, но не самая ответ
ственность.
Лишение права без компенсации иногда действи
тельно означает ответственность (например, при лише
нии права собственности на жилой дом ввиду его бесхо
зяйственного содержания). Но в большинстве случаев
это происходит в процессе не возложения ответствен
ности, а ее реализации. Например, одно только возло
жение обязанности возместить причиненный вред есть
уже ответственность, хотя причинитель пока еще ника
ких прав не лишается. Лишение прав произойдет, лишь
1
См, например, С С А л е к с е е в , Общая теория социалисти
ческого права, вып 2, стр 182
2
Такова точка зрения В И Кофмана (см «Советское граждан
ское право», т, 1, «Высшая школа», 1968, стр. 480).
96
когда эта обязанность будет исполнена и причинитель
Произведет известные имущественные затраты. Не под
лежит, однако, сомнению, что возложенная ответствен
ность есть уже ответственность независимо от того, когда
и каким образом она будет реализована.
Выявляя сущность ответственности, нужно, кроме
того, учитывать, что правонарушение может влечь и та
кие санкции, которые мерами ответственности не явля
ются.
В частности, принудительная охрана обязательств во
площается прежде всего в понуждении к их реальному
исполнению. Но реальное исполнение, даже принудитель
ное, нельзя считать мерой ответственности. Обязанность
реального исполнения вытекает непосредственно из са
мого обязательства. И если бы только ею ограничива
лись последствия правонарушения, это было бы равно
сильно полной безответственности нарушителя, который
как до, так и после нарушения нес бы одну и ту же обя
занность выполнить принятое на себя обязательство.
Поскольку ответственность всегда составляет определен
ный вид имущественных или личных лишений, она дол
жна выражаться в какомто дополнительном бремени,
тем самым вызывая для нарушителя определенные от0
рицательные последствия. Конкретными видами таких
последствий могут быть замена неисполненной обязан
ности новой (например, обязанностью возместить причи
ненный вред), присоединение к нарушенной обязанности
дополнительной (например, обязанности, помимо испол
нения нарушенного договора, возместить причиненные
неисполнением убытки), лишение права, из которого вы
текала нарушенная обязанность (например, при судеб
ном изъятии в доход государства жилого строения, когда
собственник не выполняет обязанности по его ремонту).
Сказанное позволяет признать, что гражданско0пра0
вовая ответственность есть санкция за правонарушение,
вызывающая для нарушителя отрицательные последст0
вия в виде лишения субъективных гражданских прав,
либо возложения новых или дополнительных граждан0
ско0правовых обязанностей.
Имеются и другие, отчасти уже излагавшиеся, определения от
ветственности. Всем им вместе с формулированным определением
противостоит признание ответственности отчетом в своих действиях.
Поскольку «в русском языке, пишет В. А. Тархов, ответствен
ность определяется как обязанность дать отчет в своих действиях,
97
поступках и г. п. », то «вообще понятие юридической ответственно
сти может быть дано как
регулируемой правом обязанности дать
1
отчет в своих действиях» .
Но право потребовать отчет применимо к любым юридически
регулируемым поступкам, между тем как, по признанию автора,
при нормальном поведении вопрос об ответственности не ставится2.
На всем протяжении «Особенной части» его книги (стр. 183455)
речь идет не об отчете, а о применяемых к нарушителю санкциях.
Такова же ориентация и «Общей части» (стр. 3182), трактующей
о вине, причинной связи и т. п. Единственное доказательство, при
веденное в обоснование изложенных взглядов, является чисто фи
лологическим «отвечать» значит «давать отчет». Но если бы су
ществовало тождество между понятиями и обозначающими их тер
минами, все науки свелись бы к филологии. Что дело подобным
образом обстоять не должно, — об этом свидетельствует опыт самого
В А. Тархова, так и не воспользовавшегося на протяжении всей
книги своим собственным понятием ответственности.
Перечисленные в определении ответственности пос
ледствия совершенного правонарушения воплощают
в самых общих чертах и возможные формы граждан
скоправовой ответственности. При обращении к лю
бому гражданскоправовому институту выясняется, что
предусмотренные им меры гражданскоправовой ответ
ственности в конечном счете сводятся к лишению прав
либо к возложению новых или дополнительных обязан
ностей. Но конкретное содержание этих общих форм
видоизменяется с переходом от одного гражданскопра
вового института к другому. Своими особенностями об
ладают и формы ответственности за нарушение обяза
тельств.
Возмещение убытков как общая форма ответственA
ности по обязательствам. Меры ответственности за нару
шение обязательств разнообразны. К ним относятся не
только возмещение убытков, но и уплата неустойки, по
теря задатка и различные санкции, применяемые в обя
зательствах отдельных видов. Например, если в отноше
ниях по поставке вначале должен быть отправлен товар,
а уже затем он оплачивается (акцептная форма расче
тов), то при неисправности покупателя поставщик мо
жет потребовать, чтобы тот вначале выделил необходи
мую для платежа денежную сумму, и лишь после этого
в его адрес будет отгружен товар (аккредитивная форма
1
В. А. Тархов, Ответственность по советскому гражданскому
праву, Саратов, 1973, стр. 8, 11,
2
См. т а м ж е , стр. 33,
98
расчетов). Эта санкция также воплощает меру ответст
венности, лишая покупателя права требовать отгрузки
товара до обеспечения его оплаты 1.
Но все другие меры ответственности охраняют лишь
обязательства, для которых они специально установ
лены, тогда как обязанность возместить убытки, если
она прямо не исключена законом или договором, сопут
ствует любому обязательству и охраняет его от всяких
нарушений (ч. 1 ст. 219 ГК). Поэтому возмещение убыт
ков рассматривается в качестве общей формы ответст
венности по обязательствам, точно так же, как наибо
лее существенным последствием их нарушения явля
ются сами убытки.
Иногда говорят, что убытки это денежная оценка
того ущерба, который причинен неправомерными дейст
виями одного лица имуществу другого 2 . Убытки дей
ствительно носят такой характер, когда, например, чу
жое имущество повреждается или уничтожается. Если,
однако, вследствие неисправности поставщика получа
тель не смог выполнить план и потому не получил
запланированной прибыли, он, безусловно, понес опре
деленные убытки, но его имуществу не причинено ни
какого ущерба. И чтобы охватить общим определением
все разнообразные виды убытков, необходимо отказаться
от их понимания только как денежной оценки мате
риального ущерба.
Иногда же, напротив, под ущербом (вредом) пони
мают не только повреждение или уничтожение имуще
ства, а любые отрицательные социальные последствия
правонарушения. Отсюда делается вывод, что «вред,
причиненный неисполнением обязательства, — это нару
шение имущественного интереса, выраженное в денеж
ной форме, в форме убытков» 3 . В этом случае вред и
убытки отождествляются, но лишь в той мере, в какой
социальный вред подвержен денежной оценке.
1
Ср. О. Н. С а д и к о в , Имущественные санкции в хозяйствен
ных договорах, «Советское государство и право» 1957 г. № 4,
стр. 51.
2
См., например, И. Б. Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц , указ. соч.,
стр. 365.
3
Н. С. М а л е и н , Имущественная ответственность в хозяйствен
ных отношениях, «Наука», 1968, стр. 91.
99
Если, таким образом, при первой трактовке вред уже
убытков, то при второй, наоборот, убытки не достигают
объема действительно возникшего социального вреда.
Это как раз и доказывает, что убытки — самосто
ятельное понятие по отношению к понятию вреда, при
меняется ли последнее в вещественном или социальном
смысле. Их и нужно поэтому определять не при помощи
категории вреда, а столь же самостоятельно, как любые
вообще наступившие в имущественной сфере отрица
тельные последствия. Такие последствия могут быть
воплощены и в повреждении или уничтожении имуще
ства, и в излишнем расходовании денежных средств или
иных материальных ценностей, и в неполучении доходов,
которые при отсутствии правонарушения были бы полу
чены. К тому же речь идет об убытках не в экономи
ческом, а в юридическом смысле как категории, обосно
вывающей применение соответствующей меры граждан
скоправовой ответственности, всегда являющейся след
ствием правонарушения 1. С этой точки зрения убытки
не любые, а лишь те отрицательные имущественные пос
ледствия, которые одно лицо понесло в результате не
правомерного поведения другого.
В ч. 2 ст. 219 ГК под убытками понимаются произве
денные расходы, утрата или повреждение имущества,
а также не полученные вследствие правонарушения до
ходы. Нетрудно заметить, что произведенные расходы,
утрата или повреждение имущества объединяются од
ним общим для них моментом — уменьшением налич
ного имущества потерпевшего — и отличаются от непо
лученных доходов, которые отражают тот факт, что на
личное имущество не увеличилось, хотя и могло увели
читься, если бы не правонарушение. Поэтому, обобщая
формулу ч, 2 ст. 219 ГК, можно говорить о двух видах
убытков — неполученных
доходах и положительном
ущербе в имуществе, к которому относятся все прочие
предусмотренные этой нормой убытки. Различие между
ними иллюстрируется следующим примером. Таксомо
1
Чего, повидимому, не учитывает В. И. Кофман, когда, имея
в виду убытки как экономическую категорию, разъясняет
авторам, имевшим в виду убытки как категорию юридической ответ
ственности, что убытки не обязательно возникают в результате
правонарушения (см «Советское гражданское право», т. 1, «Высшая
школа», 1968, стр. 484).
100
торный парк передал одной из хозяйственных организа
ций во временное пользование грузовую автомашину.
Изза происшедшей по вине пользователя аварии авто
машина выбыла из строя. Расходы по ремонту соста
вили 240 руб., а за время ремонта таксомоторный парк
мог бы получить от эксплуатации машины прибыль
в сумме 80 руб. Общая сумма убытков составила
320 руб., но юридическая характеристика их отдельных
элементов существенно различна. 240 руб. таксомотор
ный парк должен уплатить организации, отремонтировав
шей автомашину, и, следовательно, объем его оборотных
средств на ту же сумму уменьшится. Напротив, неполу
чение 80 руб. прибыли не уменьшит объема имущества
таксомоторного парка, но отрицательно скажется на ре
альных возможностях увеличения этого объема. Здесь
как раз и проходит различие между положительным
ущербом в имуществе и неполученными доходами, зави
сящее в конечном счете от характера общественных от
ношений, с которыми возникшие убытки связаны.
В самом деле, предположим, что стоимость уничто
женной вещи компенсируется по розничным ценам. Юри
дическая квалификация такого возмещения не всегда
будет одинаковой. Так, если уничтожен товар, приобре
тенный в розничной торговой сети, компенсация рознич
ной цены возместит положительный ущерб в имуществе.
Но если потерпевшим является розничное торговое пред
приятие, которое само уплатило за товар оптовую цену,
то для него компенсация розничной цены будет возме
щением не только положительного ущерба в имуществе,
но и неполученных доходов. Это, иными словами, озна
чает, что если убытки вызвали снижение уже достигну
того общественными отношениями уровня, выражаясь
либо в непроизводительных затратах, либо в уничтоже
нии или повреждении имущественных ценностей, они на
зываются положительным ущербом в имуществе. Непо
лученными доходами убытки именуются в тех случаях,
когда, не затрагивая того, что уже достигнуто, они пре
пятствуют подъему соответствующих отношений до но
вого, более высокого уровня и это выражается в ста
бильном, неизменном состоянии имущества, принадле
жащего потерпевшему.
Итак, убытки как категория гражданско0правовой от0
ветственности есть вызываемые неправомерным поведе0
101
нием отрицательные последствия в имущественной сфере
потерпевшего. Они называются положительным ущербом
в имуществе, когда сопряжены с уменьшением налич
ного имущества потерпевшего, и неполученными дохо0
дами, если представляют величину, на которую могло
бы возрасти, но вследствие правонарушения не возросло
имущество потерпевшего.
Понятно, что советский закон должен ориентировать
ся не только на уже достигнутый уровень общественного
развития, но и на его дальнейшее повышение. Соответ
ственно этому ч. 1 ст. 219 ГК устанавливает, что лицо,
нарушившее обязательство, возмещает все вызванные
этим убытки, состоят ли они в положительном ущербе
в имуществе или в неполученных доходах. Тем самым
закон закрепляет принцип полного возмещения убытков.
Отступления от указанного принципа могут быть допу
щены лишь самим законом либо соглашением сторон
(ст. 220 ГК).
Закон иногда ограничивает размер ответственности,
учитывая специфику конкретных правонарушений. Так,
если одна организация обязалась предоставить имуще
ство во временное безвозмездное пользование другой и
не выполнила своей обязанности, она должна возместить
контрагенту убытки. Но поскольку имелось в виду без0
возмездное пользование имуществом, а значит, бездо
ходное его предоставление, то и нарушитель возмещает
убытки в пределах положительного ущерба в имуще
стве, не отвечая за неполученные доходы (ст. 344 ГК).
Кроме того, особые правила установлены для денежных
обязательств: с нарушителя вместо убытков взыски
вается денежная сумма в определенном проценте к ве
личине своевременно непогашенного долга (ст. 226 ГК).
Соглашением сторон можно ограничить размер ответ
ственности в любых случаях, за единственным лишь
изъятием: если для обязательства между социалистиче
скими организациями размер ответственности точно оп
ределен законом, ее нельзя ограничить по соглашению
сторон (ч. 2 ст. 220 ГК). Размер ответственности нужно
считать точно определенным при его выражении как
в твердой денежной сумме, так и в виде процента от
цены нарушенного обязательства. Он признается также
точно определенным, если уменьшать его запрещает зако
нодательство об отношениях данного вида, как сделано,
102
например, для обязательств по железнодорожным пере
возкам в ст. 143 УЖД.
Принцип полного возмещения убытков, закреплен
ный законом, должен с необходимой последовательно
стью проводиться на практике, ибо, только руководству
ясь им, можно восстановить положение, которое сущест
вовало на момент правонарушения. Только благодаря
этому принципу обеспечивается всесторонняя охрана ин
тересов тех, кто терпит убытки от неисправности своих
контрагентов. Только следуя ему, наступившие убытки
удается целиком отнести на счет их причинителя. Бла
годаря перечисленным качествам принцип полного воз
мещения служит одновременно двум задачам, стоящим
перед гражданскоправовой ответственностью: восстано
вительной, заключающейся в обеспечении восстановле
ния нарушенных отношений, и воспитательной, осуще
ствляемой путем оказания имущественного воздействия
на участников гражданского оборота.
Учитывая его значение, законодательство об эконо
мической реформе 1 обязывает взыскивать убытки всякий
раз, когда они причиняются одной организацией другой,
а постановление Совета Министров СССР от 27 октября
1967 г. «О материальной ответственности предприятий и
организаций за невыполнение заданий и обязательств» 2
для некоторых обязательственных, в частности транс
портных, правоотношений расширило возможный объем
возмещения убытков по сравнению с тем, как он опре
делялся прежним законодательством.
Принцип полного возмещения убытков, закрепленный законом,
получил широкую поддержку и в советской юридической литера
туре Иногда, впрочем, эта поддержка сопряжена с некоторыми из
лишествами. Так, последовательно выступающий в его защиту
Н. С. Малеин предлагает полностью отказаться от ограничений
этого принципа в сфере хозяйственной деятельности, включая тран
спортные и некоторые другие правоотношения3, где такие ограни
чения в действительности желательны и необходимы4. Но тот же
принцип подвергается и критике.
В свое время против его последовательного применения в пла
новых обязательствах выступал А. В. Венедиктов, приводя доводы,
не лишенные актуальности и в настоящее время. Возмещение поло
1
2
3
4
СП СССР 1965 г. № 19 20, ст. 153.
СП СССР 1967 г. № 26, ст. 186.
См. Н. С. М а л е и н , указ. соч, стр. 97117,
Подробнее об этом см. на стр. 606 и сл.
103
жительного ущерба в имуществе он считал необходимым потому,
что таким способом устраняется прорыв в оборотных средствах по
несшего убытки хозоргана и воссоздаются материальные предпо
сылки для надлежащего осуществления в дальнейшем его плановой
деятельности. Напротив, возмещение неполученных доходов (пла
новой прибыли) приводило бы к тому, что на «балансе пострадав
шего от неисполнения договора предприятия появилась бы извест
ная сумма накоплений, отражающая не действительные — реаль
ные достижения данной отрасли или участка народного хозяйства,
а лишь результат применения договорных санкций — при отсутст
1
вии действительного накопления в социалистическом хозяйстве» .
По этим мотивам А. В. Венедиктов и отрицал целесообразность
возмещения плановой прибыли.
Однако то, что в текущем производственном цикле является
плановой прибылью, в будущем производственном цикле стано
вится оборотными средствами, так как за изъятием отчислений
в государственный бюджет и в специальные фонды прибыль ис
пользуется хозорганом в соответствии с планом для нужд расши
ренного воспроизводства. Поэтому возмещение неполученной при
были так же служит целям ликвидации прорыва в оборотных
средствах, как и возмещение положительного ущерба в имуществе,
с той лишь разницей, что в первом случае речь идет об оборотных
средствах будущего, а во втором — текущего производственного
цикла. И если для ликвидации прорыва в оборотных средствах
необходимо возмещать положительный ущерб в имуществе, то
по тем же основаниям должна возмещаться и неполученная при
быль.
Конечно, вследствие этого на балансе пострадавшего хозоргана
действительно образуются денежные накопления, не отражающие
реального накопления материальных ценностей. Но выполнение
плана учитывается как в денежных, так и в натуральновещест
венных показателях. И если они не совпадают, если хозорган выпол
нил план по денежным и не выполнил по натуральным показателям,
то это как раз и означает, что он не изготовил продукцию в коли
честве, указанном в плановом задании, но что такие отрицательные
для народного хозяйства последствия наступили по вине не самого
хозоргана, а его неисправных контрагентов.
С иных позиций тот же принцип критикуют некоторые из авто
ров, предлагающих соразмерять объем гражданской ответствен
ности со степенью вины нарушителя так, чтобы за умысел насту
пала ответственность в большем объеме, чем за неосторожность,
и т. п. Когда такое соизмерение распространяется лишь на подле
жащие уплате нарушителем штрафы2, оно вполне допустимо, ибо
не затрагивает права потерпевшего потребовать возмещения всех
понесенных им убытков с зачетом взысканных штрафов, а при на
личии соответствующих указаний в законе даже и сверх суммы
полученных штрафов. Когда же имеется в виду самое возмещение
1
А. В. В е н е д и к т о в , Договорная дисциплина в промышлен
ности, Л., 1935, стр. 113 114.
2
Как предлагал, например, Г К. Матвеев еще в работе «Вина
в советском гражданском праве», Киев, 1955, стр. 237.
104
убытков 1, то принятие указанной рекомендации означало бы, что
только при умысле нарушителя потерпевший смог бы получить пол
ное возмещение убытков, а во всех остальных случаях часть убыт
ков оставалась бы невозмещенной, несмотря на наличие виновника
их причинения. Если в уголовном праве, где преступник отвечает
перед государством, такой путь целесообразен, то в гражданском
праве он исключен потому, что нельзя даже частично амнистиро
вать виновного нарушителя за счет невиновного потерпевшего 2.
Именно поэтому закон закрепляет названный принцип без ог
раничений, которым в разное время его предлагали подвергнуть.
Для того чтобы иск об убытках был удовлетворен,
необходимо доказать их размер. Задача эта сложная, но
разрешимая.
Когда убытки причиняются гражданину, они практи
чески сводятся к стоимости имущества, которого он ли
шился вследствие правонарушения, расходам на подго
товку исполнения договора, не оправданным ввиду неис
правности второго контрагента, или к трудовым доходам,
не полученным в результате чьихлибо неправомерных
действий. Свидетельские показания и иные доказатель
ства позволяют всегда установить действительную вели
чину таких убытков.
Когда же убытки причиняются организации, доказы
вание их размера зависит от того, как у нее поставлены
учет и контроль. Вот пример, иллюстрирующий значение
хорошего учета для обоснования исков об убытках.
В первом квартале кожзавод поставил одному из своих
ленинградских заказчиков гонки и погонялочные ремни
пониженной прочности, что ускорило время их износа и
привело к увеличению затрат заказчика на приобрете
ние тех же предметов. Заказчик предъявил к кожзаводу
иск о возмещении убытков, сославшись на следующие
доказательства: 1) данные хронометражного учета из
носа гонков и погонялочных ремней, из которых видно,
что указанные изделия не выдерживали установленного
для них рабочего времени — гонки на 48 60% и погоня
лочные ремни на 1738%; 2) технический расчет о сте
1
Как предлагал тот же автор в своей более ранней работе (см.
Г. К М а т в е е в , К вопросу о вине как основании договорной от
ветственности, «Юридический сборник КГУ» № 2, Киев, 1948,
стр. 128 129). См. также X. Ш в а р ц , Значение вины в обяза
тельствах из причинения вреда, Юриздат, 1939, стр. 37.
2
См. И. Б. Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц , указ. соч, стр. 376;
Б. А. А н т и м о н о в , Основания договорной ответственности социа
листических организаций, Госюриздат, 1962, стр. 123 124,
105
пени износа в продолжение оставшегося времени добро
качественных гонков и погонялочных ремней, приобре
тенных истцом для замены преждевременно выбывших
одноименных предметов; 3) расчет стоимости износа, со
ставивший 5940 руб. При таких доказательствах арбит
раж имел все основания удовлетворить иск об убытках
в полном объеме.
А вот другой пример. Завод, получив адезитобазаль
товые плиты, не мог их использовать, так как по своим
техническим данным они не соответствовали учтенным
в договоре поставки условиям работы на заводе. Не
смотря на то, что это вызвало перебои на предприятии
покупателя, арбитраж удовлетворил его требования
только в размере стоимости плит и предусмотренных до
говором штрафов, отказав в возмещении убытков по
тому, что никаких других данных, кроме справки о раз
нице между запланированной и фактической прибылью,
истец представить не мог.
Степень результативности предъявленного иска зави
сит от степени его доказанности. Сколь бы трудна эта
задача ни была, потерпевший пойдет по пути преодоле
ния возникших трудностей, если он материально заинте
ресован в том, чтобы нарушитель устранил нанесенный
ему урон. В связи с проведением экономической ре
формы, усилившей экономическую самостоятельность го
сударственных предприятий, такая заинтересованность
становится для них все более весомой. Тем самым и пол
ное возмещение убытков не только по закону, но и прак
тически во все возрастающей степени утверждается как
важнейшая форма ответственности за нарушение обяза
тельств.
§ 2. Гражданское правонарушение
как основание гражданскоAправовой ответственности
Понятие
состава
гражданского
правонарушения.
Гражданское правонарушение единый, но вместе с тем
сложный акт, включающий ряд объективных и субъек
тивных элементов. Объективная характеристика этого
акта опирается на отношение к нему закона как к дея
нию неправомерному. Его субъективная характеристика,
основанная на законе, отражает соответствующее психи
ческое отношение к своему деянию самого нарушителя.
106
В то же время, поскольку ни один акт человеческого
поведения не остается безрезультатным, определенный
результат в смысле наносимого охраняемым отноше
ниям урона неотделим от правонарушения. И если зако
нодатель вводит за правонарушение юридическую ответ
ственность, то имеется в виду прежде всего задача пред
отвращения общественно вредного результата.
Однако при конструировании в законе составов от
дельных правонарушений результат не обязательно дол
жен быть непосредственно в них отражен. Все зависит
от применяемых форм ответственности. Для ответствен
ности в форме штрафа достаточно установить, что со
вершено запрещенное законом деяние, не обращаясь
к выявлению вызванных им последствий, тогда как от
ветственность в форме возмещения убытков невозможна,
если не наступил результат в виде причиненных убытков.
В последнем случае расширяются и объективная и субъ
ективная характеристики состава правонарушения. Он
включает в себя также: со стороны объективной опре
деленную связь между неправомерным поведением и на
ступившим результатом, а со стороны субъективной определенное психическое отношение к тому, как эта
связь могла развиваться.
Мыслимы, следовательно, составы гражданских пра
вонарушений двоякого рода. Одни из них слагаются из
двух элементов неправомерного поведения и вины,
а в других присоединяется третий элемент причинная
связь между неправомерным поведением и наступившим
результатом. Предусмотренный законом состав граждан
ского правонарушения в единстве его объективных и
субъективных элементов и образует основание граждан
скоправовой ответственности.
Состав гражданского правонарушения как основание
ответственности по обязательствам. Подобно тому, как
возмещение убытков, а не иные санкции, является общей
формой гражданскоправовой ответственности за нару
шение обязательств, трехэлементный, а не двухэлемент
ный состав выступает в качестве общего состава граж
данского правонарушения. Анализируя его, нужно учиты
вать в первую очередь, что неисполнение или ненадлежа
щее исполнение обязательства не всегда противоречит
закону. Бывают случаи, когда оно носит правомерный ха
рактер, между тем как ответственность, имея своим осно
107
ванием правонарушение, может последовать лишь при ус
ловии, что поведение неисправного участника обязатель
ства является действием неправомерным.
Далее, даже при неправомерности поведения того, кто
нарушил обязательство, убытки не составляют необходи
мого или тем более неизбежного следствия этого факта.
Практика показывает, что нарушение обязательства не
редко вовсе не причиняет убытков или причиняет их да
леко не в том объеме, в каком они представляются на
первый взгляд. Но ответственность может и должна про
стираться лишь на причиненные данным лицом, а не
вообще на наступившие убытки. Необходима поэтому
причинная связь между неправомерным поведением и
убытками как возникшим результатом.
Затем, если убытки и вызваны неправомерным поведе
нием данного лица, существенно его субъективное, психи
ческое отношение к своим противоправным поступкам.
Так как цель ответственности не только восстановить на
рушенные отношения, но и оказать воспитательное воздей
ствие на нарушителя, она применима лишь к тем, кто не
принял всех мер к выполнению обязательства, кто не
проявил необходимой заботливости или даже сознательно
пренебрег своим долгом. Иначе говоря, для привлечения
к ответственности за убытки необходима вина их причини
теля.
Итак, гражданская ответственность за убытки насту
пает, если поведение привлекаемого к ответственности
лица неправомерно, виновно и находится в причинной
связи с возникшими отрицательными имущественными по
следствиями. Обратимся теперь к рассмотрению каждого
из перечисленных элементов общего состава граждан
ского правонарушения.
А. Н е п р а в о м е р н о е п о в е д е н и е
Виды неправомерного поведения. Обязательства
предполагают определенные положительные действия
должника, а следовательно, нарушаются при его бездей
ствии. Наряду с этим в дополнение к основной обязанно
сти на должника может быть возложено воздержание от
определенных действий. Тогда не только бездействие, но
и противоречащее обязательству действие становится од
ной из возможных форм его нарушения. Кроме того, если
108
обязательство исполняется ненадлежащим образом, на
пример доставляются не обусловленные договором пред
меты, неправомерное поведение сочетает в себе эле
менты действия и бездействия, поскольку в этом случае
должник совершает запрещенные и не совершает пред
писанные ему действия.
Следовательно, при неисполнении или ненадлежа
щем исполнении обязательства неправомерное поведение
выражается в форме либо действия, либо бездействия.
Действие. Оно признается противоправным, если
запрещено законом или иными нормативными ак
тами.
Но это определение нуждается в конкретизации, обу
словленной тем, что закон не содержит исчерпывающего
перечня запрещенных действий, ибо разработка такого
перечня и неосуществима, и нецелесообразна с точки
зрения техники законотворчества. Д а ж е в уголовном за
коне, большинство норм которого предусматривает со
ставы преступлений, они, как правило, описываются
лишь наиболее общим образом. Типичный пример
ст. 206 УК Р С Ф С Р , которая, определяя понятие хулиган
ства, не перечисляет возможных конкретных хулиганских
действий. Несмотря на это, судебные органы с достаточ
ной точностью разграничивают хулиганские и другие
действия, так как при их оценке и квалификации опи
раются на принципы нашей морали, правила социали
стического общежития, уважать которые согласно ст. 130
Конституции СССР обязан каждый советский гражданин.
Те же принципы и правила, с которыми согласно ст. 5 ГК
надлежит сообразовываться при осуществлении граж
данских прав и обязанностей, учитываются судебными и
арбитражными органами при гражданскоправовой ква
лификации неправомерного поведения.
Конечно, правила социалистического общежития и
принципы коммунистической морали правовыми нор
мами не являются. Силу закона имеют только правила,
которые прямо включены в его нормы. Но для выявления
содержания и правильного применения правовых норм,
для правильной оценки поведения участников оборота
используются и те правила социалистического общежи
тия или принципы коммунистической морали, кото
рые в закон не включены и потому силы закона не
имеют.
109
Следовательно, критерием неправомерности совершен
ных действий служит закон в сочетании с принципами
коммунистической морали, правилами социалистического
общежития, которые привлекаются для выявления со
держания закона и обеспечения его правильного приме
нения на практике. Этот критерий обязателен при оценке
любых неправомерных действий, где бы они ни совершав
лись. В обязательственных же правоотношениях для при
знания совершенного действия противоправным привле
каются и некоторые другие, дополнительные критерии.
Если обязательство возникло из договора, неправо
мерность совершенных действий выявляется на основе
договорных условий, точно определяющих функции, вы
полнение которых возлагается на каждого из контраген
тов. Так, согласно договору, заключенному между обко
мом профсоюза и такелажнотранспортной конторой
треста «Камлесосплав», на первый была возложена обя
занность проведения культурномассовых мероприятий
на баржеклубе, а вторая должна была обеспечить тех
ническую эксплуатацию баржи как транспортного сред
ства. Учитывая условия договора, арбитраж и возложил
ответственность за неправильные действия экипажа, при
ведшие к пожару, не на обком профсоюза, а на таке
лажнотранспортную контору.
Если хотя бы одним из оснований обязательства слу
жит плановое задание, оно также учитывается при оценке
правомерности действий участников
обязательства.
Когда, например, подрядчик в нарушение утвержденной
проектной документации произвел разбивку цветника
у фасада выстроенного им жилого дома, Ленинградское
отделение Стройбанка отклонило оплату этих работ, а
арбитраж отказал в приеме искового заявления от под
рядчика, несмотря на то, что заказчик был согласен
уплатить требуемую сумму.
Если обязательство установлено посредством одно
сторонней сделки, неправомерными признаются действия,
противоречащие ее условиям. Предположим, например,
что по завещанию на наследника возложена обязанность
передать определенную вещь указанному в завещании
лицу. В случае продажи или уничтожения вещи наслед
ником он нарушил бы как условия завещания, так и обя
зательство, возникшее по отношению к указанному в за
вещании лицу.
110
Бездействие. Оно признается противоправным, если
допущено лицом, которое должно было и могло действо
вать. «Должен был» юридический критерий, пред
полагающий правовую обязанность совершить оп
ределенные действия; «мог» физический критерий,
предполагающий фактическую возможность их совер
шения.
Обязанность совершить те или иные действия возни
кает из закона при наступлении указанных в нем юриди
ческих фактов.
Закон может установить обязанность в профилакти
ческих целях для предотвращения опасной ситуации,
способной повлечь вредные последствия. Например, дей
ствующее законодательство по технике безопасности обя
зывает администрацию предприятий принимать все воз
можные меры по предотвращению несчастных случаев
на производстве. Закон, далее, обязывает лиц, по вине
которых возникла опасная ситуация, совершить действия,,
необходимые для ее ликвидации. Например, если опыт
ный пловец увлекает пловца начинающего в дальний за
плыв или если опытный альпинист привлекает к участию
в тяжелом горном подъеме лиц, не занимавшихся этим
видом спорта, у инициаторов подобных мероприятий воз
никает обязанность оказать помощь своим спутникам в
необходимых случаях. Кроме того, иногда закон возла
гает на определенных лиц обязанность совершить дей
ствия, необходимые для предотвращения последствий,
которые могут наступить в результате опасной ситуации,
возникшей помимо деятельности этих лиц. Такова, на
пример, обязанность по оказанию помощи терпящему
аварию морскому судну, возлагаемая на все близко от
него находящиеся суда, получившие сигнал о помощи.
Во всех приведенных случаях обязанность совершить
те или иные действия основывается на определенных ус
ловиях предусмотренных законом юридических фак
тах. То же самое свойственно и обязательствам. При
этом, когда они порождаются неправомерными поступ
ками или событиями, характер действий, которые должны
быть совершены обязанным лицом, точно очерчивается
в самом законе. Так, закон устанавливает, что причини
тель имущественного вреда обязан возместить его по
терпевшему, а если, например, вследствие урагана про
изошло смещение собственного намолота зерна с чужим,
111
стоимость последнего должна быть по закону возмещена
его собственнику. Но подавляющее большинство обяза
тельств устанавливается при помощи разнообразных пра
вомерных актов плановых заданий, договоров, одно
сторонних сделок. Тогда эти акты вместе с законом и
в соответствии с ним определяют характер действий, воз
лагаемых на участников обязательства.
Так устанавливается и выявляется обязанность по со
вершению тех или иных действий. Однако чтобы признать
бездействие противоправным, нужно помимо долженст
вования выявить наличие у должника фактической воз
можности совершить предписанные действия.
Такая возможность иногда устраняется вынуждаю
щей к бездействию обстановкой. Когда, например,
врач Л. не оказал помощи далеко живущей больной по
тому, что имел вызовы к нескольким больным, страдав
шим таким, же тяжелым заболеванием, но проживавшим
ближе от поликлиники, что позволяло вместо посещения
одной больной в пределах того же времени обслужить
нескольких пациентов, его бездействие ввиду невозмож
ности поступить иначе было правомерным. В некоторых
же случаях возможность совершить необходимые дейст
вия исключается состоянием самого обязанного лица. Суд
не нашел оснований для ответственности Д. за вызван
ную ее бездействием утрату материальных ценностей, так
как вследствие внезапного заболевания она не могла при
нять необходимых мер предосторожности.
Обстоятельства, препятствующие совершению каких
либо действий вообще, могут воспрепятствовать и выпол
нению обязательства. Тогда говорят, что наступила не0
возможность исполнения.
Не исключено, что ее причиной явились виновные не
правомерные действия должника или даже кредитора по
обязательству. Тогда ответственность за убытки возла
гается на виновного контрагента. Но если она наступает
вследствие объективных причин, невыполнение обязатель
ства не считается неправомерным, и стороны освобож
даются от ответственности. Например, Госарбитраж при
Ленгорисполкоме отклонил иск Союзметизторга, предъ
явленный в связи с недопоставкой эмалированной по
суды, так как поставщик не мог ее изготовить изза от
сутствия необходимых химикатов, не поставленных ему
заводом, производство на котором было временно при
112
остановлено по распоряжению плановорегулирующих
органов.
Таким образом, не всякое, а только неправомерное
нарушение обязательства, выразившееся в совершении
запрещенных или в несовершении предписанных дей
ствий, может служить основанием гражданской ответ
ственности за наступившие отрицательные имуществен
ные последствия.
Б. П р и ч и н н а я с в я з ь
Понятие причинной связи. Точно так же, как не вся
кое нарушение обязательства может служить условием
привлечения к ответственности, не всякие убытки, воз
никшие после того, как обязательство было нарушено,
можно относить на счет неисправного контрагента. За
кон (ст. 219 ГК) говорит об убытках, «причиненных» на
рушением обязательства, а это означает, что лишь при
наличии причинной связи между поведением неисправ
ного контрагента и возникшими отрицательными послед
ствиями в имуществе другой стороны допустима поста
новка вопроса об ответственности за убытки.
Причинность — категория объективная. «Каузаль
ность, обычно нами понимаемая, писал В. И. Ленин, есть лишь малая частичка всемирной связи, но (мате
риалистическое добавление) частичка не субъективной,
а объективно реальной связи» 1.
Объективная природа причинности, где бы она ни
складывалась, остается неизменной. Поэтому юридиче
ская наука не создает какойто особой теории причинно
сти, а, опираясь на категории марксистсколенинской фи
лософии, вырабатывает правила, применение которых
позволило бы в каждом отдельном случае выявить при
чинноследственную зависимость, необходимую и доста
точную для привлечения нарушителя к ответственности.
Поскольку эти правила являются одними и теми же для
всех отраслей права и не содержат чеголибо специфиче
ского по отношению к одному только обязательствен
ному праву, можно использовать самые разнообразные
практические примеры для иллюстрации общетеоретиче
ских положений о причинной связи.
1
В. И. Л е н и н , Полн. собр. соч., т. 29, стр. 144.
113
Нередко констатировать наличие или, наоборот, от
сутствие причинной связи задача более или менее про
стая. Едва ли может возникнуть сомнение относительно
причины смерти при выстреле в упор или причины пов
реждения костюма проходившего под окнами пешехода
в то время, когда из окна выбросили горящий окурок.
И, наоборот, едва ли практически можно ставить вопрос
о признании причинителем смерти того, кто нанес телес
ное повреждение потерпевшему, который затем, находясь
в больнице, простудился и умер от воспаления легких.
Наличие причинной связи в первом и во втором случае
очевидно потому, что она носит непосредственный харак
тер, а когда одно явление непосредственно вызывает дру
гое, это легко установить и без специальных теоретиче
ских обоснований. Не менее очевидно отсутствие причин
ной связи в третьем случае, и не просто потому, что она
носит косвенный характер, а потому, что не возникает
сомнений относительно подлинной причины, вызвавшей
смертельный исход.
Однако ознакомление с судебной и арбитражной
практикой показывает, что зачастую сравнительно про
стые случаи получают неправильное разрешение вслед
ствие ошибочного подхода к вопросу о причинной связи.
Наряду с этим встречаются дела, в которых трудность
решения обусловливается исключительно сложной ситуа
цией самого случая. Например, камень, лежавший на
мостовой, был отброшен проезжавшей автомашиной и
попал в голову С, который тут же скончался. Шофер
В., чтобы предотвратить наезд на подростка, выпрыгнув
шего из трамвая и перебегавшего мостовую, круто по
вернул в правую сторону и вместе с автомашиной упал
в речку. Поставщик оборудования принял на себя работу
по его монтажу на предприятии покупателя, но не успел
ее завершить к обусловленному сроку, а поставщик
сырья, которое подлежало переработке при помощи того
же оборудования, просрочил его доставку. При этом по
ставщик оборудования утверждает, что его неисправ
ность не вызвала простоя на предприятии контрагента,
у которого все равно не было необходимого для пере
работки сырья, а поставщик сырья не считает себя
ответственным за простой потому, что во время допущен
ной им просрочки соответствующее оборудование еще
не вступило в действие на предприятии покупателя. Что
114
во всех приведенных примерах послужило причиной воз
никших последствий и кто должен нести за них ответст
венность?
В некоторых делах причина наступивших последствий
представляется вначале абсолютно ясной, но затем ока
зывается, что в действительности они были вызваны иной
причиной. Например, суд установил, что Г., работавший
дорожным мастером, допустил уширение и перекосы на
крестовине стрелки, и потому произошел излом рамного
рельса, вызвавший крушение. Впоследствии, однако, вы
яснилось, что хотя сами по себе подобные обстоятельства
способны привести к крушению, но в данном случае оно
произошло вследствие обрыва тормозной тяги вагона.
Ясно поэтому, что для правильного решения вопроса
о причинной связи нужно тщательно изучить обстоятель
ства дела, выявив все факторы, так или иначе повлияв
шие на возникновение результата. Если это не будет сде
лано, то может оказаться, что суд или арбитраж при
знает причиной факт, который лишь в самой отдаленной
степени связан с результатом, и не заметит обстоя
тельств, сыгравших решающую роль в его наступлении.
В реальной жизни никогда не бывает так, чтобы то
или иное событие явилось результатом действия какого
либо одного обстоятельства. Даже в делах наиболее
элементарных фигурирует множество обстоятельств.
Смерть есть результат не только выстрела, но и вызван
ных выстрелом многообразных процессов в организме.
Пожар есть результат не только поджога, но и многооб
разных условий, способствовавших его возникновению.
Все в мире находится в состоянии взаимодействия
с разнообразными другими явлениями. В таком же взаи
модействии находятся следствия противоправного пове
дения.
Но из этого не следует, что, рассматривая конкретное
гражданское дело, можно ограничиться лишь ссылкой
на многообразие условий, сопутствовавших результату.
Суд или арбитраж обязан выявить ту роль, которую
сыграло в наступлении результата противоправное по
ведение человека, и установить, кто именно должен быть
привлечен к ответственности. Конечно, если бы выстрел
не был связан с определенными процессами в организме,
смерть не наступила бы; если бы поджог не был направ
лен на предметы, способные к воспламенению, пожар не
115
произошел бы. И все же причиной смерти являются не
происходящие в организме человека процессы, а выстрел
убийцы, как и причиной пожара послужила не способ
ность к воспламенению сожженных предметов, а дейст
вия поджигателя. Ибо «причина и следствие суть пред
ставления, которые имеют значение, как таковые, только
в применении к данному отдельному случаю... » 1. «Чтобы
понять отдельные явления, мы должны вырвать их из
всеобщей связи и рассматривать их изолированно, а в
таком случае сменяющиеся движения выступают перед
нами — одно как причина, другое как действие» 2.
Каков же метод выделения отдельных явлений из
всеобщей связи? Из каких предпосылок следует ис
ходить, чтобы, выделив два отдельных явления из общей
системы взаимодействия, признать одно из них след
ствием, а другое — его причиной?
В отношении следствия вопрос решается чрезвычайно
просто. Всякий конкретный факт объективной действи
тельности существует не извечно, а возникает при опре
деленных условиях, вызывается определенными причи
нами и может рассматриваться в качестве последствия
этих причин. Какой из фактов будет выделен в качестве
следствия в каждом отдельном случае это зависит от
непосредственных задач данного научного исследования.
Юрист, исследуя явления объективной действительности
в связи с вопросами ответственности, будет выделять
в качестве следствий лишь такие факты, которые насту
пили в сфере урегулированных нормами права общест
венных отношений и нарушили их нормальное состояние.
Для обязательств такое значение приобретают убытки,
понесенные одним из их участников.
Значительно труднее выделить те факты, которые, на
ходясь в общей системе взаимодействия, послужили при
чиной данного следствия. Вокруг этих фактов и кон
центрируется проблема причинной связи во всей ее слож
ности.
Хотя наступление любого результата вызывается дей
ствием не одного, а множества обстоятельств, было бы
неправильно думать, что все они играют одинаковую
роль.
1
2
116
К. М а р к с и Ф. Э н г е л ь с , Соч., т. 20, стр, 22.
Т а м же, стр, 546 547.
X., ученица 4го класса средней школы, была остав
лена учительницей вместе с другими девочками убирать
классную комнату. Протирая окно, она уронила вату и
выглянула на улицу, где в это время учащийся профтех
училища К. стрелял из самопала. Заряд попал в лоб X.,
причинив ей увечье. И то, что потерпевшая была
оставлена для уборки класса, и то, что она выглянула
из окна, и то, что в этот момент последовал выстрел, не
сомненно, оказало влияние на причинение увечья. Но
очевидно вместе с тем, что перечисленные факты имели
разное значение для результата: выстрел из самопала
вызвал его действительность, а другие создавали лишь
его возможность.
Ясно, что обстоятельства, вызывающие действитель
ность результата, играют гораздо более серьезную роль,
чем обусловливающие его возможность. Но и возмож
ности бывают разными. Чтобы убедиться в этом, доста
точно сопоставить с приведенным другое, не менее
сложное дело, рассмотренное Госарбитражем при Лен
горисполкоме.
Ленгазсетьстрой, устанавливая газовую сеть на ул.
Воинова в Ленинграде, уменьшил зазор в местах пересе
чения газовых и водопроводных труб ниже установлен
ного предела. После того как работа была закончена,
другая организация, Лендормост, приступила к ремонту
мостовой на том же участке, использовав вибрационную
машину и другие механические средства. В результате
давления этих средств на подземные сооружения водо
проводные трубы, отделенные небольшим зазором от га
зовых труб, лопнули, и хлынувшей водой были затоплены
товары двух торговых точек.
Действительность результата вызвана здесь давле
нием на подземные сооружения механических средств,
примененных при асфальтировании участка Лендормо
стом, а его возможность обусловил своими действиями
Ленгазсетьстрой, уменьшивший величину зазора между
газовыми и водопроводными трубами. Но насколько от
личается эта возможность от возможности причинения
выстрелом увечья девочке! Для превращения в действи
тельность созданной Ленгазсетьстроем возможности до
статочно, чтобы определенное по силе давление было
оказано на подземные сооружения, а это рано или
поздно должно было произойти в большом городе, по
117
улицам которого непрерывно передвигаются разнообраз
ные по мощности и весу транспортные средства. Напро
тив, для превращения в действительность возможности,
созданной школой, потребовалось, чтобы возникла такая
исключительная ситуация, как стрельба из самопала
в людном месте, да еще в тот именно момент, когда
потерпевшая выглянула из окна. В первом случае воз
можность самым тесным образом связана с действитель
ностью, а во втором она находится в весьма отдален
ной связи с наступившим результатом, или, иными сло
вами, в первом случае имелась конкретная, а во вто
ром — абстрактная возможность результата.
Следовательно, влияние, которое различные обстоя
тельства оказывают на наступление неправомерных по
следствий, проявляется в том, что одни из них создают
абстрактную возможность, другие — конкретную воз0
можность, а третьи — действительность результата. Если
неправомерное поведение играет роль одной только абст
рактной возможности, ответственность исключается. Если
же оно вызвало конкретную возможность результата
или тем более превратило результат из возможного
в действительный, налицо причинная связь, достаточная
для привлечения к ответственности.
Возникает, однако, вопрос, какими критериями нужно
руководствоваться, чтобы разграничить абстрактную и
конкретную возможности, а также провести грань между
поведением, создавшим возможность результата и пре
вратившим ее в действительность?
Каждый результат обладает индивидуальными осо
бенностями, которые легко выявляются, даже когда еще
не известно, какими причинами он вызван. Например,
перед нами такой результат, как повреждение ноги. Мы
еще не знаем, явился ли он следствием противоправных
действий, случайного стечения обстоятельств или дей
ствия сил природы. Но мы знаем, что этот результат
обладает определенной индивидуальностью: он выражен
именно в повреждении ноги, а не в чемлибо ином. Нам
известно также, что результат наступил, когда потерпев
ший К находился с другими мальчиками в конюшне
и, услышав крик Ф., обнаружившего мальчиков в не
дозволенном месте, упал, убегая от преследования, и
повредил ногу. По делу выявлены, таким образом, сле
дующие обстоятельства: а) мальчики играли в конюшне,
118
б) Ф. криком выгнал их оттуда; в) убегая, К. упал и
повредил ногу. Все эти обстоятельства сыграли ту или
иную роль в наступлении результата, но не все они про
явились в его индивидуальных особенностях. Достаточно
сопоставить индивидуальные особенности результата —
повреждение ноги — с сопутствовавшими ему обстоятель
ствами, чтобы не осталось сомнений в том, что эти осо
бенности обусловлены не всеми, а только одним фак
том — падением самого потерпевшего. Оно и превратило
результат в действительность, а все остальное создавало
лишь его возможность. Если известны все обстоятель
ства, содействовавшие наступлению результата, то
к числу обстоятельств, превративших возможность в дей0
ствительность, могут быть отнесены только те, причиняю0
щая сила которых получила выражение в индивидуаль0
ных — физических или общественных — особенностях
данного результата.
Обстоятельства, превращающие возможность в дей
ствительность, поразному проявляют себя в различных
конкретных ситуациях. Например, выстрелы на полигоне
повторяются каждодневно и систематически, а выстрелы
на заполненной городской улице — явление исключи
тельное, чрезвычайное; движение транспорта по шоссей
ной, асфальтированной или проселочной дороге — объек
тивно повторяющееся событие, а движение тех же
средств в глухой лесистой местности — событие, объек
тивно неповторяющееся. Если бы девочка должна была
пересечь площадку полигона, это создало бы конкретную
возможность результата, так как для превращения его
в действительность налицо объективно повторяющиеся
факты — систематически производимые выстрелы. Но
когда X. выглянула из окна школы, то своим поведением
она создала лишь абстрактную возможность результата,
который был превращен в действительность объективно
неповторяющимся фактом — выстрелом из самопала на
улице. В то же время когда Ленгазсетьстрой уменьшил
зазор между газовыми и водопроводными трубами, он
создал конкретную возможность результата, превращен
ную в действительность объективно повторяющимися
событиями — движением транспорта по городской улице.
Но если бы то же отступление от проекта произошло
в глухой лесистой местности, где появление тяжелых на
земных механизмов почти полностью исключено, следо
119
вало бы говорить об абстрактной возможности, которая,
вполне вероятно, вообще никогда не превратилась бы
в действительность.
Итак, возможность конкретна, если она превращается
в действительность объективно повторяющимися обстоя0
тельствами. Возможность абстрактна, если ее превраще0
ние в действительность вызвано объективно неповторяю0
щимися обстоятельствами.
Проблема причинной связи исследуется в советской юридиче
ской науке в соответствии с марксистсколенинским учением о при
чинности как объективном качестве непрерывно развивающейся
материи. Она отвергает антинаучные идеалистические и механисти
ческие концепции типичного причинения (теория адекватной при
чинности) и необходимого условия (теория conditio sine qua non),
выдвинутые в буржуазной юриспруденции
Согласно концепции типичного причинения данное явление
лишь при том условии может быть признано причиной данного ре
зультата, если оно всегда вызывает аналогичные последствия, если
связь между ним и результатом носит типичный характер. Опыт, од
нако, показывает, что так называемые типичные причины вовсе не
обязательно влекут определенные последствия, а нетипичные связи,
наоборот, зачастую выступают в виде причинноследственной зави
симости. Например, выстрел в упор не вызовет смерти, если писто
лет во время выстрела взорвется и направление пули поэтому из
менится, а легкий удар ладонью по голове причинит смерть чело
веку, страдающему хрупкостью черепа. Основной порок теории ти
пичного причинения состоит в том, что она пренебрегает анализом
конкретной обстановки, в условиях которой наступили те или иные
последствия, и ориентируется на какието заранее предустановленные
причины, якобы всегда и во всех случаях действующие с одинако
вой силой.
Согласно концепции необходимого условия причиной может
быть признано лишь такое обстоятельство, при отсутствии которого
результат не наступил бы. С этой точки зрения все условия, сопут
ствовавшие результату, равноценны и играют в его наступлении
одинаковую роль, а самую цепь причинности, опираясь на теорию
необходимого условия, можно было бы тянуть до бесконечности.
Чтобы какимто образом ограничить пределы причинной связи,
некоторые сторонники теории необходимого условия предлагают
использовать критерий предвидения и считать, что причинность за
канчивается на том звене, дальше которого не простирается предви
дение нарушителя. Но тогда уже и самая причинность превра
щается из объективной в субъективную категорию, зависящую от
воли и сознания человека.
Серьезную положительную роль в разоблачении и преодолении
буржуазных идеалистических и механистических концепций при
чинности сыграла выдвинутая советскими учеными теория необхо
димой и случайной причинной связи, которую отстаивают как мно
гие криминалисты (А. А. Пионтковский, Т. Л. Сергеева, М. Д Шар
городский и др.), так и некоторые цивилисты (Б. С. Антимонов,
Л. А. Лунц, Е. А. Флейшиц и др.). Но если в своей критической
120
части эта теория не вызывает возражений, то с ее положительными
выводами согласиться трудно.
Авторы, развивающие ее, считают, что только необходимая при
чинная связь между неправомерным поведением и наступившими
последствиями может служить основанием ответственности за ре
зультат, Если же причинность носит случайный характер, для
привлечения к ответственности нет достаточных объективных пред
посылок.
Но что такое необходимая причинная связь, что такое вообще
необходимость. С точки зрения марксистской философии необхо
димость равнозначна закономерности1. Поэтому в необходимом,
как и в закономерном, заключается самая сущность, внутренний
закон развития данного явления. Можно ли утверждать, что, когда
имеются объективные основания ответственности, поступок наруши
теля выражает закон или сущность того явления, которое было им
вызвано к жизни?
Возьмем элементарный пример — убийство, совершенное путем
отравления. Что здесь имеется причинная связь, достаточная для от
ветственности, — это не вызывает сомнений. Но является ли такая
причинность необходимой или ее следует признать случайной?
Когда факт смерти получает философскую оценку случайности,
в которой проявляется необходимость, то под необходимостью при
этом понимаются внутренние законы развития организма, а под
случайностью — конкретные условия смерти, наступившей в ре
зультате заболевания или убийства, несчастного случая или ослаб
ления организма. Убийство выступает, таким образом, как случай
ный элемент общей цепи причинности, приводящей к смерти. И если
бы для применения юридических санкций была нужна необходимая
причинная связь, всех убийц пришлось бы освободить от ответст
венности.
Этим, повидимому, и объясняется тот факт, что ни один из
сторонников теории 2 необходимой и случайной причинной связи,
кроме В. А. Тархова , не рискует объявить ту причинность, которая
нужна для привлечения к ответственности, закономерной. Более
того, некоторые авторы рассматриваемой теории для объяснения
категорий необходимого и случайного пользуются категориями
возможности и действительности. Например, А. А. Пионтковский
под необходимой причинностью понимает создание реальной воз
можности результата 3 , а Т. Л. Сергеева рассматривает необходи
мость как понятие, равнозначное действительности *. Но это, ко
нечно, неверно, ибо, с одной стороны, возможность, даже реальная,
не всегда превращается в действительность в отличие от необходи
мого (закономерного), которое рано или поздно должно стать
1
См. К. М а р к с , Ф. Э н г е л ь с , Соч., т. 20, стр. 116; В. И. Л е н и н2, Полн собр. соч., т. 18, стр. 196— 197.
См. В. А. Т а р х о в , указ. соч., стр. 117.
3
См. «Уголовное право, Общая часть», Юриздат, 1948, стр. 304.
См. также А. П. П и о н т к о в с к и й , Учение о преступлении по
советскому уголовному праву, Госюриздат, 1961, стр. 213 и сл.
4
См. Т. Л. С е р г е е в а , Вопросы виновности и вины в практике
Верховного Суда СССР по уголовным делам, Госюриздат, 1950,
стр. 81.
реальным жизненным фактом, а, с другой стороны, необходимость
и действительность также не тождественны, ибо то, что действи
тельно, то, что существует, может быть и случайным, а не только
закономерным.
Те же упреки, которых заслуживает теория необходимой и слу
чайной причинной связи, могут быть выдвинуты и в отношении
необоснованно противопоставляемой ей теории необходимой при
чинности. Сторонники последней считают, что случайных причинных
связей нет, и если одно явление послужило причиной другого, то
между ними может существовать только необходимая связь. Но
как тогда нужно определять наличие причинной связи? Прямого
ответа на поставленный вопрос сторонники этой теории не дают
Однако один из ее представителей, В. П. Грибанов, заявляет, что
«причинность есть та из сторон всеобщей
взаимосвязи, которая
выражает необходимую связь явлений»1, а следовательно, совпа
дает с закономерностью Как уже было показано, именно эта по
сылка и приводит к выводу о полной безответственности всех
убийц без исключения, а потому неприемлема в такой же мере, как
теория необходимого и случайного причинения.
Какими бы, однако, недостатками рассмотренные теории ни
страдали, они все же построены на отграничении причинности от
других условий ответственности в отличие от концепции необходи
мого условия, растворяющей причинность в виновности, а также
от концепции В. И. Кофмана, который по сути
дела отождествляет
2
причинную связь и неправомерное поведение .
Автор, конечно, прав, когда отмечает, что нельзя считать при
чиной результата поведение, без которого он все равно бы насту
пил. Этот негативный вывод, вытекающий из теории необходимого
условия, бесспорен при всей ошибочности данной теории. Не вызы
вает сомнений и наличие причинной связи там, где неправомерное
поведение становится непосредственной причиной результата. Этот
позитивный вывод настолько очевиден, что никогда не требовал
теоретического обоснования. Вся сложность проблемы не в нега
тивном, а в позитивном решении и притом в случаях, когда оно
не очевидно ввиду того, что причинность не носит непосредствен
ного характера.
Отвечая на этот главный вопрос, В. И. Кофман пишет: «Кос
венная причинная связь должна признаваться существенной и учи
тываться юридической практикой лишь в том случае, когда косвен
ным причинителем
создано3 отклонение от обычных результатов
человеческой деятельности... » . Но дело в том, что не существует
такого противоправного поведения, которое не отклонялось бы от
«обычных результатов человеческой деятельности», а значит, нет
двух условий ответственности — неправомерности и причинности,
так как, если поведение противоправно, оно тем самым, согласно кон
цепции В. И. Кофмана, становится также причиной вредного ре
1
«Гражданское право», т. I, «Юридическая литература», 1969,
стр. 528.
2
См. «Советское гражданское право», т. 1, «Высшая школа,
1968. стр. 487 — 488
3
Т а м же, стр. 488.
122
зультата. Быть может именно поэтому В. И. Кофман, вопреки
общепринятой последовательности изложения, вначале освещает
причинную связь, а затем противоправность, ибо достаточно пойти
обычным путем и сперва охарактеризовать противоправность, как
о причинности вообще уже сказать было бы нечего: она ничем не
отличается от противоправности.
До сих пор речь шла о возражениях по адресу теорий причин
ности, которые противопоставляются защищаемым здесь взглядам.
Нельзя, однако, проходить мимо того, что и эти взгляды встретили
1
наряду с поддержкой разностороннюю критику в виде следующих
2
основных аргументов .
Вопервых, указывалось, что здесь наблюдается попытка скон
струировать какойто общий юридикофилософский критерий для
решения вопросов причинности в праве, между тем как правовая
наука такого критерия вырабатывать не может, а должна всецело
опираться на общефилософское учение о причинности. Но, следуя
подобному совету, правоведение уклонилось бы от решения стоя
щих перед ним задач. Философская наука разрабатывает учение о
причинности вообще, а специальные науки должны на этой основе
установить, что конкретно выступает в качестве причины изучаемых
ими явлений. Поскольку речь идет об ответственности, теория при
звана точно ориентировать практику в том, когда противоправное
поведение считается причиной вменяемых нарушителю противоправ
ных последствий. Так поступают и авторы всех других теорий, за
исключением лишь той, которая объявляет всякую причинную связь
необходимой, не разъясняя, как должна выявляться эта связь.
Вовторых, отмечалось, что теория возможности и действитель
ности в изложенном варианте ничем не отличается от теории типич
ного причинения, ибо используемое ею понятие объективна повторяю
щихся обстоятельств есть не более чем другое наименование типич
ных причин. Это Замечание, однако, следствие чистейшего недоразу
мения. Прежде всего признание поведения превратившим возмож
ность в действительность с его повторяемостью вообще не связано.
Значит, о сходстве с теорией типичного причинения можно было бы
говорить только применительно к случаям, когда поведение создает
конкретную возможность результата, превращаемую в действитель
ность объективно повторяющимися обстоятельствами. Но объективно
повторяющиеся обстоятельства и типичная причина — не одно и то
же. Признание обстоятельства объективно повторяющимся исходит
из учета конкретной обстановки его наступления, а признание при
чины типичной — из абстрактной оценки ее причиняющей силы в лю
бых условиях. Ясно, например, что выстрел из самопала — типич
1
См., например, «Курс советского уголовного права», т. 1,
издво ЛГУ, 1968, стр. 351354; «Уголовное право (Часть Общая)»,
«Юридическая литература», 1969, стр. 138 — 140.
2
См., например, «Советское гражданское право», т. 1, «Юриди
ческая литература», 1965, стр. 518 — 519; «Советское гражданское
право», т. 1, «Высшая школа», 1968, стр. 489—490; «Гражданское
право», т. I, «Юридическая литература», 1969, стр. 534; Г. К. Мат
веев, Основания гражданскоправовой ответственности, «Юриди
ческая литература», 1970, стр. 88 и сл,
123
ная причина увечья, но в условиях, в которых школьнице X. таким
выстрелом увечье было причинено, он относится к объективно непов
торяющимся обстоятельствам, а потому школу и следовало признать
создавшей всего лишь абстрактную возможность результата, исклю
чающую ее ответственность.
Втретьих, обращалось внимание на то, что категории возможно
сти и действительности используются этой теорией в их не философ
ском, а юридикотехническом понимании. «Например, с философских
позиций причина, превращающая возможность в действительность,
характеризуется тем, что после ее воздействия результат стано
вится объективным фактом, который уже не может, быть ни пред
отвращен, ни изменен. Однако действия человека, рассматривае
мые как причина противоправного последствия, крайне редко обла
дают такой характеристикой. Поэтому причина, обусловливающая
действительность результата, определяется рассматриваемой тео
рией по признаку «индивидуализации»,
допускающему значитель
1
ную произвольность толкования» . Философские позиции, на кото
рых зиждется это возражение, не очень ясны. На чем основана
приводимая в нем философская квалификация причин как превра
тивших возможность в действительность? Пока результат еще не
наступил, его предотвращение возможно при любых обстоятель
ствах, кроме тех, над которыми человек не властен в силу достиг
нутого уровня развития науки и техники, а после того, как резуль
тат наступил, о его предотвращении рассуждать вообще бессмыс
ленно. Следовательно, этот критерий оценки причин как превраща
ющих возможность в действительность очень далек от подлинно
философского, чтобы его можно было противопоставлять другому
как якобы носящему юридикотехнический характер. Непонятно
также,
почему
индивидуальность
результата — неопределенный
критерий, допускающий произвольное толкование. Известно, что
антипод всякой неопределенности — конкретность, которая в инди
видуальности только и достигает максимально возможной для нее
степени. Но то, что максимально конкретно, не допускает, а на
чисто исключает произвольное толкование.
Вчетвертых, ставилась под сомнение определенность критерия
объективной повторяемости или неповторяемости тех обстоятельств,
которые превращают возможность в действительность и в зависи
мости от которых созданная возможность расценивается в качестве
конкретной или абстрактной, ибо, как указывается в критических
замечаниях, объективна любая повторяемость, наблюдаемая и
крайне редко, и весьма часто. Нетрудно заметить, что критика
в этом случае переносит акцент со слова «повторяемость» на
слово «объективна», а самое слово «повторяемость» толкует во
преки его филологическому смыслу так, что даже повторность явле
ния может рассматриваться в качестве повторяемости («и крайне
редко, и весьма часто»). Конечно, объективна любая повторяемость.
Но этот термин употреблен не для того, чтобы выразить количест
венную характеристику повторяемости, а только чтобы подчеркнуть
ее независимость от осознания причинителем, т. е. для качествен
ной характеристики причинной связи как объективного явления,
1
124
«Советское гражданское право», т. 1, 1968, стр. 489—490,
а не субъективной категории. Что же касается количественной сто
роны дела, то самое филологическое звучание слова «повторяе
мость» (в отличие, например, от «повторности») ориентирует на
постоянный и систематический процесс, но не бесконечный и всегда
действующий, а, как сказано в текстуальном изложении самой тео
рии, проявляющийся в данной конкретной ситуации.
Причинная связь и бездействие. Неисполнение обяза
тельства в подавляющем большинстве случаев означает
бездействие. Но «причина, которая не действует, не есть
вовсе причина» 1, — писал Ф. Энгельс. Можно ли тогда
вообще говорить о причинной связи между неисполне
нием обязательства и наступившими убытками? Не пра
вильнее ли считать, что бездействие не причиняет, а тот,
кто бездействует, несет ответственность лишь за непред
отвращение результата, вызванного другими причи
нами?2
В качестве причины в философском смысле могут вы
ступать лишь материальные явления, находящиеся в ак
тивном состоянии. Материальность бездействия сомнений
не вызывает. Действительно, материя есть объективная
3
реальность, данная нам в ощущении . Но если бы без
действие не было материальным, а составляло лишь внут
реннее психическое состояние человека, мы не могли бы
ни воспринимать, ни устанавливать ответственность за
бездействие.
Относится ли, однако, бездействие к разряду актив
ных явлений? Да, относится, если учитывать, что мы
1
Ф. Э н г е л ь с , АнтиДюринг, Политиздат, 1966, стр. 400.
Именно такое решение вопроса об ответственности за
бездействие предложил в 1947 году М. Д . . Шаргородский (см.
М. Д. Ш а р г о р о д с к и й , Причинная связь в уголовном праве,
«Ученые труды ВИЮН», вып. X, М., 1947. См. е г о же, Некоторые
вопросы причинной связи в теории права, «Советское государство
и право» 1956 г. № 7). Впоследствии на ту же позицию стала
Б. С. Антимонов {см. Б. С. А н т и м о н о в , К вопросу о понятии
и значении причинной связи в гражданском праве, «Труды научной
сессии ВИЮН», 1948, стр. 65; е г о ж е , Значение вины потерпевшего
при гражданском правонарушении, Госюриздат, 1950, стр. 144 150;
е г о же, Гражданская ответственность за вред, причиненный источ
ником повышенной опасности, Госюриздат, 1952, стр. 109 — 126)
и Е. А. Флейшиц (см. Е. А. Ф л е й ш и ц , Обязательства из при
чинения вреда и из неосновательного обогащения, Госюриздат, 1951,
стр. 70 — 73).
2
3
См. В. И. Л е н и н , Полн. собр. соч., т. 18, стр. 149,
125
имеем дело не с естественными, а с общественными явле
ниями, с поведением человека, с формой его участия в
общественных отношениях. Результат, наступающий в
области общественных отношений, которые регулируются
нормами права, носит не только естественный, но и об
щественный характер: он является, например, не только
смертью, но и убийством, не только гибелью имущества,
но и убытками. И если, не ограничиваясь естественным,
обратиться к общественному результату правонаруше
ния, то сразу становится ясным, что его могло вызвать
только поведение человека, выражается ли оно в форме
действия или бездействия.
Например, мать не кормит своего ребенка, и ребенок
умирает. Рассматривая этот случай, иногда говорят: ре
бенок умирает не потому, что мать его не кормила, а по
тому, что процессы диссимиляции не были компенсиро
ваны процессами ассимиляции — иначе смерть не насту
пила бы, несмотря на бездействие матери. Мать не при
чинила результата. Она лишь не предотвратила естест
венно протекающих процессов.
Но разве в приведенном случае дело ограничивается
только естественным фактом смерти? Разве здесь нет
такого факта общественного значения, как убийство?
И разве убийство тоже было следствием природных сил,
а не бездействия матери?
Аналогично обстоит дело и с любым иным правонару
шением, выражающимся в форме бездействия. Напри
мер, арендованный для хранения сырья склад пустовал
потому, что сырье не было своевременно поставлено. Рас
ходы арендатора на арендную плату правомерны и до
зволены, но они стали убыточными уже не в силу дейст
вий арендатора, а вследствие бездействия его неисправ
ного поставщика. Следовательно, убытки как обществен
ное явление могут быть вызваны и действием и бездейст
вием, включая неисполнение обязательства. При этом
подобно действию неправомерное бездействие лишь тог
да становится основанием ответственности за убытки,
когда оно создало конкретную возможность их наступле
ния или превратило возможность в действительность.
Причинная связь и деление убытков на прямые и косвенные.
В зависимости от характера причинной связи между нарушением
обязательства и возникшими убытками они подразделяются на
прямые и косвенные. Убытки считаются прямыми, если нарушение
обязательства обусловило их конкретную возможность или превра
126
тило ее в действительность. К косвенным относятся убытки, лишь
абстрактная возможность которых возникла в результате неис
полнения обязательства. Возмещению подлежат только прямые
убытки, а косвенные не возмещаются, ибо отсутствует причинная
связь, необходимая для вменения их в ответственность.
Так, Госарбитраж при Леноблисполкоме отклонил иск холо
дильника Ленхладпрома о взыскании с базы Главрыбсбыта за не
обеспечение своевременной выгрузки прибывшего в ее адрес ва
гона с рыбными изделиями всей суммы штрафов, взысканных с ист
ца Управлением Октябрьской железной дороги за простой еще
32 вагонов, которые не могли быть поданы на разгрузочную
площадку до тех пор, пока не была завершена разгрузка вагона,
адресованного базе. В решении арбитража правильно отмечено,
что если бы база должна была отвечать за всю цепь событий, раз
вернувшихся в результате задержки ею под погрузкой одного ва
гона, трудно было бы объяснить, почему надлежит остановиться
только на 32м вагоне, а не на всех вообще задержках на транс
порте, косвенно связанных с этим обстоятельством.
В противоположность сказанному, некоторые авторы, рассмат
ривая причинную связь как необходимое условие ответственности
и признавая, что косвенные убытки не находятся в такой связи
с неправомерным поведением, все же при определенных условиях
допускают их компенсацию. К подобным выводам пришел в свое
время Л. А. Лунц, который, с одной стороны, считает,
что условием ответственности может быть лишь необходимая при
чинная связь, а с другой стороны, не исключает полного возмеще
ния косвенных убытков, хотя согласно его взглядам они находятся1
в случайной причинной связи с неправомерным поведением .
Н. С. Малеин, прямо не присоединяясь к той или иной теории при
чинной связи, а оперируя всеми существующими на этот счет кон
цепциями, пишет: «К косвенным относятся такие убытки, которые
представляют собой результат случайной причинной связи (аб
страктная возможность наступления
которых возникла в результате
2
неисполнения обязательства)» . Тем не менее он полагает, что при
умышленной вине причинитель должен возмещать и косвенные
убытки 3.
Внутренняя противоречивость подобных выводов буквально бьет
в глаза., Случайная причинность или абстрактная возможность ре
зультата равнозначны отсутствию причинной связи с точки зрения
авторов, развивающих соответствующие взгляды. И если на той же
линии лежит граница между прямыми и косвенными убытками, то
нельзя защищать допустимость возмещения косвенных убытков,
не признав, что причинная связь не составляет условия их возме
щения. Однако такое признание не согласуется не только с законом,
но и с общетеоретическими позициями тех же авторов, исключающих
ответственность там, где нет причинной связи.
1
См. И. Б. Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц , Общее учение об обя
зательстве, стр. 372—373.
2
Н. С. М а л е и н , Имущественная ответственность в хозяй
ственных отношениях, стр. 94.
3
См. т а м ж е , стр. 96—97,
127
Устранить подобную несообразность можно только путем отказа
от идеи возмещения косвенных убытков как неоправданной теорети
чески и не основанной на законе.
В. В и н а
Понятие и виды вины. Под виной понимают психиче0
ское отношение лица к совершаемому им противоправ0
ному действию или бездействию, а также к наступающим
в связи с этим противоправным последствиям.
У человека имеется определенное психическое отно
шение к любому своему поведению, ибо все, что человек
делает в нормальном состоянии, он делает сознательно.
Психическому отношению, характеризующему вину в
юридическом смысле, свойственна та специфика, что оно
распространяется не на всякое, а лишь на противоправ0
ное поведение. Это обстоятельство придает вине особое
социальное содержание, смысл которого обнаруживается
с предельной ясностью, когда сравнивают невиновное и
виновное противоправное поведение.
Противоправное действие может быть совершено
и при отсутствии вины. Как будет показано в дальней
шем, гражданское право в виде исключения допускает
безвиновную ответственность. Но виновное правонару
шение существенно отличается от невиновного. В неви
новном (случайном) причинении убытков воплощается
объективное несоответствие совершенного поступка тре
бованиям закона, такой поступок ущемляет интересы
социалистического общества или отдельных его членов.
Однако он не заключает в себе отрицательного отноше
ния самого нарушителя к ущемленным интересам, так
как нарушитель не знал, не мог и не должен был знать,
что результат наступит.
Когда же он действует виновно, противоправный акт
совершается с определенных психических позиций: нару
шитель либо знает, что его действия вызовут ущемление
общественных или чьихлибо личных интересов, либо мог
и должен был знать и действительно знал бы об этом,
если бы проявил должную заботу об ущемленных им ин
тересах, а не выразил к ним полного или по крайней
мере известного пренебрежения 1. Следовательно, благо
1
Последнего обстоятельства, видимо, не учитывал М. Д. Шар
городский, который, выступая вообще против трактовки вины как
123
даря вине правонарушение становится не просто объек
тивно неправомерным фактом, но и выражает опреде
ленное отрицательное отношение нарушителя к интере
сам социалистического общества или отдельного гражда
нина.
На этом, собственно, и зиждется применение к нару
шителю мер гражданской ответственности. Возмещение
убытков лишь одна из решаемых этими мерами задач.
Не менее, если не более, важна другая задача — воспи0
тание советских людей в духе преданности Родине
и делу социализма, точного и неуклонного соблюдения
законов, бережного отношения к социалистической соб
ственности, дисциплины труда, честного отношения к об
щественному долгу, уважения к правилам социалисти
ческого общежития. В своей воспитательной функции
меры гражданскоправовой ответственности и обраща
ются в первую очередь против виновных — тех, кто, со
вершая правонарушение, знали либо могли и должны
были знать, какие последствия способны вызвать их
действия, но, пренебрегая общественными интере
сами, не отказались от таких действий. Значение вины
состоит также в том, что благодаря признанию ее одним
из условий ответственности гражданин или коллектив
граждан могут уверенно развивать свою общественно
полезную активность, не опасаясь ответственности за
всякого рода случайности, не рискуя нести бремени по
следствий, предвидеть которые они не могли при самой
высокой бдительности. Такую роль вина играет потому,
что является актом сознательного поведения и вклю
чает осознание двух существенных для ее характеристики
моментов.
Вопервых, ВИНОВНОСТЬ предполагает осознание ес
тественной связи между действием или воздержанием
от него и возможными последствиями. Если нарушитель
не знал, не мог и не должен был знать, какая естествен
выражения отрицательного отношения к обществу, считал особенно
неприемлемой такую трактовку для неосторожнонебрежной вины,
ибо, полагал он, тот, кто не знал, не мог и не должен был знать, не
способен выразить в соответствующем действии свое отрицательное
отношение к чемулибо (см. М. Д. Ш а р г о р о д с к и й , Научный
прогресс и уголовное право, «Советское государство и право» 1969 г.
№ 12, стр. 8990).
129
ная цепь событий будет вызвана его поведением, он
не может быть признан виновным, так как при подобных
условиях нет оснований считать его выразившим отри
цательное отношение к ущемленным общественным или
личным интересам. Так, в приведенном деле с затопле
нием товаров двух магазинов водой, хлынувшей из во
допроводных труб, Ленгазсетьстрой, уменьшив величину
зазора, создал конкретную возможность результата,
а Лендормост давлением на подземные сооружения
превратил возможность в действительность. Поэтому
с точки зрения причинной связи к ответственности
можно было привлечь обе эти организации. Однако ар
битраж учел невиновность Лендормоста, который
не знал, не мог и не должен был знать о конкретной
возможности опасных последствий, и потому при окон
чательных расчетах возложил обязанность возместить
убытки в полном объеме на Ленгазсетьстрой.
Вовторых, виновность предполагает осознание об
щественной значимости совершенных действий (или воз
держания от них) и их результата. Нарушитель должен
не просто осознавать естественную связь между своим
поведением и возможными его последствиями, но и пони
мать общественную природу этих фактов как противо
речащих интересам общества и потому недопустимых
с точки зрения принципов его организации. В противном
случае он может быть признан причинителем убытков,
но нет оснований упрекать его в отрицательном отноше
нии к обществу, а следовательно, и признавать винов
ным Например, суд оправдал гражданина, обвиняемого
в убийстве задержавшего его дружинника, которого оши
бочно принял за бандита. Причинитель ясно представлял
естественную связь между своими действиями и резуль
татом, понимая, что совершает убийство. Но он не знал,
не мог и не должен был знать, какова действительная
общественная природа этих последствий, или, иначе го
воря, не проявил отрицательного отношения к обществу,
а потому не мог нести ни уголовной, ни гражданской
ответственности.
Некоторые авторы полагают, что для признания нарушителя ви
новным необходимо, чтобы он сознавал не только общественную, но
и юридическую значимость совершенного — запрещение законом дан
ного действия под страхом юридической ответственности «Сознание,
как элемент умышленной вины, — пишет, например, Г. К Матвеев, 130
не может не включать в себя и сознания противоправности дей
1
ствий» .
Как, однако, следует поступить, если, осознавая несоответствие
своего поведения интересам общества, нарушитель не только не знает
о его запрещенности законом, а, наоборот, уверен, что действия та
кого рода правовой ответственности не влекут? Подобные явления
возможны, ибо не все антиобщественные поступки преследуются юри
дически Многие из них осуждаются только моралью, но не правом.
Например, по ст. 98 УК Узбекской ССР наказуема выдача замуж
женщины, не достигшей брачного возраста. Уголовный закон
РСФСР такого состава преступления не содержит, хотя и в РСФСР
эти деяния не могут не быть антиобщественными. Лицо, постоянно
проживающее в РСФСР, легко доказало бы в Узбекской ССР, что
не знало о наказуемости данного деяния Тем не менее преступник
не был бы освобожден от ответственности, так как никогда не смог
бы доказать неведения об антиобщественном характере своего
поступка. А этого достаточно, чтобы общество имело право нака
зать его так, как оно считает нужным и как установлено в законе,
а не так, как хотел бы нарушитель, ошибочно полагая, что ему
угрожает лишь моральная, но не юридическая санкция.
Следует поэтому прийти к выводу, что осознание противоправ
ности не является обязательным элементом вины. Нарушитель ви
новен уже при том условии, что отдает себе отчет в антиобществен
ном характере своего поведения.
В зависимости от конкретных форм выражения вины
различают ее отдельные разновидности.
В законодательстве и теории уголовного права при
нято различать умысел прямой и косвенный, а также
неосторожность в форме небрежности и самонадеянности.
Если преступник знал о возможности результата и же
лал его наступления, говорят о прямом умысле, а если
он не желал, но допускал неправомерные последствия,
его вина квалифицируется как косвенный умысел. От
косвенного умысла отличается неосторожность в форме
самонадеянности, когда преступник тоже знает, что ре
зультат может наступить, но относится к этому факту
не безразлично, а рассчитывает на его предотвращение.
Неосторожность в форме небрежности характеризуется
тем, что лицо не желало наступления результата и даже
не знало о такой возможности, но по обстоятельствам
дела могло и должно было знать об этом,
Деление видов умысла на прямой и косвенный имеет
для уголовного права практическое значение потому, что
1
Г. К М а т в е е в , Вина в советском гражданском праве, Киев,
1955, стр 255 — 256; см е г о же, Основания гражданскоправовой
ответственности, стр. 189 и сл.
131
различие между ними иногда влияет не только на ква
лификацию преступления, но и на меру наказания. Это
различие помогает, кроме того, провести в необходи
мых случаях четкую грань между умыслом и неосто
рожностью: если лицо не желало наступления резуль
тата, но относилось к этому безразлично, оно действо
вало умышленно, а если легкомысленно надеялось его
предотвратить, то допустило неосторожность. Неосто
рожность также вызывает и иную квалификацию дея
ния, и применение иных мер наказания к преступнику.
Поэтому смешение умысла и неосторожности, так же
как прямого и косвенного умысла, могло бы вызвать
серьезные ошибки в выводах суда по уголовным делам.
В гражданском праве такой опасности нет. Причи
нивший убытки виновно обязан возместить их в пол
ком объеме, действовал ли он умышленно или не
осторожно. В отличие от уголовного права вина в праве
гражданском служит лишь основанием, но не мерой от
ветственности за убытки. Это означает, что для привле
чения к ответственности нужна вина, но при ее наличии
объем ответственности зависит уже не от степени (тя
жести) вины, а от размера убытков. Поэтому подразде
ление видов умысла на прямой и косвенный и видов не
осторожности на небрежность и самонадеянность для
гражданского права лишено практического смысла.
Здесь сложилось иное, трехчленное деление видов вины:
умысел, неосторожность — простая и грубая.
Умысел включает элемент намеренности. Если долж
ник намеренно нарушил обязательство и его намерение
распространялось также на убытки, впоследствии воз
никшие в имущественной сфере кредитора, налицо
умышленная вина. Однако в судебной и арбитражной
практике по гражданским делам умысел встречается
гораздо реже, чем в делах уголовных. Хотя обязатель
ства иногда и нарушаются умышленно (намеренная за
держка отправки продукции, ее оплаты, возврата тары
и т. п.), нарушитель почти никогда ни прямо, ни косвенно
не преследует цели причинить убытки другой стороне.
Обычно же либо самое обязательство нарушается не по
умыслу, а вследствие непринятия всех мер к его надле
жащему исполнению, либо отношение нарушителя к убыт
кам, которые могут возникнуть у другой стороны, носит
неумышленный характер. Решающая роль в сфере граж
132
данской ответственности за убытки принадлежит, таким
образом, не умыслу, а неосторожности.
Неосторожность характеризуется тем, что у наруши
теля нет намерения, направленного на нарушение обяза
тельства и причинение убытков. Этим она отличается от
умысла Но неосторожность не случайное, а виновное по
ведение, и ей присущи все признаки, которые вообще ха
рактеризуют психическое отношение, охватываемое по
нятием вины.
Неосторожность — результат несоблюдения требова
ний внимательности, заботливости и осмотрительности,
соблюсти которые было необходимо для выполнения обя
зательства. Объем таких требований определяется на
основе следующих трех критериев.
Он определяется прежде всего самим характером дея0
тельности, осуществление которой причинило убытки.
Очевидно, например, что к использованию средств авто
транспорта предъявляются совсем иные требования и по
объему, и по характеру, нежели к использованию средств
гужевого транспорта. Различен также объем и характер
требований, предъявляемых, например, к деятельности
врача и к работе медицинской сестры. Далеко не одина
ковы требования, предъявляемые к технически воору
женному производству на крупных предприятиях и на
тех производственных участках, где работа ведется
вручную или с применением относительно примитивных
технических средств. Поэтому, например, когда по
просьбе покупателя совхоз согласился поставить овощи
и фрукты в самостоятельно изготовленной им таре, а за
тем был привлечен к ответственности за нестандартность
тары, арбитраж иск отклонил, признав совхоз невинов
ным, поскольку допущенные отступления от стандарта
оказались такими, предотвратить которые могло лишь
предприятие, специализирующееся на изготовлении тары
данного вида.
Он определяется, далее, конкретной объективной об0
становкой, в условиях которой соответствующее действие
было совершено. Так, ввиду раннего замерзания бере
гов Невы баржа с грузом не могла пришвартоваться
к берегу, и потому перевозчик доставлял груз на берег
вначале на плотах, а затем использовал канаты, крюки
и т. п. для перемещения груза волоком. Вследствие этого
груз оказался подмоченным и частично пришел в не
133
годность. Но арбитраж не признал перевозчика винов
ным, так как в создавшейся обстановке он не мог ис
пользовать другого способа выгрузки, а промедление
ставило под угрозу сохранность и самой баржи, и всего
груза.
Объем соответствующих требований определяется
также индивидуальными особенностями лица, причи
нившего убытки. Социалистический принцип «от каж
дого по его способностям» важен и для выявления вины.
Необходимо лишь правильно пользоваться этим прин
ципом, учитывая специфику отношений, к которым он
здесь применяется, ибо в данном случае дело касается
не оплаты труда, а заботливости, осмотрительности и
внимательности, проявлять которые обязаны советские
граждане и их коллективы. Нельзя снижать объем тре
бований, предъявляемых к участникам советского обо
рота, ориентируясь на иногда еще сохраняющуюся от
сталость. Общие требования, которые закон предъявляет
к лицам, осуществляющим определенную деятельность в
данной конкретной обстановке, могут быть ими соблю
дены. Но вполне возможно, что данное конкретное лицо,
обладая большим опытом и высокой квалификацией,
могло бы соблюсти гораздо более высокие требования,
и если оно этого не сделало, то, хотя не были нарушены
обычно предъявляемые общие требования, его следует
признать виновным. В то же время при таких исключи
тельных обстоятельствах, когда изза неподготовленно
сти нарушитель не мог соблюсти даже указанных общих
требований, если самую эту неподготовленность нельзя
поставить ему в вину, речь может идти об освобождении
от ответственности.
Несоблюдение перечисленных требований служит до
казательством вины в форме неосторожности. Но каково
психологическое содержание этой вины? Как она должна
быть охарактеризована в качестве психического отноше
ния нарушителя к неправомерному поведению?
Тот, кто поступает неосторожно, не желает и не пред
видит возможности наступления вредных последствий.
Это и выражает формула:«не желал и не знал». Но при
неосторожности нарушаются определенные, общеобяза
тельные, понятные каждому требования заботливости,
внимательности и осмотрительности. Тот, кто их нару
шает, знает, что несоблюдение подобных требований,
134
вообще говоря, способно вызвать известные отрица
тельные последствия, а значит, способно привести к ним
и в данном случае. Это выражается другой формулой:
«мог и должен был знать». Иначе говоря, при неосто
рожности отсутствует конкретное, но имеется абстракт0
ное предвидение возможности вредных последствий.
Благодаря ему неосторожность и признается одним из
видов вины.
На эту сторону дела не обращают должного внимания. Неосто
рожная вина обычно характеризуется как результат несоблюдения
определенных требований без анализа воплощенного в ней психи
ческого отношения нарушителя к своему поведению или в лучшем
случае с одновременным указанием на то, что психическое отноше
ние здесь проявляется в негативном виде («не знал») и долженство
вании («должен был знать»). Но тогда неосторожная вина выходит
за рамки общего понятия вины как определенного психического от
ношения и ничем не отличается от противоправности, которая тоже
ведь представляет собой нарушение требований, установленных за
коном Нужно, следовательно, различать объем нарушенных требо
ваний как критерий оценки неосторожности и самую неосторож
ность как форму психического отношения к неправомерному пове
дению.
Дискуссионен также вопрос о том, какие именно требования
должны лежать в основе оценки неосторожности
1
Сторонники субъективного критерия определяют эти требова
ния с учетом индивидуальных особенностей нарушителя. Но такой
критерий противоречит нормативной природе права, устанавли
вающего общие правила поведения, и практически приводил бы
к поглощению противоправности виновностью.
Сторонники объективного критерия определяют соответствующие
требования сообразно с обязательным для участников советского
гражданского оборота общим масштабом поведения, расходясь лишь
Б характеристике его конкретного содержания. Одни говорят о тре
бованиях, которые могут быть предъявлены к «среднему» участнику
гражданского оборота 2. Другие, имея в виду преимущественно юри
дических лиц, значение эталона придают требованиям, выполнимым
для передового предприятия 3 Но первый критерий не стимулировал
бы к совершению всего, на что способен конкретный субъект, пре
восходящий «средний» уровень, а второй вообще построен по прин
ципу объективного вменения, ибо предприятие, уступающее передо
вым по своей технической вооруженности, если само это обстоятель
1
См., например, Б. С. А н т и м о н о в , Значение вины потерпев
шего при гражданском правонарушении, стр. 101.
2
См., например, X. И. Ш в а р ц , Значение вины в обязательст
вах из причинения вреда, Юриздат, 1939, стр. 38; И Б. Н о в и ц к и й ,
Л. А. Л у н ц , Общее учение об обязательстве, стр 327 — 328.
3
См., например, Н. С. М а л е и н , Имущественная ответствен
ность в хозяйственных отношениях, стр. 74.
135
ство не может быть поставлено ему в вину, объективно не
способно достичь результата, достижимого для передового пред
приятия.
Вследствие отмеченных недостатков обеих позиций сторонники
каждой из них сопровождают свои выводы известными оговорками.
Гак, X. И. Шварц, сторонник объективного критерия, предлагает
также учитывать и некоторые индивидуальные особенности нару
1
шителя , а Б. С. Антимонов, сторонник субъективного критерия, об
ращает внимание и на те требования, которые обусловливаются са
2
мим существом выполняемого дела . Подобные колебания свидетель
ствуют о том, что правильным является не субъективный или объек
тивный, а объективносубъективный критерий, построенный на учета
характера
деятельности,
конкретной обстановки,
в которой
она осуществляется, и индивидуальных особенностей самого дея
теля.
Представляя собой одну из форм вины, неосторож
ность в свою очередь может выступать в качестве про0
стой и грубой.
Различие между ними определяется различным
характером требований, не соблюденных нарушителем.
В общем виде можно сказать, что, если лицо не соблю
дает таких высоких требований, которые к нему предъ
являются как к определенной индивидуальности, осуще
ствляющей данный вид деятельности в соответствующих
условиях, оно допускает простую неосторожность. При
несоблюдении не только этих высоких, но и понятных
каждому минимальных требований неосторожность ста
новится уже грубой.
Допущена ли грубая или простая неосторожность,
это зависит от обстоятельств дела и может быть уста
новлено лишь на основе их детального изучения. Напри
мер, переход полотна железной дороги в недозволенном
месте суд квалифицировал как простую неосторожность,
а езду по полотну железной дороги верхом на лошади —
как грубую неосторожность. Отправку товара в твердой
таре без мягкой упаковки, учитывая особенности отправ
ленного товара, арбитраж квалифицировал как грубую
неосторожность, а выгрузка того же товара, производив
шаяся вручную без применения конвейера, была при
знана простой неосторожностью. Чем более элементар
ные требования не соблюдаются, тем более явственно
нарушитель представляет возможность наступления
1
2
136
См. X. И. Ш в а р ц , указ. соч., стр. 36—37.
См. Б. С. А н т и м о н о в , указ. соч., стр. 101,
вредных последствий. При грубой неосторожности его
Предвидение, оставаясь абстрактным, носит все же более
определенный и более четко выраженный характер, чем
при неосторожности простой. Из этого следует, что раз
личие между простой и грубой неосторожностью является
не качественным, а чисто количественным: чем более
конкретно предвидение возможных последствий, тем
более тяжкой должна быть признана и степень винов
ности.
Вина — условие ответственности не только граждан,
но и юридических лиц. Если юридическое лицо — это
организованный коллектив, обладающий коллективным
сознанием и коллективной волей, то оно способно и
к такому сознательноволевому отношению, которое
образует содержание вины. Вина юридического лица
может выразиться в виновных действиях его работника,
совершенных в связи с трудовыми функциями (ст. 445
ГК). Она может быть также рассредоточена между раз
личными подразделениями юридического лица, когда
вина конкретного работника исключается. Но при всех
условиях вина юридического лица — это вина не инди
вида, а коллектива1, причем последующее полное или
частичное переложение убытков, возмещенных юридиче
ским лицом, на их конкретного виновника ничего в суще
стве дела не меняет.
Виновно нарушая свои трудовые обязанности, работ
ник выступает одновременно в качестве участника про
изводственного коллектива и субъекта трудового право
отношения. В первом случае имеется вина юридического
лица как необходимое условие его ответственности
перед потерпевшим, а во втором — индивидуальная вина
самого работника как обязательное условие его соб
ственной ответственности перед юридическим лицом.
Поэтому, когда вина юридического лица воплощается
1
См. подробнее Г. К. М а т в е е в , Вина в советском граждан
ском праве, стр. 216 и сл.; е г о ж е , Основания гражданскоправо
вой ответственности, стр. 209 — 241. В. Т. Смирнов полагает, что
вина юридического лица — это всегда вина конкретного работника,
а не коллектива (см. В. Т. С м и р н о в , Обязательства, возникаю
щие из причинения вреда, издво ЛГУ, 1973, стр. 35 и с л ) , тогда как
В. А. Тархов допускает также вину коллектива, хотя и происте
кающую из действий работников (см. В. А. Т а р х о в , указ. соч,
стр. 76 и сл.),
137
в виновности конкретного работника, оно несет ответ
ственность не за чужие действия 1, а за собственную
вину.
Статья 222 ГК, говоря о вине как об условии ответ
ственности за нарушение обязательства, устанавливает
вместе с тем, что доказывание ее отсутствия возлагается
на того, кто нарушил обязательство. Следовательно,
предъявляя иск об убытках, необходимо доказать факт
нарушения обязательства, а также наличие причинной
связи между этим фактом и убытками. Но не нужно
доказывать вину нарушителя, ибо он предполагается
виновным до тех пор, пока не будет доказано обратное.
Это правило ст. 222 ГК называют презумпцией виновно0
сти в противоположность презумпции невиновности, дей
ствующей в уголовном праве. Оно включено в граждан
ский закон потому, что по гражданским делам не ведется
предварительное следствие, а бремя доказывания цели
ком возлагается на истца и ответчика. Истец обязан
доказать, что понес убытки, вызванные поведением от
ветчика, — иначе для предъявления иска не было бы во
обще никаких оснований. Но нельзя требовать от истца
представления доказательств по поводу психических
переживаний ответчика — относительно того, действовал
ли он виновно или невиновно По этой линии бремя
доказывания переносится на ответчика, который, доби
ваясь отклонения предъявленного иска, должен дока
зать свою невиновность.
Презумпция виновности нарушителя не означает,
однако, что в ходе рассмотрения дела суд или арбит
раж должны пассивно выжидать, пока ответчик дока
жет свою невиновность, и взыскать с него возмещение
убытков, если представить соответствующие доказатель
ства ему не удастся. Советский суд активен. Если пред
ставленные доказательства недостаточны, суд, как
указано в ч. 2 ст. 50 ГПК, предлагает сторонам и дру
1
Как полагают М. М Агарков (см. М М. А г а р к о в , К воп
росу о договорной ответственности, «Вопросы советского граждан
ского права», издво АН СССР, 1945, стр. 131), Д. М. Генкин,
Р. О. Халфина, К. К. Яичков (см. «Обзор дискуссий о государствен
ных юридических лицах», «Советское государство и право» 1954 г.
№ 8, стр 109), О. А. Красавчиков (см О. А. К р а с а в ч и к о в ,
Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности,
«Юридическая литература», 1966, стр. 130).
138
гим участникам процесса представить дополнительные
доказательства или собирает их по собственной иници
ативе. Презумпция виновности помогает суду в этом
деле. Она побуждает ответчика проявить максимум
активности в доказывании своей невиновности путем
всестороннего освещения обстоятельств, при которых
убытки были причинены. Такую же активность должен
проявить и истец, доказывая факт причинения ему
убытков ответчиком. Активность сторон вместе с актив
ностью суда способствует выявлению истины по делу,
лежащей в основе выносимых судебных решений.
1
Смешанная вина . Выше уже отмечалось, что вина
служит основанием, но не мерой, определяющей объем
гражданской ответственности за причиненные убытки.
Поэтому в гражданском праве нет надобности в прове
дении четких границ между умыслом прямым и косвен
ным, неосторожностью в форме небрежности и самона
деянности: любой из этих видов вины служит достаточ
ным основанием для возложения ответственности
в полном объеме причиненных убытков. Но почему же
тогда гражданский закон оперирует категориями умысла,
грубой и простой неосторожности? Каково практическое
назначение этих категорий, применяемых в праве граж
данском и безразличных для права уголовного, не
выделяющего неосторожность грубую и простую?
По общему правилу, степень виновности нарушителя
не учитывается при определении объема его граждан
ской ответственности. Но от этого правила приходится
отступать в тех специфических только для гражданско
го права случаях, когда возникает вопрос о так называ
емом зачете вины — уменьшении объема ответственно
сти одного лица с учетом степени виновности другого.
Чтобы распределить возникшие убытки между несколь
кими лицами, виновными в их причинении, нужно выя
вить и сопоставить тяжесть вины, допущенной каждым
из них. Для этого гражданский закон и использует раз
личия между такими степенями виновности, как умысел,
грубая и простая неосторожность. Важнейшую область
применения учета вины, а значит, и использования раз
1
Вместо этого термина иногда употребляются термины «обоюд
ная вина», «встречная вина», «вина потерпевшего», «смешанная от
ветственность».
139
личий между умыслом, грубой и простой неосторожно
стью составляет случай смешанной вины (ст 224 ГК)
Смешанная вина характеризуется двумя моментами
во первых, убытки наступают в результате виновного
поведения нарушителя и потерпевшего, а сосредоточи
ваются в сфере одного только потерпевшего, вовторых,
наступивший результат представляет собой нераздель
ную величину, вследствие чего невозможно установить
«долю» убытков, причиненных каждым из участников
соответствующих отношений Например, колхозница П.
рассыпала горячие угли в телятнике, и вскоре возник
пожар, который не удалось своевременно погасить пото
му, что колхоз не был обеспечен элементарными проти
вопожарными средствами Какая часть ущерба вызвана
действием колхозницы П и какая бездействием самого
колхоза? Е, слесарь завода «Электросила», отправился
за понадобившейся ему деталью путем, закрытым для
прохода сигнализацией о проводах тока высокого на
пряжения, которые, однако, по вине администрации ни
чем защищены не были Виновна не только администра
ция, но и сам потерпевший при невозможности индиви
дуализировать вред, причиненный каждым из них
Ввиду того, что смешанная вина исключает разделе
ние результата на части, каждая из которых причинно
связана только с поведением нарушителя или потерпев
шего, их размер приходится устанавливать приблизи
тельным образом не на основе критерия причинной
связи, а путем учета степени виновности как наруши
теля, так и потерпевшего Если оба виновны в одинако
вой степени (например, каждый действовал с грубой
неосторожностью), убытки распределяются между ними
в равных долях В тех случаях, когда степень виновно
сти нарушителя и потерпевшего различна (например,
один допустил простую, а другой — грубую неосторож
ность), больший объем ущерба относится на счет того,
кто виновен в большей степени
Так, овощной комбинат Лензаготплодоовощторга
предъявил к Октябрьской железной дороге иск о воз
врате штрафов в сумме 2732 руб, взысканных дорогой
с истца за простой вагонов под разгрузкой При рассмо
трении дела выяснилось, что в простое виновны как
комбинат, медленно производивший разгрузку, так и
дорога, подававшая вагоны без уведомления и притом
140
в большем количестве, чем позволял фронт разгрузки.
Учитывая виновность обоих контрагентов, арбитраж
уменьшил размер взысканного им в пользу истца воз
мещения до 1396 руб.
Поставщик отправил сталь повышенного качества и
соответственно по более высоким ценам, чем обусловле
но договором. В связи с этим покупатель понес убытки,
поскольку он обязан свою продукцию отпускать по пла
новой цене, тогда как вследствие удорожания сырья ее
себестоимость оказалась выше запланированной. Возра
жая против иска, ответчик доказал, что технические ка
чества поставленной стали уменьшают количество отхо
дов, а это позволяло при умелой организации работы
снизить себестоимость выпущенной продукции, хотя и
не довести ее до уровня плановой. Арбитраж уменьшил
объем возмещения убытков, понесенных истцом по дан
ному делу, с учетом степени им самим допущенной ви
новности.
Чаще всего смешанная вина проявляется в том, что
обе стороны виновны в самом нарушении обязательст
ва. Но бывает, что обязательство нарушила одна из сто
рон, а другая содействовала увеличению размера убыт
ков либо не приняла мер к их уменьшению. Если она
это сделала умышленно или по неосторожности, убытки
также распределяются по правилам о смешанной вине.
По обязательствам некоторых видов согласно прямо
му указанию закона нарушитель обязывается к возме
щению убытков независимо от его вины. Но и в этих
случаях потерпевший может виновно способствовать об
разованию убытков, вызвать увеличение либо не при
нять мер к уменьшению их объема. Смешанной вины
здесь не будет, так как виновен только потерпевший, но
не нарушитель. Невозможно также для распределения
убытков между сторонами сопоставлять вину потерпев
шего с виной нарушителя ввиду его невиновности. По
этому объем ответственности нарушителя должен быть
уменьшен не на основе сопоставления тяжести вины
обеих сторон, а с учетом лишь степени вины потерпев
шего.
От смешанной вины отличается совместное причине0
ние. Чаще всего оно встречается в обязательствах из
причинения вреда, но изредка бывает связано с наруше
нием договорных и иных обязательств. Если, например,
141
по вине как поставщика, так и изготовителя поставлена
дефектная продукция, оба они считаются совместны
ми причинителями понесенных покупателем убытков.
Между смешанной виной и совместным причинением
имеются коренные различия.
При смешанной вине виновен как причинитель, так
и потерпевший, а при совместном причинении потерпев
ший невиновен, но убытки у него возникают по вине не
скольких причинителей. Поэтому при совместном причи
нении потерпевший получает полное возмещение убыт
ков, которые лишь между самими совместными причини
телями распределяются соответственно степени вины
каждого из них, тогда как при смешанной вине учиты
вается вина самого потерпевшего в качестве основания
уменьшения объема ответственности причинителя.
Поскольку совместное причинение связано с дей
ствиями двух или нескольких лиц, а «долю» вреда, при
чиненного каждым из них, установить невозможно, они
несут солидарную ответственность перед потерпевшим, и
лишь последующие расчеты между ними производятся по
долям сообразно со степенью вины каждого. Но в пре
дусмотренных законом случаях вводится их прямая до
левая ответственность непосредственно перед потерпев
шим, как установлено, например, для ответственности
перед покупателем за поставку недоброкачественной
продукции виновных поставщика и изготовителя. Одна
ко совместное причинение характеризует основание от
ветственности, а не конкретно установленный ее поря
док и потому не превращается в смешанную вину при
переходе от солидарного к долевому возмещению1. Не
нужно также забывать, что и при долевом порядке объ
ем ответственности одного из совместных причинителей
уменьшается не за счет потерпевшего, как при смешан
ной вине, а за счет сопричинителей.
Ответственность за чужую вину. Должник по обяза
тельству при определенных, рассмотренных ранее усло
виях может перепоручить его исполнение полностью или
1
Вопреки тому, как его при этих условиях оценивает
В К Райхер (см В. К Р а й х е р , Правовые вопросы договорной
дисциплины в СССР, издво ЛГУ, 1958, стр 261—262) и вслед за
ним И С Малеин (Н С М а л е и н , Имущественная ответственность
в хозяйственных отношениях, стр 85).
142
частично другому лицу. Кредитору также предоставля
ется возможность с соблюдением установленных усло
вий переадресовать другому лицу исполнение обязатель
ства. Но в результате перепоручения или переадресова
ния исполнения должник или кредитор из обязательства
не выбывает, и если оно будет нарушено по вине лю
бого из них, последует ответственность конкретного ви
новника. При отсутствии вины как субъектов обязатель
ства, так и лиц, привлеченных к исполнению, ответствен
ность исключается. Как, однако, следует поступать в
случаях, когда участники обязательства невиновны, но
оно нарушено по вине привлеченных к исполнению субъ
ектов, например по вине субподрядчика, привлеченного
генеральным подрядчиком?
Общего ответа на поставленный вопрос в действую
щем законодательстве нет. Но специально для случаев
просрочки кредитора ч. 3 ст. 227 ГК устанавливает,
что даже и при невиновности кредитор отвечает за
убытки, если просрочка произошла по вине лиц, кото
рым было поручено принятие исполнения. А поскольку
кредитор и должник юридически равноправны, надо
полагать, что аналогичное правило применимо и
к должнику. Нет также никаких оснований думать,
что закон ставит просрочку в особое положение. Тож
дественный порядок должен быть распространен на
любые нарушения обязательства. Было бы, кроме
того, неправильно ограничивать действие этого порядка
лишь перепоручением или переадресованием исполне
ния в буквальном смысле. Хотя, например, изготовитель
не перепоручает производство продукции поставщикам
материалов, но, если по их вине продукция не будет
изготовлена, он должен отвечать перед своими заказчи
ками.
Иными словами, субъект обязательства отвечает не
только за собственную вину, но и за вину ответствен
ных перед ним третьих лиц. Это и принято именовать
ответственностью за чужую вину. Ее установление
обусловлено тем, что кредитор и должник состоят
в правоотношениях друг с другом, но каждый из них
не находится в правовых связях с лицами, привлечен
ными другой стороной. Они лишены поэтому возмож
ности предъявить какиелибо требования к указанным
лицам, и, если бы им не принадлежало право на ком
143
пенсацию убытков за счет друг друга, убытки вообще
остались бы невозмещенными, несмотря на то, что име
ется конкретный виновник их причинения.
Но в то же время подобное правило не является
отступлением от общего принципа ответственности за
вину, так как после возмещения убытков кредитору
должник вправе предъявить регрессный иск об их ком
пенсации к тому лицу, по вине которого они наступили.
Такое же право приобретает и кредитор, возместив
должнику убытки, возникшие по вине третьих лиц.
А если и третьи лица невиновны, исключается также от
ветственность кредитора или должника, на стороне ко
торых они выступали.
Например, в Госарбитраже при Леноблисполкоме
к УстьЛужскому рыбному заводу был предъявлен иск
по поводу непоставки рыбных консервов. Защищаясь
против иска, завод доказал, что не мог выполнить
обязательство вследствие непоставки ему рыбы рыбо
ловецкими колхозами, вынужденными временно при
остановить рыбную ловлю в связи с обстоятельствами
стихийного порядка. Приняв во внимание полную не
виновность как самого поставщика, так и его контр
агентов, арбитраж освободил УстьЛужский завод от
ответственности за невыполнение договора поставки.
Напротив, по иску одного из ленинградских заводов,
предъявленному к Главметаллосбыту, который не вы
брал причитавшееся ему количество металлопродукции,
последовало иное решение. Как установлено арбитра
жем, Главметаллосбыт поручил выборку металлопро
дукции своему договорному контрагенту, не выполнив
шему этого поручения без уважительных причин.
Арбитраж и возложил ответственность перед заводом
на Главметаллосбыт с правом предъявить регрессный
иск к контрагенту, по вине которого произошла невы
борка металлопродукции.
Таким образом, ответственность за чужую вину не
только не отступает от принципа ответственности за
вину, а, наоборот, единственно способна обеспечить
доведение юридических санкций до непосредственного
виновника нарушения При взыскании возмещения
с невиновного должника или кредитора нет собственно
ответственности, а используется лишь юридикотехни
ческий прием, побуждающий того участника обязатель
144
ства, который единственно на это управомочен, перело
жить возмещение уже в порядке подлинной ответствен
ности на действительного виновника убытков. И только
когда в виде исключения закон разрешает участнику
обязательства, минуя своего контрагента, обратиться
с иском к непосредственному виновнику1, надобность
в использовании такого приема отпадает: ответствен
ность за собственную вину возлагается без необходи
мости предпосылать ей ответственность за вину чужую.
Имея в виду хозяйственные обязательства, С. И. Аскназий пред
ложил иное решение того же вопроса. Он полагал, что должник,
привлекающий к исполнению третьих лиц, организует определенную
хозяйственную сферу и потому обязан нести риск любых случай
ностей, которые в ней возникают. Возложение же на такого долж
ника ответственности лишь за виновные действия привлеченных им
организаций, по мнению С. И. Аскназия, позволило бы ему отсылать
истцов и арбитражные органы от одного звена к другому и созда8
вало бы нарушителям лазейку для уклонения от ответственности .
К аналогичным выводам пришла также Е А. Флейшиц3.
Однако та или иная хозяйственная сфера всегда организуется
принявшим на себя обязательство контрагентом. Трудно поэтому
объяснить, почему в случаях ограниченности такой сферы лишь
предприятием самого должника он несет ответственность только за
вину, но стоит ей выйти за пределы данного предприятия, как сразу
же по непонятным причинам ответственность будет наступать также
за невиновное поведение Нужно учесть, кроме того, что в условиях
разделения труда между отраслями социалистического хозяйства и
отдельными предприятиями исполнение обязательства почти всегда
предполагает кооперирование с рядом организаций. Поэтому, если
бы предложение С. И. Аскназия было принято, ответственность
в хозяйственных обязательствах основывалась бы не на вине, а на
причинении, что находилось бы в прямом противоречии с основными
принципами ответственности по советскому гражданскому праву.
Лишено оснований и опасение по поводу лазейки, якобы откры
вающейся для нарушителей. При действии презумпции их виновно
сти для такой лазейки нужно преодолеть огромные трудности, дока
зав как свою собственную невиновность, так и невиновность третьих
лиц. И если это удастся сделать, то не лазейка исключит ответствен
ность, а отсутствие необходимых для нее оснований.
Прямо противоположный подход к рассматриваемой проблеме
выражен в работах Р. О. Халфиной, которая, исходя из того, что
1
Такое право предоставлено, например, покупателю продукции,
который может, минуя невиновного поставщика, привлечь к ответ
ственности виновного изготовителя.
2
См. С. И. А с к н а з и й , Некоторые вопросы гражданско
правовой ответственности, «Ученые записки ЛГУ», № 151, издво
ЛГУ, 1953, стр. 171—172.
3
См Е, А. Ф л е й ш и ц , Общие начала ответственности по
Основам гражданского законодательства Союза ССР и союзных
республик, «Советское государство и право» 1962 г. № 3, стр. 34—43.
145
если нет вины, то нет и ответственности, вообще исключает ответ
ственность субъектов обязательства за вину привлеченных ими
1
к исполнению третьих лиц . Но, помимо того, что подобная кон
струкция противоречит закону, она неприемлема и по чисто практи
ческим соображениям. Следуя ей, нужно было бы освобождать от
возмещения убытков не только невиновного субъекта обязатель
ства, но и третьих лиц, виновных в его нарушении, а при одновре
менной виновности тех и других пришлось бы уменьшить объем от
ветственности участника обязательства с учетом степени вины при
влеченных им фактических исполнителей.
Не следует также упускать из виду, что ответственность за чу
жую вину это не подлинная ответственность, а юридикотехни
ческий прием ее последующего переложения на действительного ви
новника.. Но такой прием ссылкой на принцип «нет вины — нет от
ветственности» опровергать невозможно. Как единственно способный
обеспечить ответственность того, по чьей вине обязательство нару
шено, этот прием практически полностью себя оправдывает и за
служивает не критики, а всемерной поддержки и последовательного
применения.
Ответственность без вины. Случай и непреодолимая
сила. Обязанность возместить убытки — общая форма
гражданскоправовой ответственности. Однако в каче
стве ее меры выступает не всякое возмещение. Гос
страх, например, обязан возместить ущерб, причинен
ный застрахованному имуществу (ст. 388 ГК). Но ущерб
причиняется страховым случаем, а не Госстрахом, и по
тому, несмотря на возмещение убытков, Госстрах юриди
ческой ответственности в собственном смысле не несет.
Юридическая ответственность следствие правонаруше
ния. Если нет правонарушения, нет и ответственности,
хотя бы на коголибо и возлагалась обязанность возме
стить образовавшиеся убытки.
Гражданское правонарушение как общее основание
ответственности слагается из трех элементов: противо
правности, причинной связи, вины. Казалось бы, что
при отсутствии любого из этих элементов нет правонару
шения, а потому нет и ответственности. В принципе та
кое суждение правильно. Однако применительно к од
ному из элементов состава — вине оно претерпевает не
которые ограничения.
Вина составляет непременное условие гражданской
ответственности потому, что, выражая отрицательное
отношение к обществу, она служит основанием госу
1
См., например, Р. О. Х а л ф и н а , Правовое регулирование
поставки продукции в народном хозяйстве, издво АН СССР, 1963,
стр. 256 и сл.
146
дарственного и общественного осуждения поступков
нарушителя. Само же законодательство, вводящее от
ветственность за вину, выполняет стимулирующую функ
цию: оно побуждает не совершать таких действий и не
допускать такого бездействия, которые запрещены зако
ном. Вина служит, следовательно, предпосылкой осужде
ния одного поведения и стимулирования к другому.
Возможны случаи, когда причинитель вреда обязы
вается возместить его, однако отсутствуют основания
не только к осуждению, но и к стимулированию отказа
от вредоносного поведения. Например, вред, причинен
ный в состоянии крайней необходимости, по общему
правилу, возмещается (ч. 1 ст. 449 ГК), хотя крайняя
необходимость управомочивает на его причинение, а пра
во не заслуживает ни упрека, ни стимулирования отказа
от него. Ясно, что здесь нет никакой ответственности.
Бывает, однако, и так, что совершенное действие
объективно противоправно и находится в причинной
связи с возникшими убытками, но не заслуживает упрека
ввиду полной невиновности причинителя. В то же время
характер осуществляемой деятельности таков, что угроза
возмещения убытков позволяет стимулировать предот
вращение вредоносных действий в будущем. Тогда отпа
дает возможность осуждения, но сохраняется возмож
ность стимулирования, несмотря на отсутствие вины.
При таких обстоятельствах обязанность возместить убыт
ки опирается на сочетание как объективных (противо
правность, причинная связь), так и субъективных эле
ментов (стимулирование), свойственных составу право
нарушения. Поэтому, несмотря на отсутствие вины, воз
мещение убытков выступает здесь как форма граждан
скоправовой ответственности 1.
1
Этого не учитывают те авторы, по мнению которых правило
«нет вины нет ответственности» вообще не знает какихлибо огра
ничений (см. Н. Г. А л е к с а н д р о в , Законность и правоотноше
ния в советском обществе, Госюриздат, 1955, стр. 166168;
Д. И. Б е р н ш т е й н , Проблема так называемой ответственности без
вины в советском праве, «Сборник статей аспирантов ТашГУ»,
Ташкент, 1964, вып. 23, стр. 115; М. И. Б р а г и н с к и й , К вопросу
об ответственности за чужие действия по советскому граждан
скому праву, «Труды Всесоюзного юридического заочного инсти
тута», т. I, 1966, стр. 51; О. А. К р а с а в ч и к о в , Возмещение
вреда, причиненного источником повышенной опасности, стр. 154;
Н. С. М а л е и н , Имущественная ответственность в хозяйствен
ных отношениях, стр. 15 и сл.).
147
Численность норм, устанавливающих гражданско
правовую ответственность независимо от вины, неве
лика, причем некоторые из них практически ориенти
руются только на вину. Таковы, в частности, правила
транспортного законодательства, устанавливающие точ
ный перечень оснований освобождения от ответствен
ности за нарушение плана грузовых перевозок. Рассуж
дая абстрактно, нельзя не признать, что все, выходя
щее за пределы такого перечня, ответственности не
исключает, даже если нарушитель невиновен. На самом
же деле ответственность наступает обычно лишь за
вину. Но для упрощения доказательственного процесса,
учитывая необычайную разветвленность транспортной
деятельности и взаимодействие ее многообразных сос
тавных частей, сам закон перечисляет обстоятельства,
освобождающие от ответственности за невыполнение
планов перевозки.
Среди норм, действительно исключающих вину из
числа условий гражданскоправовой ответственности,
решающее место принадлежит ст. 454 ГК, хотя она
вводит ответственность не за нарушение обязательства,
а за причинение вреда, порождающее обязательство
возместить его. Статья 454 ГК возлагает независимо
от вины ответственность за вред, причиненный источ
ником повышенной опасности, относя к таким источни
кам определенные виды техники — транспортные сред
ства, промышленные предприятия и т. п. Что же ка
сается ответственности независимо от вины за наруше
ние уже существующего обязательства, то она введена,
например, ч. 1 ст. 427 ГК. Согласно этой норме, органи
зация, для которой хранение является одной из целей ее
деятельности, предусмотренной уставом (положением),
отвечает и за случайную утрату, недостачу или повреж
дение хранимого имущества. Имея в виду не любое,
а лишь профессиональное хранение, ч. 1 ст. 427 ГК тоже
ориентируется на деятельность, связанную с примене
нием определенных технических средств. В этом —
общность правил, зафиксированных в ст. 454 и в ч. 1
ст. 427 ГК. Различие состоит только в том, что вла
делец источника повышенной опасности причиняет
вред использованием технических средств, а профес
сиональный хранитель не обеспечивает сохранность
имущества и в этом смысле причиняет вред, несмотря
148
на их использование. Необходимо, следовательно, вы
яснить, какую роль использование техники сыграло в
законодательном решении ввести безвиновную ответ
ственность.
Одна из существенных отличительных особенностей
техники заключается в том, что ее использование недо
пустимо без применения особых мер по технике безо
пасности. Но общая техника неизбежно развивается
быстрее, чем техника безопасности, ибо вопрос об изо
бретении эффективного средства безопасного использо
вания того или иного механизма не может быть постав
лен ранее изобретения самого механизма. Именно
поэтому эксплуатация техники таит в себе опасность
случайного причинения вреда, несмотря на принятие
всех доступных при данных условиях мер по технике
безопасности. Было бы, конечно, нелепо думать, что
в связи с этим следует вообще запретить применение
техники и тем самым приостановить общественный
прогресс. Но, зная заранее, что при использовании тех
ники случайный вред в определенном объеме неустра
ним, было бы негуманно оставлять его невозмещенным.
Подлинная социалистическая гуманность советского
закона выражается в рассматриваемых правилах с тем
большей силой, что соответствующие объекты в интере
сах всего народа в своем подавляющем большинстве
эксплуатируются государством, которое в то же время
берет на себя обязанность возмещать и невиновно при
чиненные убытки.
Правда, безвиновная ответственность не является
единственно возможным способом обеспечения интере
сов потерпевшего в указанных случаях. Мыслимы и
другие пути, например введение обязательного для вла
дельцев техники страхования возможных в процессе ее
использования убытков 1 . Но если советский законода
1
Что и предлагали ввести взамен ответственности для вла
дельцев автомашин С. Артемьев, Д. Половинчик (см. С. А р т е м ь е в , Д П о л о в и н ч и к , Новые виды страхования подсказы
вает жизнь, «Советская юстиция» 1961 г. № 11, стр. 3) и Н Ма
леин (Н. М а л е и н , Страхование гражданской ответственности,
«Советская юстиция» 1962 г. № 11, стр. 22, е г о же, Возмещение
вреда, причиненного личности, «Юридическая литература», 1965,
стр 4647).
149
1
тель подобного способа не воспринял , а пошел по пути
возложения ответственности на невиновного причини
теля, то такое решение, видимо, опирается на особые
основания.
Действительно, как общая техника, так и техника бе
зопасности не стоят на месте. Они непрерывно развива
ются и по мере своего развития обеспечивают достиже
ние все более значительного эффекта: развитие общей
техники содействует в целом общественному прогрессу,
а техники безопасности — безущербному использованию
разнообразных технических средств. Целевая установка
возложения
ответственности независимо от вины
за убытки, причиненные в процессе использования тех
ники, в том и состоит, что она должна служить такому
совершенствованию техники безопасности, которое сво
дило бы возможность случайного вреда если не к нулю,
то до предельно ничтожного минимума2.
Отмеченное действие безвиновной ответственности
иногда оспаривают на том основании, что она приме
няется не к изготовителям, а к потребителям техники 3.
Но если вообще необходимо усилить воздействие на
производителя через потребительский спрос, то нет пре
пятствий к такому же воздействию на него в указанных
целях, учитывая, что производитель должен сделать все
возможное для улучшения обслуживания потребителя,
в том числе и путем повышения безопасности эксплуата
ции приобретенных им объектов. Вместе с тем и сами
производительные потребители техники, судя по плани
рованию и практике изобретательства в СССР, прояв
ляют не меньшую заботу о безопасности ее использова
ния, чем производители. А поскольку создание нового
технического средства безопасности завершает сложный
процесс, нередко начинающийся с выработки новых
практических навыков, то, как показывает, например,
практика вождения автомобилей, в этом процессе уча
ствуют и личные потребители техники.
1
За исключением лишь страхования ответственности въезжа
ющих на территорию СССР иностранных владельцев автомашин,
мотоциклов и т. п
2
См. Б. С. А н т и м о н о в , Значение вины потерпевшего при
гражданском правонарушении, стр. 38
3
См. Н. С. М а л е и н , Имущественная ответственность в хо
зяйственных отношениях, стр. 26.
150
Неосновательны также ссылки на недопустимость
подстегивания юридическими санкциями научнотехничес
кого прогресса, подобно тому, как нельзя бороться с зем
летрясениями, возлагая ущерб на изучающие их научно
исследовательские институты1. Между причинением
вреда землетрясением и эксплуатирующим технику че
ловеком не больше сходства, чем между выявлением
причин землетрясения и разработкой техники безопас
ности. В то же время, не возражая против право
вого регулирования научнотехнического прогресса, труд
но отказать ему в обеспечении юридическими санк
циями.
Но и предусмотренная законом ответственность не
зависимо от вины не становится безграничной. Иногда
она устраняется вследствие вины самого потерпевшего.
Так, согласно ч 2 ст. 427 ГК, если имущество, сданное
на хранение, не будет в установленный срок взято об
ратно, любой, в том числе и профессиональный, храни
тель отвечает лишь за убытки, возникшие вследствие
его умысла или грубой неосторожности. Кроме того, по
действующему законодательству (ч. 1 ст. 427, ст. 454 ГК)
ответственность независимо от вины наступает только
при простом случае, но не при непреодолимой силе. Ис
ключение из этих правил составляет лишь ст. 101 Воз
душного кодекса (ВК), возлагающая и при непреодоли
мой силе ответственность на воздушнотранспортное
предприятие за смерть, увечье или иной личный вред,
причиненный пассажиру при старте, полете или посадке
самолета, а также при посадке и высадке пассажиров.
В связи с этим важно разграничить случай и непреодо
лимую силу.
Случай — антипод вины: если лицо не знало, не
могло и не должно было знать о возможности наступле
ния результата, он признается случайным. В то же вре
мя случай отличается субъективной непредотврати
мостью: если бы лицо знало о возможности наступле
ния результата, он мог бы быть предотвращен.
Напротив, непреодолимая сила — это чрезвычайное
и непредотвратимое при данных условиях событие. Сле
довательно, как и при случае, вина здесь отсутствует
1
См Д. И. Б е р н ш т е й н , указ. соч., стр. 115122.
151
(п 1 ст. 85 ГК). Но в отличие от случая непреодолимая
сила обладает и рядом других признаков.
Она характеризуется прежде всего как внешнее либо
внутреннее обстоятельство по отношению к деятель
ности, причиняющей убытки. Например, штормовая по
года, воспрепятствовавшая морской перевозке, будет
для деятельности перевозчика фактором внешнего по
рядка. Но иногда непреодолимая сила порождается са
мой деятельностью, причиняющей убытки. Так, многомо
торный самолет, пропеллеры которого вращаются в од
ном и том же, обычно в правом направлении, имеет тен
денцию разворота вправо, что немедленно приводило бы
к аварии, если бы взлет не совершался в противо
положном, в левом направлении. Но угол взлета, пара
лизующий тенденцию разворота вправо, точно опреде
лить до изобретения специального прибора было
невозможно. Он определялся только чутьем летчика.
Отсюда известная возможность аварий, вызывавшаяся
в прошлом тенденцией разворота самолета вправо. По
скольку такая тенденция до изобретения особого при
бора полностью не устранялась, она и представляла со
бой непреодолимую силу.
Далее, непреодолимая сила — это не обычное, а из
ряда вон выходящее, чрезвычайное обстоятельство.
Свойства чрезвычайности и исключительности сущест
венны потому, что они несовместимы с встречающимся
ошибочным признанием непреодолимой силой обычных,
ординарных, повседневных явлений.
Наконец, непреодолимая сила отличается своей не0
предотвратимостью. Нужно лишь помнить, что непред
отвратимость обусловливается не только внутренними
особенностями данного явления, но и сопутствующими
ему конкретными внешними обстоятельствами. То, что в
одном месте легко предотвратимо, в другом может стать
непредотвратимым. Так, до прокладки дороги по льду
Ладожского озера во временно блокированный врагом
Ленинград проезд для автомобильного транспорта был
невозможен, но он стал осуществим после того, как до
рога была проложена. То, что предотвратимо для
одного, не всегда предотвратимо для другого лица, так
как каждый в состоянии использовать лишь хозяйст
венно доступные ему средства. Так, для воздушного
транспорта перевозка грузов во временно блокирован
152
ный Ленинград была осуществимой и до прокладки
«ледяной дороги»; для автомобильного транспорта она
стала возможной лишь после того, как дорога была
проложена, а для железнодорожного транспорта невоз
можность перевозок сохранялась вплоть до прорыва
блокады. Ответственность не устраняется также, если
контрагент, уже вступая в обязательство, знал, что его
исполнению препятствует непреодолимая сила. Напри
мер, когда в 1919 году американская фирма по предпо
лагавшемуся концессионному договору с Советским го
сударством принимала на себя обязанность приступить
к эксплуатации источников нефти и руды на террито
рии, оккупированной японскими империалистами, про
срочка в исполнении этой обязанности подлежала бы
вменению ей в ответственность, несмотря на то, что
своевременному исполнению договора препятствовало
неустранимое для фирмы обстоятельство.
Следовательно, при общей характеристике непреодо
лимой силы речь должна идти не просто о непредотвра
тимых обстоятельствах, а об условиях, не предотврати
мых для данного лица хозяйственно доступными для
него средствами.
Исходя из этого, непреодолимая сила определяется
как такое внешнее или внутреннее по отношению к вре0
доносной деятельности событие, которое, будучи чрезвы0
чайным по своему характеру, непредотвратимо хозяй0
ственно доступными для данного лица средствами.
Те авторы, которые придерживаются теории необходимой и слу
чайной причинной связи, иначе определяют понятие непреодолимой
силы. Они считают, что непреодолимая сила характеризуется слу
чайной причинной связью между деятельностью, причинившей убытки,
и самими убытками. Эта точка зрения, впервые выдвинутая
Д. М Генкиным1, была затем воспринята в работах ряда других
советских цивилистов
Однако подобные взгляды не выдерживают практической про
верки. Л. А. Лунц, один из сторонников этой теории, в качестве ти
пичного примера случайной
причинной связи ссылается на дело сле
2
дующего содержания . Б. поймал и ударил Г., когда тот сел на его
лошадь и стал ее гонять. Г. испугался и бросился бежать. Перепры
1
См. «Во Всесоюзном институте юридических наук», Обзор
заседаний сектора гражданского права, «Советское государство
и право» 1949 г. № 11, стр. 73.
2
См. И. Б. Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц , Общее учение об обя
зательстве, стр. 313.
153
гивая через забор, он сломал ногу и впоследствии от заражения
крови скончался Но если здесь случайная причинная связь то, сог
ласно изложенной концепции налицо непреодолимая сила Предпо
ложим теперь что Г испугался не собственника лошади а летящего
на бреющем полете самолета Согласно законодательству, действо
вавшему в то время, к которому данное дело относится воздушный
транспорт отвечал и за непреодолимую силу Но принятие подоб
ного решения по изложенному делу начисто исключено, ибо какой
бы широкой ответственность воздушного транспорта ни была, он не
Может отвечать за результат им не причиненный
Практическая неприемлемость попытки сведения непреодоли
мой силы к случайной причинной связи обусловлена ее теорети
ческими недостатками Д М Генкин справедливо заметил, что «бла
годаря развитию человеческого познания природы и активного воз
действия человека на природу
то, что в свое время считалось
непреодолимой силой, может быть в дальнейшем
отнесено к поня
l
тию простого случая или даже к вине» Но ведь характер причин
ной связи как явления объективного не изменяется от того, познана
или не познана она человеком Объективно случайная связь остает
ся, по видимому, случайной и после ее распознания Почему же она
перестает быть непреодолимой силой? Потому что, если бы
Д М Генкин не сделал такого вывода, ему пришлось бы признать
фатальный характер непреодолимой силы, никогда не устранимой
для человечества Пытаясь избежать такого вывода он, по существу,
отходит от общепринятого понимания различных видов причинности
как объективных явлений
В действительности же и при непреодолимой силе имеется юри
дически значимая причинная связь, но закон освобождает причи
нителя от ответственности ввиду особого характера ситуации, в ус
ловиях которой убытки наступили
Глава
3
ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 1. Понятие и способы обеспечения обязательств
Понятие обеспечения обязательств. Подобно всем
другим правоотношениям социалистического общества
социалистические обязательственные правоотношения
в их подавляющей массе осуществляются добровольно,
без каких бы то ни было помех, по собственному почину
участников обязательства, относящихся к своему долгу
честно и добросовестно Но так как обязательства — одна
из разновидностей правовых отношений, они охраняются
и мерами принудительного характера Эти меры весьма
разнообразны
1
154
«Советское государство и право» 1949 г № 11, стр 73
Некоторые из них сопутствуют любым обязатель
ствам, а потому именуются общими мерами, подлежа
щими применению во всех случаях, кроме тех, для кото
рых это исключено законом, договором или самим ха
рактером установленных отношений. Среди них особен
но существенны понуждение к исполнению обязатель
ства и возложение обязанности возместить вызванные
его нарушением убытки.
Однако, несмотря на их всеобщность, эти меры не
всегда способны вызвать необходимый практический эф
фект. Бывают случаи, когда должник не исполняет обяза
тельства, но кредитор никаких убытков не несет либо если
и несет, то по тем или иным причинам не в состоянии
доказать их размера. Тогда требование об убытках вовсе
не предъявляется или становится практически неосуще
ствимым. Что же касается требования о понуждении
должника к исполнению лежащей на нем обязанности,
то в чистом виде, без сочетания с требованием об убыт
ках оно не всегда может быть реализовано. Такая воз
можность имеется, когда речь идет об отобрании инди
видуально определенной вещи, взыскании денежной сум
мы, но она отсутствует в обязательствах по передаче
вещей, определенных родовыми признаками, и по поводу
многих других действий. Не исключено также, что суд
или арбитраж вынесут решение о принудительном взы
скании долга, но самое это решение окажется неиспол
нимым ввиду, например, отсутствия у нарушителя иму
щества, за счет которого его обязанность должна быть
реализована.
Закон разрешает поэтому самим участникам обяза
тельства снабдить его определенными дополнительными
обеспечительными мерами, носящими специальный ха
рактер и позволяющими добиваться исполнения незави
симо от того, причинены ли убытки кредитору и имеется
ли у должника имущество, на которое разрешено обра
щать взыскание по исполнительным документам. Если
же в надлежащем и своевременном исполнении особый
интерес испытывает государство, обязательство снаб
жается специальными обеспечительными мерами либо
по прямому указанию закона, либо по соглашению сто
рон, заключаемому на основе обязательных для них
предписаний.
155
Под обеспечением обязательства и принято понимать
такие принимаемые к его исполнению меры, которые
носят не всеобщий, а специальный, дополнительный ха0
рактер и применяются не ко всем, а лишь к тем обяза0
тельствам, для которых они особо установлены законом
или соглашением сторон.
Эти специальные обеспечительные меры именуются
способами обеспечения обязательств.
Система способов обеспечения обязательств. Много
образные специальные способы, обеспечивающие испол
нение обязательств, практически далеко не равнозначны.
Например, поставщик вправе перевести покупателя, сис
тематически задерживающего оплату товаров, с акцепт
ной на аккредитивную форму расчетов. Это один из спо
собов обеспечения надлежащего исполнения покупателем
его обязанности по своевременной оплате товаров. Од
нако по действующему законодательству он применим
только в отношениях по поставкам и лишь при условии,
что аккредитивная форма с самого начала не была из
брана сторонами в качестве нормальной формы денеж
ных расчетов. В отличие от этого такое обеспечительное
средство, как неустойка, может быть использовано в
любых обязательствах, а некоторые другие способы не
применяются лишь к тем обязательствам, для которых
это исключено их природой или прямыми указаниями
закона.
В этом смысле сами способы обеспечения обязательств
также подразделяются на общие и специальные. Специ
альные способы неотделимы от конкретных отношений,
для которых они законом сконструированы, а потому
могут быть рассмотрены только в связи с этими отноше
ниями. Общие способы закреплены в гл. 17 ГК, которая
к ним относит неустойку, залог, поручительство, задаток
и гарантию (ст. 186 ГК). Они изучаются в общей части
обязательственного права и с учетом свойственных им
различных признаков могут быть подвергнуты опреде
ленной классификации.
По юридической конструкции эти способы подразде
ляются на связанные и не связанные с предварительным
выделением имущества для возможной принудительной
реализации обязанности нарушителя. К первым относятся
залог и задаток, ко вторым — неустойка, поручительство
и гарантия. Практическая значимость этой классифика
156
ции состоит в том, что она выявляет неодинаковую эф
фективность различных обеспечительных средств. Оче
видно, что за счет заранее выделенного имущества обес
печить принудительное исполнение проще и легче, чем
когда такое выделение заранее не производится.
По правовой природе те же способы подразделяются
на являющиеся и не являющиеся мерами юридической
ответственности. К первым относятся неустойка и зада
ток, ко вторым — залог, поручительство и гарантия. При
неустойке и задатке нарушитель терпит определенные
имущественные лишения. Поэтому относительно не
устойки в ГК прямо сказано, что ее взыскание, как и
взыскание возмещения убытков, допустимо только с ви
новного нарушителя, а независимо от вины лишь при
наличии о том соответствующих указаний в законе или
договоре (ч. 3 ст. 187, ст. 222). Для задатка подобной
прямой оговорки ГК не содержит, но, так как в посвя
щенной задатку ст. 209 ГК говорится о стороне, «ответ
ственной» за нарушение договора, вина нарушителя
должна иметь здесь такое же значение, как и для не
устойки. Напротив, за счет заложенного имущества, а
также за счет поручителя или гаранта взыскивается то,
что подлежало исполнению в силу самого обязательства,
а потому при реализации этих обеспечительных средств
вина не учитывается и принимается во внимание только
факт нарушения обеспеченной ими обязанности. Взыска
ние же за счет заложенного имущества либо за счет по
ручителя или гаранта неустойки или возмещения убыт
ков возможно лишь при виновности лица, обязательство
которого обеспечено залогом, поручительством или га
рантией.
По сфере действия ст. 186 ГК различает обеспечитель
ные средства, которые могут быть применены в отноше
ниях между любыми субъектами (неустойка, залог, по
ручительство), в обязательствах только с участием
граждан (задаток) и в обязательствах лишь между со
циалистическими организациями (гарантия). Здесь на
мечены чисто юридические границы использования от
дельных обеспечительных средств с учетом субъектного
состава обязательств отдельных видов. Но, как будет по
казано в дальнейшем, эти границы оказываются иногда
еще более узкими, если учесть некоторые специальные
правила, а особенно если ориентироваться на реальную
157
практику использования отдельных способов обеспече
ния обязательств.
Практически наиболее существенное значение имеет
неустойка. По своим юридическим свойствам к ней не
посредственно примыкает задаток, а у него в свою оче
редь есть черты сходства с залогом, в то время как по
ручительство стоит особняком по отношению ко всем
другим способам, но обладает значительной общностью
с гарантией. Поэтому вслед за неустойкой рассматрива
ются задаток и залог, а затем поручительство и гарантия.
§ 2. Отдельные способы обеспечения обязательств
Неустойка. Согласно ч. 1 ст. 187 ГК неустойкой при0
знается определенная денежная сумма, которую одна
сторона обязана в случае неисполнения или ненадлежа0
щего исполнения обязательства уплатить другой стороне.
Правда, закон говорит не вообще о сторонах, а конкретно
о нарушившем обязательство должнике. Однако это пра
вило следует толковать распространительно, ибо нет пре
пятствий к обеспечению неустойкой также кредиторских
обязанностей. Рассматривая неустойку как определенную
денежную сумму, ГК допускает выражение ее как в твер
дой величине (например, 20 руб., 10 руб. и т. п. ), так и
в виде процента от общей цены нарушенной обязанности
(например, 20% стоимости забракованной продукции).
При этом неустойка может быть назначена на случай
не только неисполнения, но и любого нарушения обяза
тельства. А поскольку чаще всего она начисляется за про
срочку, ч. 1 ст. 187 ГК особо выделяет просрочку как
возможное основание неустойки.
Каков, однако, практический смысл неустойки, если
кредитор и без того вправе взыскать с должника денеж
ную сумму, равную величине убытков, которые он понес
вследствие неисполнения или ненадлежащего исполне
ния должником его обязанностей? В чем состоит особое
обеспечительное действие неустойки по сравнению с та
кой мерой, как иск о возмещении причиненных убытков?
Вопервых, убытки взыскиваются, лишь когда они
действительно причинены, между тем как, несмотря на
правонарушение, убытки могут и не возникнуть. При от
сутствии условия о неустойке подобные правонарушения
158
не влекли бы для совершившего их лица никаких отри
цательных юридических последствий. А для того, чтобы
они все же наступили, целесообразно снабдить обязатель
ство особыми обеспечительными мерами. Этой цели и
служит условие о неустойке.
Вовторых, для взыскания убытков необходимо дока
зать не только их размер, но и то, что сам управомочен
ный принял все возможные меры для их устранения.
Практически это ставит управомоченного в весьма слож
ное положение в процессе и в отдельных случаях могло
бы привести даже к освобождению от ответственности
нарушителя, фактически причинившего убытки. Во из
бежание таких последствий желательно обеспечить уп
равомоченному, хотя бы в точно фиксированных разме
рах, определенную сумму возмещения. Этому также слу
жит условие о неустойке.
Втретьих, убытки величина неопределенная, они
выявляются лишь после правонарушения, тогда как не
устойка величина точно фиксированная, заранее уста
новленная и известная обоим участникам обязательства.
Нарушая договор, нельзя быть в достаточной степени
уверенным, что это повлечет невыгодные последствия,
ибо речь пока идет о вероятности, но не о неизбежности
убытков. Установление условия о неустойке с самого на
чала вносит полную ясность: по крайней мере в ее пре
делах ответственность обязательно должна наступить.
Неустойка, следовательно, усиливает действенность мер
гражданскоправовой ответственности, делает их доста
точно определенными, превращает в необходимое, мож
но сказать, неизбежное, следствие правонарушения.
Вчетвертых, когда устанавливаются длительно дей
ствующие, например плановые, обязательства, их нару
шение чаще всего сводится не к полному отказу от ис
полнения, а к ненадлежащему исполнению, выражаю
щемуся в просрочке, качественных дефектах и т. д.
В момент самого правонарушения убытки либо еще не
наступают, либо не получают осязаемого выражения.
Вопрос об их компенсации может быть поставлен лишь
по истечении более или менее значительного времени.
Между тем кредитор уже в момент правонарушения
должен располагать средством, достаточно оперативным,
чтобы побудить должника к исполнению обязательства,
и достаточно маневренным, чтобы действовать на протя
159
женин всего времени, пока длится правонарушение, а не
только в момент, когда выявятся причиненные убытки.
Таким средством и является неустойка, которая вместе
с тем позволяет управомоченному получить и предвари
тельное возмещение убытков, хотя их размер опреде
лится лишь впоследствии, когда появится реальная воз
можность осуществить право на их возмещение.
Впятых, убытки — объективный результат правона
рушения, который не может быть дифференцирован в за
висимости от народнохозяйственного или иного значения
обязательств, характера правонарушения и других суще
ственных моментов. Государство же заинтересовано в
такой дифференциации, поскольку она позволяет стиму
лировать исполнение обязательств с тем большей силой,
чем более важное значение то или иное обязательство
имеет. Эта задача также может быть решена при помощи
неустойки, устанавливаемой заранее для обязательств,
которые государство считает целесообразным снабдить
такими санкциями, и дифференцируемой соответственно
значению этих обязательств, характеру правонаруше
ний и т. п.
Неустойка чаще всего устанавливается соглашением
сторон, заключаемым либо по их собственной инициа
тиве, либо в соответствии с обязательным предписанием
закона. Так, в отношениях между гражданами условие
о неустойке может появиться, лишь если они сами
изъявят такое желание, тогда как одновременно с заклю
чением договора поставки или иного хозяйственного
договора его неотъемлемой частью становятся и условия
о неустойке, предусмотренные нормативным актом, ко
торому подчиняется данный хозяйственный договор. Со
ответственно этому необходимо отличать договорно0доб0
ровольную неустойку, устанавливаемую по инициативе
участников обязательства, от договорно0обязательной,
включаемой в договор в результате его подчиненности
императивным требованиям правовой нормы. Кроме того,
для некоторых обязательств неустойка устанавливается
законом или иным нормативным актом непосредственно,
и лица, вступившие в обязательства такого рода, под
чиняются существующим правилам о неустойке в отно
шении как размера, так условий и порядка ее взыска
ния, хотя при этом не заключают не только соглашения
о неустойке, но и самого договора. Например, до сдачи
160
груза для перевозки грузоотправитель и транспортная
организация не состоят в договоре и связаны лишь обя
зательством, возникающим непосредственно из плана.
Однако сторона, нарушившая план, уплачивает не
устойку в размере, установленном транспортными ко
дексами и уставами. В подобных случаях говорят о нор0
мативной неустойке1.
Если неустойка устанавливается соглашением сто
рон — все равно, заключается ли такое соглашение по их
собственной инициативе или на основе предписания за
кона, — оно подлежит письменному оформлению незави
симо от суммы неустойки и основного договора. Несоб
людение письменной формы делает соглашение о не
устойке недействительным (ст. 188 ГК). Необходимо
также иметь в виду, что обязательство о неустойке носит
акцессорный, дополнительный характер по отношению
к тому основному обязательству, исполнение которого
ею обеспечивается. И если по тем или иным причинам
главное обязательство признается недействительным, это
автоматически влечет за собой и недействительность со
глашения о неустойке (ч. 2 ст. 187 ГК).
Общим понятием неустойки обнимаются и такие ее
разновидности, как пеня и штраф (ч. 1 ст. 186 ГК),
которые в хозяйственных договорах принято также
объединять под наименованием штрафных санкций (или
просто санкций).
Пеня — это неустойка, отличающаяся определенными
особенностями по своим основаниям, способам опреде
ления размера и порядку начисления. Ее основанием
может служить лишь такое правонарушение, как про
срочка по обязательству в целом или отдельным вхо
дящим в него обязанностям. Ее размер всегда устанав
ливается в виде процента от цены нарушенной обязан
ности. Так, постановление Совета Министров СССР от
3 апреля 1967 г. «О мерах по дальнейшему улучше
нию кредитования и расчетов в народном хозяйстве и
повышению роли кредита в стимулировании производ
ства» 2 установило пеню в размере 0, 03% от суммы
1
Ср. с терминологией В. К. Райхера: законная, договорная,
договорнозаконная неустойка (см. В. К. Р а и х е р , Правовые воп
росы договорной дисциплины в СССР, стр. 121122),
2
СП СССР 1967 г. № 10, ст. 56.
161
просроченного платежа за поставленные материальные
ценности, оказанные услуги или выполненные работы.
Ее начисление производится в установленном размере
за каждый день, сколько бы просрочка ни длилась (на
пример, по ст. 75 УЖД за просрочку во внесении
провозной платы), или в границах указанной в законе
предельной длительности просрочки (например, только
за первые 30 дней просрочки в выполнении этапа ра
боты — согласно п. 62 Правил о договорах подряда на
капитальное строительство 1).
Штраф отличается от пени как по основаниям, так
и по способам определения размера, а также по по
рядку его начисления. Основанием штрафа может быть
не только просрочка, но и любое другое правонаруше
ние. Его размер устанавливается иногда в виде процента
от цены нарушенной обязанности (например, 20% от
стоимости продукции, в которой своевременно не устра
нены недостатки, согласно п. 4 постановления Сове
та Министров СССР от 27 октября 1967 г. 2 ) , а иногда
в твердой сумме (например, 15 руб. за каждый не
поданный или неиспользованный вагон — согласно
п. 17 того же постановления). Главное же отличие
штрафа от пени состоит в том, что пеня — непрерыв
но нарастающая, а штраф — единократно взыскиваемая
сумма.
Последнее различие позволяет в борьбе с такими
нарушениями обязательств, как просрочка, использо
вать обе рассматриваемые разновидности неустойки
в определенном их сочетании. Так, согласно п. 62 Пра
вил о договорах подряда на капитальное строительство
ежедневное начисление пени в размере 0, 05% от сто
имости невыполненного этапа работ по истечении 30
дней просрочки прекращается, но с подрядчика взыс
кивается единократный штраф в размере 2%. исчис
ленных от той же суммы. Иногда же и по порядку
начисления штраф почти ничем не отличается от пени.
Например, п. 62 Правил о договорах подряда на капи
тальное строительство устанавливает, что подрядчик,
своевременно не устранивший выявленные в работе
недостатки, уплачивает заказчику штраф в размере
100 руб. за каждый день просрочки. Хотя эта санкция
1
2
162
СП СССР 1970 г. № 2, ст. 11
СП СССР 1967 г. № 26, ст. 186.
как определенная в твердой сумме названа штрафом,
она, подобно пене, представляет собой непрерывно на
растающую величину, конечный объем которой зависит
от длительности допущенной заказчиком просрочки.
Нарушение обязательства, обеспеченного неустойкой,
как и нарушение всякого иного обязательства, может
причинить убытки. Допустимо ли их взыскание или,
поскольку обязательство снабжено неустойкой, право
на возмещение убытков отпадает?
По соотношению права на неустойку с правом на
компенсацию убытков принято различать четыре вида
неустойки (ст. 189 ГК).
Неустойка называется зачетной, когда взысканию
подлежат как неустойка, так и убытки, но лишь в той
части, в какой они не покрываются суммой неустойки.
Если, например, неустойка взыскана в сумме 40 руб.,
а убытки составляют 60 руб., они должны быть возме
щены в пределах 20 руб. (6040). Зачетная неустойка
имеет значение общего правила и должна применяться
во всех случаях, поскольку законом или договором не
предусмотрена неустойка иного вида. Отсюда вытекает,
что прочие виды неустойки применимы, только если
они прямо установлены законом или договором.
Зачетной неустойке противостоят прямо противопо
ложные по своему содержанию кумулятивная (штраф
ная) и исключительная неустойки.
Кумулятивная (штрафная) неустойка подлежит уп
лате сверх компенсации убытков, причиненных неиспол
нением или ненадлежащим исполнением обязательства,
В приведенном примере это означало бы возможность
взыскания в пользу потерпевшей стороны 100 руб.:
в виде неустойки 40 руб. и в порядке возмещения
убытков — 60 руб. Будучи мерой, особо обременитель
ной для нарушителя, кумулятивная (штрафная) не
устойка используется для борьбы с наиболее злостными
нарушениями обязательств, такими, например, как по
ставка недоброкачественной или некомплектной про
дукции (ч. 2 ст. 266 ГК).
Исключительная неустойка 1 ограничивает ответствен
1
Термин «исключительная неустойка», как и термин «зачет
ная неустойка», введен в практический обиход В. К. Райхером
(см. В. К. Р а й х е р , Штрафные санкции в борьбе за договорную дис
циплину, «Советское государство и право» 1955 г. Ni 5, стр. 73 84).
163
ность за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства только уплатой неустойки, вообще исклю
чая требование о возмещении убытков. Тем самым в
приведенном примере потерпевший довольствовался бы
неустойкой в сумме 40 руб., хотя убытки составляют
60 руб. Исключительный характер носит, например, боль
шинство штрафов, взыскиваемых с участников договора
железнодорожной перевозки, а также штрафы, уплачи
ваемые органами связи за просрочку в доставке коррес
понденции. Исключительной неустойкой является и пеня
по денежным обязательствам.
Особое место занимает альтернативная неустойка,
допускающая взыскание либо неустойки, либо возмеще
ния убытков. При этом выбор может быть сделан только
один раз, а значит, в случае взыскания неустойки нельзя
впоследствии, после выявления убытков и их размера,
отказаться от неустойки и требовать возмещения убыт
ков. Следовательно, в приведенном примере, взыскав
40 руб. неустойки, потерпевший не мог бы ставить во
прос даже о доплате 20 руб. для покрытия всей суммы
убытков (60 руб. ). Отмеченные свойства лишают аль
тернативную неустойку необходимой действенности,
побуждая воздерживаться от ее взыскания до тех пор,
пока не станет ясно, что выгоднее взыскивать — не
устойку или убытки. Именно поэтому к ней не прибегают
ни сами стороны, ни нормативные акты, посвященные
обязательствам отдельных видов.
Исходя из того, что в подавляющем большинстве
случаев между неустойкой и возмещением убытков
имеется определенная связь, ст. 190 ГК предоставляет
суду право уменьшить неустойку, если она чрезмерно
превышает действительные убытки, понесенные креди
тором. Осуществляя это право, суд обязан принять во
внимание степень выполнения обязательства должни
ком, имущественное положение граждан, участвующих
в обязательстве, и всякий иной, а не только имущест
венный интерес кредитора, заслуживающий уважения.
Когда же дело касается неустойки, подлежащей уплате
в отношениях между организациями, уменьшение ее
размера возможно только в исключительных случаях
с учетом заслуживающих внимания интересов как кре
дитора, так и должника. Например, покупатель предъя
вил иск об уплате неустойки за просрочку в поставке
164
очередной партии товара. Поставщик пояснил, что,
учитывая прогноз, предсказавший раннее замерзание
реки, по которой отправляются товары другому его кон
трагенту, в адрес последнего они были отправлены до
срочно. Именно это и повлекло просрочку в исполнении
обязательства перед истцом, который, однако, никакого
урона не понес, имея достаточные запасы однородных
товаров. Приняв во внимание эти обстоятельства, ар
битраж взыскал неустойку с поставщика, уменьшив,
однако, ее размер. Арбитраж также имеет право при
особой злостности нарушителя взыскать с него не
устойку в повышенном до 50% размере, обратив эту
ее часть в доход союзного бюджета.
Рассматривая вопрос о соотношении права на неустойку и права
на возмещение убытков, К. А. Граве пришел к выводу, что любая
неустойка, кроме штрафной, носит оценочный характер как способ
предварительного подсчета возможных при неисполнении договора
убытков, освобождающий от сложной обязанности доказывания их
размера в будущем. Неустойка, писал К. А. Граве, «обеспечивает
возмещение интереса кредитора, фиксируя наперед размер этого ин
тереса, т. е. размер возможных убытков для кредитора
от неисполне
ния или ненадлежащего исполнения обязательства»1.
Известные отголоски оценочной теории неустойки встречаются
и в литературе более позднего времени. О них свидетельствуют, на
пример, высказывания Э. Г. Полонского, утверждающего, что, по
скольку неустойка во всех видах (кроме штрафной) используется
«для возмещения убытков, следует прийти к выводу об ее компенса
ционном, оценочном характере»2. Между тем компенсационная функ
ция неустойки ничего общего с ее «оценочным» характером не имеет,
ибо в первом случае учитываются цели, на которые взысканная не
устойка используется, а во втором ей приписывается способность за
ранее оценить размер возможных при нарушении обязательства
убытков.
3
Но, как убедительно показал В. К. Райхер , заранее производи
мая оценка будущих убытков есть чистейшая фикция, явно не соот
ветствующая действительности, так как если убытки трудно опреде
лить даже после нарушения обязательства, то определить их в мо
мент заключения договора просто невозможно. К тому же «оценоч
ная» теория неустойки неприемлема и по своему идейному содер
жанию, ибо если неустойку рассматривать как оцененный интерес
кредитора, то это объективно означало бы отстаивание того
взгляда, что договор заключается социалистическими организаци
1
К. А. Г р а в е , Договорная неустойка в советском праве,
Госюриздат, 1950, стр. 15.
2
«Гражданское право», т. I, 1969, стр. 500.
3
См. В. К. Р а й х е р , указ. статья, «Советское государство
И право» 1955 г. N? 5, стр. 74 и сл.; е г о же, Правовые вопросы
договорной дисциплины в СССР, стр. 162—173,
165
ями в целях получения денежной выгоды, хотя действительный их
интерес
направлен на получение реального исполнения дого
1
вора .
Однако и сам В. К. Райхер занимает позицию, которую трудно
признать безупречной, так как он считает, что всякая неустойка есть
штраф, хотя, используемая для возмещения убытков, объективно она
и выполняет компенсационную функцию. В действительности же
к разряду штрафов может быть отнесена только штрафная неустойка
в собственном значении этого слова. Что же касается зачетной, ис
ключительной и альтернативной неустоек, то они не могут быть све
дены ни к чисто компенсационным мерам, как полагал К. А. Граве,
ни к одним только штрафам, как считает В К. Райхер.
Неустойка предназначена для стимулирования реального испол
нения обязательства. Такую функцию выполняет и обязанность
по возмещению убытков. Они сходны и в том, что, за исключением
штрафной неустойки, все другие ее виды содержат компенсационный
элемент, так как либо используются для возмещения убытков (исклю
чительная и альтернативная неустойка), либо зачитываются в сумму
их возмещения (зачетная неустойка). Однако связь между обязан
ностью возместить убытки и самими убытками прямая: убытки под
лежат возмещению в том именно размере, в каком они причинены.
Напротив, связь между неустойкой и убытками косвенная: в той
мере, в какой неустойка взыскивается, она возмещает убытки, но при
ее взыскании вопрос о размере убытков и о том, возникли ли они, не
ставится — неустойка есть прямое следствие самого правонарушения,
на случай которого она установлена. Именно поэтому ей и присущ
штрафной элемент, ибо установленная заранее она начисляется неза
висимо от размера убытков и даже при их отсутствии.
Неустойка представляет собой оперативное средство
борьбы за надлежащее исполнение обязательства, ко
торым можно воспользоваться сразу же, как только
было совершено правонарушение, не дожидаясь вызы
ваемых им отрицательных последствий. Для того чтобы
участники обязательства стремились к действительно
оперативному, незамедлительному использованию своего
права на неустойку, для него введен специальный сокра
щенный срок исковой давности. По всем претензиям о
взыскании неустойки (штрафа, пени) действует 6месяч
ный давностный срок (ст. 79 ГК).
Возникает вопрос, можно ли в отношениях между
организациями взыскивать убытки в пределах установ
ленного для этих исков годичного срока исковой дав
ности, если при зачетном характере неустойки истец
пропустил 6месячный срок для ее взыскания. Очевидно,
что при подобных условиях удовлетворение иска об
убытках в полном объеме недопустимо, ибо таким спо
собом можно было бы обойти правило о 6месячном
1
166
См. В. К. Р а й х е р , указ. статья, стр. 74.
сроке исковой давности, установленном для требований
о неустойке, когда взысканная неустойка засчитывается
в сумму возмещения убытков. Но иск об убытках не
может быть и отклонен в полном объеме по указанным
мотивам, ибо тогда неустойка, в действительности явля
ющаяся вспомогательной мерой, была бы превращена
в основную форму ответственности, а право на возме
щение убытков признавалось бы за кредитором под
своеобразным отменительным условием — осуществле
ния им права на взыскание неустойки. Поэтому инстру
ктивное письмо Госарбитража при Совете Министров
СССР от 16 августа 1973 г. признает за контрагентом
право в пределах годичного давностного срока на воз
мещение убытков за вычетом суммы неустоек, погашен
ных давностью1.
Задаток. Часть 1 ст. 209 ГК определяет задаток как
денежную сумму, выдаваемую одной из договариваю0
щихся сторон в счет причитающихся с нее по договору
платежей другой стороне, в доказательство заключения
договора и в обеспечение его исполнения.
Задаток выполняет, следовательно, три функции.
Вопервых, уплата задатка служит доказательством
самого факта заключения договора, и если она офор
млена письменно (ч. 2 ст. 209 ГК), нельзя оспаривать
этот факт, хотя бы договор не был облечен в требуемую
законом письменную форму. Вовторых, задаток выпол
няет платежную функцию, так как вносится и засчиты
вается в счет причитающихся по договору платежей.
Втретьих, задаток является способом, обеспечивающим
выполнение обязательства, и в этом состоит его главная,
основная функция.
Обеспечительное действие задатка распространяется
как на сторону, его вносящую (задаткодателя), так и
на контрагента, которому он вручается (задаткополу
чателя). В случае неисполнения обязательства задатко
дателем он утрачивает сумму задатка, а если обяза
тельство не выполняется задаткополучателем, послед
ний обязан уплатить контрагенту двойную сумму задатка
(ч. 3 ст. 209 ГК). Но так как в указанную двойную
1
См. «Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств
СССР» 1973 г. Кг 12, стр. 12.
l67
сумму входит ранее врученный ему задаток, то оба
контрагента подвергаются действию одинаковых по силе
санкций. Различие в их правовом положении состоит
лишь в том, что задаткополучатель владеет задатком
и потому может его просто оставить за собой, если кон
трагент уклонится от исполнения обязательства, тогда
как задаткодатель вынужден взыскивать двойную
сумму задатка с его получателя, если тот нарушит при
нятое на себя обязательство.
Условие о задатке не устраняет права взыскивать
причиненные неисполнением обязательства убытки в той
их части, в какой они не покрываются суммой задатка.
Однако соглашением сторон может быть установлено
иное (ч. 4 ст. 209 ГК). В частности, они вправе догово
риться об ограничении ответственности суммой задатка
без права на дополнительную компенсацию не возме
щенных этой суммой убытков. Такой задаток принято
называть отступным, ибо по сути дела он представляет
собой цену, уплатив которую, от обязательства можно
отступиться. Однако превращение задатка в отступное
ослабляет его обеспечительное действие, вводя ответ
ственность неисправного контрагента в сравнительно уз
кие границы, не всегда достигающие размера фактиче
ских убытков. Да и самое стремление сторон заранее
такие границы определить свидетельствует о том, что
они не уверены в желательности исполнения установлен
ного обязательства. Но так как обязательства устанав
ливаются в целях их реального исполнения, то в наших
условиях соглашение об отступном почти никогда не
встречается.
От задатка следует отличать аванс. Аванс имеет с за
датком то общее, что и он выполняет как доказатель
ственную, так и платежную функцию: выдача аванса до
казывает установление обязательства, и вносится он в
счет будущих платежей. Но в отличие от задатка аванс
не обеспечивает исполнения обязательства. Поэтому,
если не исполняется обязательство, по которому внесен
аванс, он подлежит возврату, а споры об убытках и о
применении иных санкций разрешаются на общих осно
ваниях. При этом предполагается, что сумма, внесенная
в счет будущих платежей, является авансом. Для при
знания ее задатком необходимо прямо указать об этом
в соглашении сторон,
168
У задатка имеются некоторые черты сходства с не
устойкой. Так же, как и неустойка, задаток представ
ляет собой заранее фиксированную сумму, утрачива
емую контрагентом, который не выполнил принятого на
себя обязательства. Однако если неустойка при уста
новлении обязательства только обусловливается и
подлежит уплате лишь после правонарушения, то за
даток вносится наперед, уже в момент установления
обязательства, неисполнение которого приводит не к уп
лате, а к потере внесенного задатка. Он в гораздо боль
шей степени сближается с неустойкой, если обязатель
ство не исполняет задаткополучатель, который сам
задатка не вносил и обязывается лишь к уплате его
двойной суммы. Но и здесь между ними сохраняется
существенное различие, ибо в случае неисполнения обя
зательства неустойка уплачивается при одном только
условии, что она была оговорена, тогда как для воз
врата двойной суммы задатка необходимо, чтобы он был
предварительно вручен допустившему неисправность
задаткополучателю. К тому же неустойка способна
обеспечивать обязательство от разнообразных наруше
ний в отличие от задатка, вносимого только на случай
его неисполнения.
Сфера практического применения задатка ограни
чена. Закон не устанавливает препятствий для согла
шений о задатке в отношениях между гражданами. Но,
кроме сдачи внаем дачных помещений и иногда покупки
домов, граждане к задатку почти не прибегают. В от
ношениях между организациями законодательство о кре
дитной реформе1 запретило какие бы то ни было формы
взаимного авансирования, а значит, здесь не может
быть применен и аванс в форме задатка. Задаток не
выдается социалистическими организациями и тогда,
когда в виде исключения им разрешено предоставлять
аванс. Такой закрепленный ч. 2 ст. 186 ГК запрет объя
сняется тем, что задаток способен не только обеспечи
вать обязательство, но и побуждать к отказу от его
исполнения ценой утраты уже внесенной денежной
суммы. А это противоречит задачам неукоснительного
следования принципу реального исполнения в области
хозяйственных обязательств. Практически задаток не
1
С3 СССР 1930 г. № 8, ст. 98.
169
применяется также в отношениях между организациями
и гражданами Только те социалистические организации,
которым разрешено участвовать в сфере внешней тор
говли, иногда выплачивают или получают как авансы,
так и задатки при совершении внешнеторговых опера
ций
Залог. В ч. 1 ст 192 ГК залог определен как такое
правоотношение, в силу которого кредитор (залогодер0
жатель) имеет право в случае неисполнения должником
обеспеченного залогом обязательства получить удов0
летворение из стоимости заложенного имущества пре0
имущественно перед другими кредиторами. Соответ
ственно буквальному тексту этого определения залог
может быть применен в любых обязательствах. Прак
тически, однако, он встречается почти исключительно
в денежных, главным образом, в заемных отношениях,
на которые и следует ориентироваться при изучении
залога. Его обеспечительное действие проявляется в двух
направлениях.
Вопервых, благодаря залогу с самого начала выде
ляется имущество, которое может явиться объектом
взысканий со стороны получившего залог кредитора Та
кой кредитор, следовательно, не находится уже под уг
розой неосуществимости в принудительном порядке при
надлежащих ему имущественных притязаний, так как
объект возможных взыскании обеспечен ему с момента
установления обязательства.
Вовторых, претензии всех других кредиторов того
же должника удовлетворяются на равных основаниях,
тогда как кредитор, имеющий право залога, может
удовлетворить свои претензии за счет заложенного иму
щества в первую очередь, преимущественно перед всеми
другими кредиторами И если бы пассив должника пре
высил его актив, кредитор, получивший в залог иму
щество, которое по ценности равно сумме причитающе
гося ему долга, сполна удовлетворил бы свои притяза
ния, между тем как претензии других кредиторов могли
бы быть погашены лишь в пределах стоимости осталь
ного имущества должника, способного быть объектом
взысканий.
Сравнивая обеспечительное действие залога и за
датка, нетрудно заметить некоторые черты их сходства.
Так же, как и задаток, залог выделяется заранее и чаще
170
всего вручается второму участнику обязательства. Так
же, как и задаток, залог представляет собой имущест
венную ценность, за счет которой получивший ее кон
трагент вправе удовлетворить свои претензии. Но если
утрата задатка неисправным контрагентом есть санкция
за правонарушение, то залог реализуется прежде всего
для погашения причитающегося кредитору долга. Иначе
говоря, реализация залога приводит к тому же эффекту,
что и исполнение обеспеченного им обязательства,
тогда как задаток теряется при условии прекращения
обязательства вследствие его неисполнения. Кроме того,
при исполнении обязательства задаток не возвращается,
а засчитывается в счет общих платежей, между тем как
залог не связан с платежной функцией и потому под
лежит возврату, если должник выполнит свою основную
обязанность.
Установление залога порождает залоговое право
отношение, в качестве участников которого выступают
залогодатель, т. е. лицо, предоставляющее имущество
в залог, и залогодержатель, т. е. лицо, приобретающее
право залога. Личность залогодержателя совпадает с
личностью кредитора по основному обязательству. На
против, должник может и не совпадать в одном лице с
залогодателем, так как залог по обязательству должника
вправе предоставить и третье лицо. Необходимо лишь,
чтобы залогодателю принадлежало право собствен
ности или право оперативного управления на заложен
ное имущество (ст. 193 ГК).
Если в залог передается чужое имущество, право
залога признается возникшим при условии, что по пра
вилам ст. ст. 151157 ГК предмет залога не может
быть истребован лицом, которому он принадлежит на
праве собственности или оперативного управления. Од
нако права залогодателя учитываются лишь на момент
установления залога. Напротив, уже возникшее залого
вое право сохраняется и после отчуждения заложенного
имущества в собственность или оперативное управление
другого лица (ст. 202 ГК).
Предметом залога может быть любое имущество,
кроме того, на которое не допускается обращение взы
скания кредиторов (ст. ст. 98, 101, 104 ГК). Смысл этого
правила, закрепленного ч. 1 ст. 194 ГК, очевиден. Залог
для того и устанавливается, чтобы подвергнуть его пред
171
мет в случае необходимости принудительной реализа
ции, которая была бы исключена при передаче в залог
имущества, изъятого из числа возможных объектов
взыскания. В отдельных сферах практического приме
нения залога круг возможных его предметов еще более
ограничен. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 194 ГК Типовой
устав ломбарда, утвержденный Советом Министров
РСФСР 7 июня 1968г. (с последующими изменениями)1,
установил, что в обеспечение денежной ссуды ломбард
вправе принимать от граждан только предметы личного
пользования и домашнего потребления.
Оформление залога зависит от его оснований, специ
фики отдельных видов залоговых правоотношений и осо
бенностей их предмета.
Имея в виду его основания, ч. 4 ст. 192 ГК указывает,
что залог возникает в силу закона или договора. Уста
новление залога в силу закона означает, что он приуро
чивается к предусмотренным законом юридическим фак
там и не зависит от воли сторон. Таково, например, за
логовое право банка на жилой дом, возведенный за счет
банковской ссуды. Залог подобного рода либо вовсе не
подлежит специальному оформлению, либо оформляется
по правилам, которые определены предусматривающим
его законом. Так, залоговое право банка оформляется
путем направления банком в нотариальную контору из
вещения о сумме и сроке ссуды2, которое затем посту
пает для регистрации в исполком местного Совета. Уста
новление залога в силу договора означает, что он опи
рается на соглашение между залогодателем и залогодер
жателем. Такой залог под страхом его недействительно
сти должен быть облечен в письменную форму с указа
нием наименования и места жительства (места нахож
дения) сторон, описи, оценки и места нахождения закла
дываемого имущества, а также существа, размера и
срока исполнения обязательства, обеспечиваемого зало
гом (ч. ч. 1, 2, 4 ст. 195 ГК).
1
СП РСФСР 1968 г. № 10, ст. 54; 1972 г. № 19, ст. 123.
См. Правила кредитования индивидуального жилищного строи
тельства, капитального ремонта домов, находящихся в личной собст
венности трудящихся, а также затрат по присоединению жилых до
мов трудящихся к коммунальной сети водопровода и канализации,
осуществляемого Стройбанком СССР, 1962 года («Справочник госу
дарственного нотариуса», «Юридическая литература», 1968, стр. 206).
2
172
Письменное оформление договора о залоге обычно
осуществляется при помощи документа, подписываемого
обеими сторонами. И лишь залог имущества в ломбарде
удостоверяется выдачей ломбардом залогового билета
(ч. 3 ст. 195 ГК).
Особые правила установлены для оформления до
говора о залоге жилого дома (ч. 2 ст. 195 ГК). В этом
случае необходимо помимо соблюдения простой письмен
ной, а в городской местности — нотариальной формы за
регистрировать договор в исполкоме местного Совета.
Но как бы ни оформлялся залог, решая вопрос о его
действительности, нужно учитывать, что он призван
к обеспечению другого, основного обязательства, ничтож
ность которого обусловливает недействительность и са
мого залога (ч. 2 ст. 192 ГК). Основное обязательство
привлекается и для определения объема прав, принад
лежащих кредитору как участнику залогового правоот
ношения. Если не установлено иное, залог обеспечивает
требование по основному обязательству в том объеме,
какой оно имеет к моменту удовлетворения, включая про
центы, возмещение причиненных просрочкой убытков, не
устойку, а также компенсацию расходов, связанных с об
ращением взыскания на заложенное имущество (ч. 3
ст. 192 ГК).
Существенны способы, при помощи которых фикси
руется выделение данного имущества в качестве пред
мета залога. Заложенное имущество, по общему пра
вилу, передается во владение залогодержателя. Исклю
чение установлено лишь для строений, в передаче кото
рых залогодержателю нет необходимости, поскольку его
права и без того в достаточной степени гарантируются
регистрацией залога строения в исполкоме местного Со
вета. Кроме того, по соглашению сторон или по прямому
указанию закона любое обременяемое залогом имущест
во может быть оставлено у залогодателя (ст. 196 ГК).
Но, у кого бы ни находился предмет залога, если он ока
жется в обладании третьих лиц, залогодержатель вправе
его истребовать в соответствии с общими правилами
ст. 157 ГК, которыми определен порядок защиты закон
ного владения, не основанного на праве собственности
(ст. 199 ГК).
Сообразно со способом выделения предмета залога
выявляется и момент образования залоговых пpaвоот
173
ношений. Они возникают с момента передачи заклады
ваемого имущества залогодателю, а если имущество не
передается, —то с момента заключения договора о за
логе. И только жилые дома признаются обремененными
залогом с момента регистрации договора в исполкоме
местного Совета (ст. 197 ГК).
Во время действия залогового правоотношения его
участники несут друг перед другом определенные обя
занности.
Поскольку, как правило, предмет залога передается
залогодержателю, ст. 198 ГК перечисляет лишь обязан
ности, возлагаемые на него. Залогодержатель не вправе
пользоваться заложенным имуществом, если иное не пре
дусмотрено законом или договором, и обязан надлежа
щим образом его содержать, неся ответственность за
утрату или порчу имущества, происшедшие по его вине.
Выступающий в качестве залогодержателя ломбард обя
зан, кроме того, страховать за счет залогодателя приня
тое в залог имущество в полной его стоимости по произ
веденной оценке. Нарушение перечисленных обязанно
стей дает залогодателю право требовать возмещения по
несенных им убытков. Так, если бы ломбард не застра
ховал имущество и оно случайно погибло, залогодателю
были бы возмещены убытки за счет ломбарда в пре
делах суммы страхового возмещения.
На случай оставления имущества у залогодателя ГК
особых его обязанностей не предусматривает. Это и по
нятно, так как заложенное имущество принадлежит за
логодателю, который и без особых предписаний закона
заинтересован в его сохранности. Однако если залогода
тель и должник по основному обязательству в одном ли
це не совпадают, но по вине залогодателя предмет зало
га будет уничтожен или поврежден, кредитору должно
принадлежать право удовлетворения своих притязаний
в пределах суммы, на которую уменьшилась стоимость
предмета залога, за счет имущества не только должника,
но и залогодателя. Нет также препятствий к тому, что
бы по соглашению между сторонами на залогодателя бы
ли возложены и вполне определенные обязанности, на
пример застраховать предмет залога.
В момент выполнения должником обеспеченной зало
гом обязанности залог прекращается, и залогодержатель
должен возвратить заложенное имущество залогода
174
телю. Залоговое правоотношение прекращается также в
результате прекращения обеспеченного им обязатель
ства по другим основаниям или вследствие гибели пред
мета залога. Но если этот предмет застрахован, залого
держатель приобретает залоговое право на страховое
возмещение. Кроме того, залог прекращается, если зало
годержатель приобрел право собственности (право опе
ративного управления) на заложенное имущество. Во
всех перечисленных случаях прекращение залога проис
ходит автоматически. И только о прекращении права за
лога на жилой дом должна быть сделана по требованию
заинтересованного лица отметка в реестре, в котором
соответствующий договор ранее регистрировался (ч. 2
ст. 201 Г К ) .
Особым способом прекращения права залога являет
ся принудительная продажа заложенного имущества
(ст. 200, п. 4 ст. 201 Г К ) .
Право на принудительную продажу возникает в мо
мент
нарушения
должником своего обязательства.
И только ломбард обязан выждать истечения месяца пос
ле наступления срока выплаты обеспеченной залогом ссу
ды, прежде чем прибегнуть к продаже предмета залога.
Вместе с тем по истечении указанного срока ломбард
вправе самостоятельно продать заложенное имущество
государственной или кооперативной организации по его
действительной стоимости, но не ниже установленной
оценки. В отличие от этого во всех других случаях пред
мет залога реализуется на основе судебного или арбит
ражного решения, выносимого по требованию залогодер
жателя.
За счет вырученных сумм требования залогодержа
теля удовлетворяются преимущественно перед требова
ниями других кредиторов. Но существуют и такие пре
тензии, которые поставлены в еще более привилегирован
ное положение. Например, согласно ст. 424 ГПК ранее
претензий залогодержателя удовлетворяются требова
ния по взысканию алиментов, а также вытекающие из
трудовых отношений, причинения увечья и т. п. Если
сумма, остающаяся после удовлетворения первоочеред
ных требований, равна сумме обеспеченного залогом
обязательства, будут прекращены и залоговое право
отношение, и основное обязательство. При превышении
ею суммы основного долга излишек возвращается зало
175
годателю. Когда же основной долг не может быть ею
полностью погашен и ни в законе, ни в договоре не об
условлено ограничение требований кредитора только
объемом взыскания, обращенного на заложенное иму
щество, он управомочен в пределах оставшейся части
долга обратить взыскание на имущество должника, но
уже не преимущественно перед другими кредиторами, а
на общих основаниях.
Таково содержание норм о залоге, закрепленных
ст. ст. 192—202 ГК. Они применяются — иногда непосред
ственно, а иногда в сочетании с некоторыми специаль
ными правилами — к залоговым правоотношениям, в ко
торых хотя бы одной из сторон являются граждане.
В отношениях между организациями нет почвы для
широкого использования залога, поскольку им запре
щено кредитовать друг друга. Кредитует социалистиче
ские организации банк, а потому вопрос об использова
нии залога практически значим только в их взаимоотно
шениях с банком.
Банковский залог отличается рядом особенностей.
Когда предмет залога передается во владение залого
держателя, это приводит к временной иммобилизации
имущества, ибо кредитор не вправе им пользоваться,
Не будучи собственником, а для залогодателя пользо
вание неосуществимо фактически, потому что имущест
во не находится в его обладании. Более того, даже и
при оставлении предмета залога у залогодателя воз
можность его использования существенно ограничи
вается, так как в интересах кредитора должны быть
обеспечены сохранность и целостность заложенного
имущества. В отношениях же банка с кредитуемыми
организациями залог строится так, чтобы в полной мере
обеспечить интересы кредитора и в то же время не соз
давать иммобилизации имущества, выделенного в ка
честве залога. Этим целям служат два особых вида за
лога, применяемых в банковской практике, — залог то0
варов в обороте и залог товаров в переработке.
При залоге товаров в обороте организация, полу
чившая банковский кредит, выделяет на ту же сумму
товары, которые по описи и с оценкой помещаются от
дельно от прочего имущества залогодателя. Однако за
логодатель имеет право в пределах ассортимента, обо
значенного в описи, заменять одни товары другими.
176
Этим, несмотря на залог, и обеспечивается мобильность
имущества, так как залогодатель может в любой момент
изъять из залоговой массы необходимые ему товары и
в пределах установленного ассортимента заменить их
другими, в данный момент не требующими реализации.
При этом товар, выбывающий из специально отведен
ного для него помещения, снимает с себя одежду зало
га, а поступающий в это помещение становится зало
женным имуществом. Залогодатель обязан лишь вести
особую ведомость таких операций, а банку принадле
жит право контроля за количеством и стоимостью за
ложенного товара, а также условиями его хранения.
Если залогодатель не выполняет изложенных правил,
банк вправе досрочно взыскать долг, обеспеченный за
логом.
При залоге товаров в переработке организация, полу
чившая банковский кредит, выделяет на ту же сумму
сырье и полуфабрикаты с сохранением за собой права
подвергнуть их такой переработке, которая предусмот
рена в условиях о залоге. В зависимости от указаний
договора залогодатель сам осуществляет переработку
либо поручает ее другой организации. Банк имеет пра
во во всякое время произвести проверку заложенного
и подвергнутого переработке товара как у залогода
теля, так и у третьего лица. Со своей стороны залогода
тель обязан извещать банк о перемещении заложенных
товаров и об их передаче в переработку другой органи
зации. Последняя извещается о том, что они обреме
нены залогом, а после завершения процесса перера
ботки обязана возвратить их залогодателю. В случае
несоблюдения приведенных правил залогодателем или
третьим лицом, получившим товары для переработки,
допускается досрочное осуществление банком его прав
по обеспеченному залогом требованию.
Залоговые правоотношения между банком и креди
туемыми им организациями на практике почти никогда
не выливаются в принудительную продажу предмета
залога. Но если к ней пришлось бы прибегнуть, то лишь
посредством передачи товара той организации, которой
его целесообразно передать с точки зрения действую
щих планов снабжения народного хозяйства.
Поручительство. Обеспечение обязательства при по
мощи поручительства базируется на уверенности, что
возможность взыскания причитающегося кредитору дол
га становится тем прочней, чем большее число лиц обя
зывается его погасить. Поручительство — договор, по
которому поручитель обязывается перед кредитором
другого лица отвечать за исполнение последним его
обязательства в полном объеме или в определенной ча0
сти (ст. 203 ГК).
Договор поручительства заключается между креди
тором по основному обязательству и поручителем. Дол
жник обычно подготовляет заключение этого договора,
подыскивая поручителя и получая его согласие на по
ручительство, но участником договора поручительства
не становится, ибо и без того несет обязанность по уп
лате долга как субъект основного обязательства. При
этом, поскольку закон рассматривает поручительство
как договор, его следует отличать от простой рекомен
дации или справки о кредитоспособности должника. Ре
комендация представляет собой одностороннее дейст
вие, а не договор, и уже по одной этой причине не
может квалифицироваться как поручительство. К тому
же в рекомендации обычно не выражается прямое на
мерение принять на себя поручительские обязанно
сти, а без этого не может быть и договора поручи
тельства.
Для договора поручительства установлена письмен
ная форма, несоблюдение которой делает его недействи
тельным (ч. 3 ст. 203 ГК). Письменное оформление обя
зательно независимо от суммы гарантированного пору
чительством долга. Поскольку договор поручительства
носит акцессорный характер, его действительность зави
сит от действительности основного обязательства, обес
печенного поручительством. Это означает, что поручи
тельство может обеспечивать лишь действительное тре
бование и прекращается одновременно с прекращением
главного требования (ч. 2 ст. 203 ГК).
Обеспечительное действие поручительства состоит
в том, что поручитель несет перед кредитором солидар
ную ответственность с должником по основному обяза
тельству. Если иное не установлено в договоре, креди
тор в случае неисполнения обязанности должником
вправе предъявить требование о погашении долга как
к самому должнику, так и к поручителю (ч. 1 ст. 204 ГК).
Возможно также принятие на себя поручительства по
178
одному и тому же долгу одновременно несколькими ли
цами. Тогда при отсутствии иных указаний в договоре
все они становятся солидарно обязанными перед кре
дитором (ч. 3 ст. 204 ГК). Разумеется, объем поручи
тельства не обязательно должен совпадать с объемом
долга по основному обязательству. Стороны своим сог
лашением вправе ограничить ответственность поручи
теля частью долга либо его капитальной (основной)
суммой без процентов и т. п. Но если подобные ограни
чения в договор не включены, поручитель отвечает в том
же объеме, что и основной должник. Он отвечает, в ча
стности, за уплату процентов, возмещение убытков,
а также за уплату неустойки, обеспечивающей основное
обязательство (ч. 2 ст. 204 ГК).
Если кредитор по основному обязательству предъявил
иск к поручителю, последний обязан уведомить об этом
должника и привлечь его к участию в деле (ч. 1 ст. 205
ГК). При этом учитывается, что должник лучше поручи
теля осведомлен о содержании основного обязательства
и может противопоставить кредитору возражения, о су
ществовании которых поручитель вообще не знает. Если
же поручитель не выполнит указанной обязанности, а бу
дет вести дело самостоятельно, должник вправе противо
поставить его требованию все возражения, которые могли
бы быть выдвинуты против иска кредитора (чч. 2 и 3
ст. 205 ГК).
Наряду с изложенной обязанностью поручитель, вы
ступая в качестве ответчика, имеет право противопоста
вить иску кредитора все те возражения, которые мог бы
выдвинуть сам должник, если бы иск был предъявлен к
нему. Например, закон управомочивает нанимателя тре
бовать снижения наемной платы, если в силу обстоятель
ств, за которые он не отвечает, условия пользования иму
ществом, предусмотренные договором, существенно ухуд
шились (ст. 286 ГК). При доказанности этих обстоя
тельств наниматель мог бы, возражая против иска най
модателя о взыскании наемной платы, потребовать умень
шения его размера. Такое же возражение может противо
поставить наймодателю и поручитель нанимателя. При
этом поручитель не теряет права на возражения, даже
когда сам должник от них отказывается и признает свое
обязательство (ч. 3 ст. 205 ГК).
179
Поручителю не возбраняется погасить обязательство,
не дожидаясь иска кредитора. Хотя в законе об этом
прямо ничего не сказано, но из самого существа дела вы
текает, что о произведенном исполнении он обязан уведо
мить должника. Иначе, не зная о платеже поручителя,
должник также вручит платеж кредитору. В таком слу
чае он освобождается от ответственности по регрессному
иску поручителя. По тем же причинам и должник, испол
нивший главное обязательство, обязан немедленно из
вестить об этом поручителя. Иначе поручитель, также
уплативший долг кредитору, будет вправе взыскать уп
лаченную сумму с должника, предъявив к нему регрес
сный иск. Ясно, однако, что тот участник правоотноше
ния (поручитель или должник), за счет которого
кредитор получил двойную сумму долга, вправе
взыскать неосновательно
полученное с кредитора
(ст. 207 ГК).
По исполнении поручителем обязательства кредитор
должен вручить ему документы, удостоверяющие требо
вание к должнику, а также передать право залога и дру
гие обеспечивающие его права (ч. 3 ст. 206 ГК). Впредь
до совершения кредитором перечисленных действий по
ручитель вправе задержать исполнение. Установлено та
кое правило потому, что поручитель, исполнив основное
обязательство, сам становится его участником вместо
первоначального кредитора: к нему переходит принадле
жавшее ранее кредитору требование со всеми его обеспе
чениями (ч. 1 ст. 206 ГК), а значит, должны быть пере
даны и соответствующие удостоверительные документы.
Если по основному обязательству выступало несколь
ко поручителей, каждый из них вправе требовать от
должника погашения той суммы, которую он сам упла
тил кредитору (ч. 2 ст. 206 ГК). Следовательно, в пре
делах той же суммы кредитор обязан передать каждому
из них с необходимыми документами право требования
и все его обеспечения.
Поручительство прекращается в результате как
прекращения обеспеченного им обязательства, так
И
истечения
установленных
давностных
сроков
(ст. 208 ГК).
Должник по основному обязательству отвечает за его
исполнение в пределах общих сроков исковой давности,
К обязанностям поручителя применяются специальные
180
давностные сроки (ст. 208 ГК). Если обеспеченное пору
чительством обязательство установлено на срок, иск к по
ручителю может быть предъявлен в пределах 3 месяцев
по наступлении этого срока. В обязательствах, срок ис
полнения которых не указан или определен моментом во
стребования, поручительство сохраняет силу лишь в пре
делах одного года со дня заключения договора о пору
чительстве. По истечении указанных сроков поручитель
ство прекращается, так как их продление исключено: они
не могут быть прерваны, приостановлены или восстанов
лены. Но согласно прямому указанию ст. 208 ГК стороны
вправе установить не годичный, а другой срок мень
шей или большей продолжительности для предъявления
иска к поручителю по обязательству, срок исполнения
которого не указан или определен моментом вос
требования.
Сфера практического применения поручительства не
велика. Граждане в своих отношениях друг с другом при
бегают к нему крайне редко. Организации иногда высту
пают в качестве поручителей по обязательствам граж
дан. Таковы, например, гарантии, выдаваемые библио
текам предприятиями и учреждениями, в которых рабо
тают пользующиеся библиотечными книгами читатели.
В отношениях между организациями возможно принятие
поручительства вышестоящим органом за долги органа
нижестоящего. Например, вышестоящие звенья коопера
тивной системы могут ручаться по обязательствам ниже
стоящих звеньев кооперации. В известном объеме до
говоры поручительства заключаются социалистическими
организациями при совершении внешнеторговых сделок.
Гарантия. Предусмотренная ст. 210 ГК гарантия, как
и поручительство, увеличивает благодаря привлечению
гаранта число лиц, ответственных перед кредитором, и
потому усиливает уверенность в надлежащем исполне
нии обязательства. Но, обладая чертами сходства с по
ручительством, гарантия рядом моментов отличается
от него.
Вопервых, в отношениях по поручительству могут
участвовать любые субъекты, в том числе и в качестве
поручителя, если этому не препятствует отсутствие дее
способности, частичная или ограниченная дееспособность
граждан либо специальная правоспособность юридиче
ских лиц. Гарантия применима лишь в отношениях меж
181
ду организациями, а в качестве гаранта может выступать
только орган, вышестоящий для организациидолжника.
Современная хозяйственная практика свидетельствует о
двояком использовании гарантии: а) для временного вос
полнения за счет банковской ссуды недостатка собствен
ных оборотных средств, который образовался по причи
нам, не зависящим от предприятия 1, б) для получения
банковской ссуды предприятиями, которые как плохо ра
ботающие переведены на особый режим кредитования2.
В обоих случаях в качестве кредитора выступает банк,
должника — предприятие и гаранта — его вышестоящий
орган.
Вовторых, поручительство устанавливается только
договором, тогда как гарантия может вытекать из закона
или договора. Однако действующее законодательство не
предусматривает гарантии, которая в силу закона приме
нялась бы к какомулибо конкретному обязательству. Из
вестные ему случаи гарантии рассчитаны лишь на отно
шения с банком и всегда подлежат договорному офор
млению.
Втретьих, поручительство может обеспечивать требо
вание в полном объеме и, как правило, порождает соли
дарную ответственность должника и поручителя. Гаран
тия, как правило, обеспечивает требование только в пре
делах недостатка собственных оборотных средств креди
туемой организации и всегда порождает лишь субсидиар
ную ответственность гаранта по обязательству основного
должника. Поэтому при наступлении срока погашения
ссуды банк, управомоченный на ее взыскание в бесспор
ном порядке, не может ограничиться списанием средств
только со счета гаранта. Он обязан одновременно обра
тить также взыскание на деньги, которые имеются на
счете должника.
Вчетвертых, поручитель, исполнивший обязательство,
замещает кредитора в его отношениях с должником. Га
1
См. постановление Совета Министров СССР от 3 апреля
1967 г. «О мерах по дальнейшему улучшению кредитования и
расчетов в народном хозяйстве и повышении роли кредита в сти
мулировании производства» и Правила финансирования строитель
ства (СП СССР 1965 г. № 21, ст. 156).
2
См. постановление Совета Министров СССР и ЦК КПСС от
21 августа 1954 г. «О роли и задачах Государственного банка
СССР», «Решения партии и правительства по хозяйственным воп
росам», т. 4, Политиздат, 1968, стр. 134.
182
ранту такое право не предоставлено. Поскольку га
рант — это вышестоящий орган должника, наделяющий
его оборотными средствами и обязанный контролировать
их пополнение, он не вправе взыскать с должника суммы,
уплаченные кредитору. Д а ж е суммы, излишне взыскан
ные банком, восстанавливаются на счете не гаранта, а
должника.
Учитывая, однако, известное сходство гарантии с по
ручительством, ст. 210 ГК предусматривает, если законом
не установлено иное, применение к гарантии рассчи
танных на поручительство правил ст. ст. 203, 205, 207 и
208 ГК. Сопоставление перечисленных правил с нор
мами действующего законодательства, прямо относящи
мися к гарантии, позволяет прийти к следующим вы
водам.
Статья 203 ГК распространяется на гарантию лишь в
той мере, в какой она допускает ответственность гаранта
в части долга (в пределах недостающей части оборотных
фондов), ставит действительность гарантии в зависи
мость от действительности основного обязательства и
требует письменного оформления гарантии. В банков
ской практике гарантия оформляется не единым до
говором, подписываемым обеими сторонами, а гарантий
ным письмом, направляемым в банк организацией
гарантом.
Статья 205 имеет силу и для гарантии в той части, в
какой она предоставляет гаранту право выдвигать про
тив требований кредитора возражения, которые могли бы
быть выдвинуты основным должником. Ее указания на
обязанности поручителя в случае предъявления к нему
иска кредитором к гарантии неприменимы, ибо банк взы
скивает задолженность без предъявления иска, в бесспор
ном порядке.
Статья 207, обязывающая должника уведомить пору
чителя о погашении долга, при современном использова
нии гарантии не может иметь для нее практического зна
чения, так как списание задолженности производит сам
банк, а если ссуда погашена должником, списание ее с
гаранта исключено.
Что же касается ст. 208 ГК, устанавливающей основа
ния прекращения поручительства и сроки, в пределах ко
торых оно сохраняет силу, то этой норме подчинена и га
рантия.
183
Глава 4
ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 1, Понятие и система оснований
прекращения обязательств
Понятие прекращения обязательства. Действие обя
зательства исчерпывается, как только входящие в его
состав права и обязанности будут полностью осущест
влены. Чаще всего это происходит в результате испол
нения обязательства. Но оно может также быть прекра
щено вследствие других причин — истечения давности,
погашающего санкцию, а значит, и самое обязательство,
расторжения договора при наличии к тому необходимые
оснований и т. п. Обнимая собою и исполнение, понятие
прекращения обязательства далеко выходит за его пре
делы, распространяясь на все случаи ликвидации ранее
установленной обязательственноправовой связи.
Иногда прекращение обязательства смешивают сего
изменением. При этом наблюдается обоюдное смещение:
некоторые виды изменения расцениваются как прекра
щение, и, наоборот, отдельные случаи прекращения вос
принимаются как изменение обязательств.
Сопоставим два примера: соглашение сторон о за
мене одного обязательства другим (долга из куплипро
дажи долгом по займу) и перемену лиц в обязательстве
(замену должника или кредитора). И там, и здесь одни
элементы обязательства отпадают и новые появляются.
Казалось бы, оба случая относятся либо к изменению,
либо к прекращению обязательств. Однако не следует
упускать из виду существенного различия между меня
ющимися элементами: при изменении субъектов сохраня
ется тот же вид обязательства, но между другими лица
ми, тогда как при замене одного обязательства другим
между теми же самыми субъектами прежний вид обяза
тельственных связей исчезает, а новый появляется. По
этому в первом случае речь должна идти об изменении
и только во втором — о прекращении обязательства.
Там, где ранее установленный вид обязательств сохра
няется, при любых претерпеваемых им переменах воп
рос о его прекращении не возникает. И наоборот, там,
где исчезает первоначально установленный вид обяза
184
тельственных связей, обязательство прекращается, ка
кие бы из его элементов ни были сохранены. Если, на
пример, взамен обязанности передать проданную вещь
продавец, по вине которого вещь погибла, обязывается
к возмещению убытков, то это не более чем изменение
обязательства, так как контрагенты продолжают быть
связанными куплейпродажей с переменами лишь в их
конкретных правах и обязанностях. Но когда стороны
уславливаются заменить наем имущества его продажей,
отпадает прежняя обязательственная связь, а потому
обязательство прекращается, хотя и не бесследно, по
скольку некоторые из его элементов вошли в образован
ное новое обязательство.
Таким образом, прекращение обязательства есть от0
падение
первоначально
установленного
обязательства
как конкретного вида обязательственных связей.
Система оснований прекращения обязательств. Пре
кращению обязательств посвящена гл. 20 ГК (ст. ст.
2 2 8 2 3 6 ) . Там перечисляются такие основания прекра
щения обязательств, как: исполнение, зачет, совпадение
должника и кредитора в одном лице, соглашение сто
рон, изменение плана, невозможность исполнения, смерть
гражданина или ликвидация юридического лица. Приве
денный перечень не является исчерпывающим. В нем не
упомянуты основания, которые не имеют общего значе
ния (например, истечение исковой давности), или тем
более такие, которые могут быть применены только по
прямому указанию закона (например, прекращение до
говора по требованию одной из сторон). Однако, ограни
чиваясь перечнем гл. 20 ГК, указанные в нем основания
прекращения обязательств можно разбить на две группы:
а) прекращение обязательств в результате их осу
ществления. Сюда войдут исполнение, зачет, соглашение
сторон о замене одного обязательства другим — новация;
б) собственно прекращение обязательств. Оно вызы
вается соответствующим соглашением сторон, а также
совпадением должника и кредитора в одном лице, изме
нением плана, невозможностью исполнения, смертью
гражданина или ликвидацией юридического лица.
Каждое из перечисленных оснований требует само
стоятельного освещения. При этом по чисто методическим
мотивам целесообразно вслед за исполнением рассмо
треть невозможность исполнения, затем зачет и согла
185
шение сторон, в частности новацию, после этого — совпа
дение должника и кредитора в одном лице, смерть граж
данина, ликвидацию юридического лица и, наконец, из
менение плана.
§ 2. Отдельные основания прекращения обязательств
Исполнение (ст. 228 ГК). Среди перечисленных в
гл. 20 ГК оснований прекращения обязательств на первое
место поставлено исполнение. Это и понятно. Исполне
ние представляет собой нормальный способ прекращения
обязательств, совпадающий с той целью, для достиже
ния которой они устанавливаются. В реальном исполне
нии обязательств заинтересованы как его участники, так
и государство. Естественно поэтому, что подавляющее
большинство обязательств прекращается путем их испол
нения, когда совершаются действия, вытекающие из
возложенных на контрагентов обязанностей.
Но прекращение обязательства может быть обуслов
лено не всяким, а лишь надлежащим его исполнением —
по субъекту, предмету, месту, времени и способу. Если
участники обязательства нарушают хотя бы одно из усло
вий его надлежащего исполнения, обязательство не пре
кращается, а трансформируется, изменяется, поскольку
в этом случае к основной обязанности неисправного
контрагента присоединяются новые, дополнительные
обязанности — по уплате штрафов, возмещению убытков
и т. д. Лишь после того как стороны совершат все выте
кающие из обязательства действия, наступает момент,
когда оно признается прекращенным.
Исполнение, прекращающее обязательство, по об
щему правилу, оформляется теми же способами, что и его
установление. Следовательно, если обязательство уста
навливается в письменной форме, то и исполнение оформ
ляется письменно, а при устной форме самого обязатель
ства вообще нет нужды каклибо оформлять его исполне
ние. Но из этого общего правила установлены разнооб
разные изъятия. Даже когда обязательство установлено
в устной форме, организация, оплатившая товары или
услуги, должна получить от другой стороны документ
(например, счет), удостоверяющий уплату денег и ее ос
нование («за такието товары», «за такуюто работу» и
186
т. п. ). Во всех других обязательствах, не облеченных
в письменную форму, должник вправе требовать выдачи
ему расписки как о полном, так и о частичном исполне
нии. Если, устанавливая обязательство, должник выдал
долговой документ (например, квитанцию), кредитор,
принимая исполнение, обязан вернуть этот документ
с надписью об исполнении. Впрочем, самое нахождение
долгового документа у должника даже и без такой
надписи удостоверяет, пока не доказано иное, что обяза
тельство исполнено. В случае невозможности возвратить
долговой документ (ввиду его утраты, гибели) кредитор
обязан удостоверить исполнение обязательства выдачей
расписки.
Если кредитор уклоняется от любого из перечислен
ных действий, должник вправе задержать исполнение, и
кредитор окажется в состоянии просрочки со всеми выте
кающими отсюда последствиями.
Невозможность исполнения (ст. 235 ГК). Обязатель
ство устанавливается, чтобы быть исполненным. Но уже
после его установления оно может оказаться неиспол
нимым, а тогда дальнейшее существование обязатель
ства утрачивает смысл. Поэтому невозможность испол0
нения также прекращает обязательство. Нужно, однако,
различать случайную и виновную невозможность испол
нения.
При случайной невозможности исполнения обязатель
ство прекращается, и должник никакой ответственности
за его неисполнение не несет. Если ни одна из сторон до
возникшей невозможности исполнения еще не успела со
вершить связанных с обязательством действий, дело огра
ничивается его прекращением. Уже произведенное ис
полнение во взаимном обязательстве сохраняет силу при
условии, что совершившая его сторона получила от вто
рого контрагента встречное удовлетворение, а то испол
нение, за которое она встречного удовлетворения не по
лучила, должно быть ей возвращено. Например, если
возникла невозможность исполнения обязательства по
морской перевозке грузов, провозная плата возвращается
клиенту целиком, а в случае наступления такой невоз
можности после того, как груз был уже перемещен на
части пути, провозная плата возвращается лишь
в сумме, пропорциональной продолжительности остав
шегося пути.
187
При виновной невозможности исполнения основное
обязательство не прекращается, а лишь изменяется, так
как для виновной стороны обязанность исполнения пре
образуется в обязанность возместить причиненные конт
рагенту убытки. Для выявления виновности нужно ис
пользовать различие между вещами индивидуально
определенными и определенными родовыми признаками.
Когда предмет обязательства определен индивиду
альными признаками, его гибель вызывает невозмож
ность исполнения, и обязательство прекращается. На
против, когда предмет обязательства определен родо
выми признаками, то по первому впечатлению гибель
какойлибо части предметов данного рода еще не соз
дает невозможности исполнения, и обязательство со
храняется, оно продолжает действовать. Прекращение
такого обязательства, казалось бы, может наступить
только в случае гибели всех вещей данного рода. На
пример, если овцы, купленные в совхозе и отобранные
покупателем, случайно погибают до их передачи при
обретателю, обязательство прекратится, ибо исчез тот
индивидуально определенный предмет, в отношении ко
торого оно установлено. Но если бы договор купли
продажи был заключен в отношении того или иного
количества овец без их индивидуализации, гибель части
овец в стаде продавца согласно тому же ходу рассуж
дений не прекратила бы договора, так как его предме
том являются вещи, определенные родовыми призна
ками, а доставление вещей того же рода продолжает
оставаться объективно осуществимым и после исчез
новения известной их части.
Изложенные суждения бесспорны в отношении ин
дивидуально определенных вещей. Последним свойст
венно качество незаменимости в юридическом значении
этого слова, а потому с их гибелью обязательство ли
шается своего предмета и вследствие этого прекра
щается. Родовые вещи, наоборот, юридически замени
мы, и до тех пор, пока такая замена осуществима, обя
зательство сохраняется, так как у него есть свой пред
мет и оно объективно может быть исполнено. Но если
обязательство установлено по поводу родовых вещей,
а у должника все вещи того рода, который в обяза
тельстве обозначен, погибают, обусловливает ли это
невозможность исполнения или следует рассуждать
188
иначе и прийти к выводу, что до тех пор, пока вообще,
объективно вещи данного рода существуют, обязатель
ство сохраняется и должник обязан либо исполнить его,
либо возместить причиненные неисполнением убытки?
Этот вопрос в литературе решается поразному. Л. А. Лунц, на
пример, утверждает, что невозможность исполнения обязательства,
предмет которого определен родовыми признаками, исключена, так
как она предполагает гибель всех вещей данного рода,
а этого
1
обычно не бывает, ибо род вещей погибнуть не может . Но если со
гласиться с Л. А. Лунцем, пришлось бы признать, что, когда предмет
обязательства определен родовыми признаками, ответственность за
его исполнение расширяется, наступая не только за вину, но и за слу
чай. Действительно, предположим, что вследствие причин стихийного
характера продукция у поставщика погибает. При этих условиях по
ставщик выполнить обязательство не может, ибо продукции у него
нет, а приобрести те же изделия на рынке для передачи покупателю
он не в состоянии, так как они распределяются в плановом порядке
и свободно не продаются. Но вообще, объективно вещи такого рода
существуют, род в целом не погиб, а этого, с точки зрения
Л. А. Лунца, достаточно для возложения ответственности на по
ставщика. Такой вывод, однако, противоречит закону и прежде всего
ст. 222 ГК, рассматривающей вину в качестве необходимого общего
условия ответственности.
Более правильную позицию занимал С. И. Аскназий. В резуль
тате исследования проблемы плановых обязательств он пришел к вы
воду, что применительно к продукции, распределяемой по плану,
следует пользоваться понятием «ограниченный род», которое охва
тывает лишь продукцию данного предприятия. Если она случайно
погибает, организация должна быть освобождена от ответственности
за неисполнение обязательства, ибо в условиях планирования граж
данского оборота здесь наступает невозможность исполнения не
смотря на то,2 что объективно, у других хозорганов, вещи того же
рода имеются .
Но С. И. Аскназий ограничился только плановыми обязательст
вами, между тем как задача состоит в том, чтобы истолковать фор
мулированное им положение в духе принципа ответственности за
вину вообще, независимо от конкретной сферы его применения.
Вещи, определенные родовыми признаками, юриди
чески заменимы. Но в случае гибели таких вещей у
контрагента по обязательству он далеко не всегда прак
тически может заменить их другими вещами того же
рода. Если совхоз, рассчитывая на свой урожай, обя
зался поставить определенное количество фруктов, но
изза неурожая в данной местности у него фруктов не
1
См. И. Б Н о в и ц к и й , Л. А. Л у н ц, Общее учение об обя
зательстве, стр. 348.
2
См. С. И. А с к н а з и й , Некоторые вопросы гражданскопра
вовой ответственности, «Ученые записки» ЛГУ, № 151, издво
ЛГУ, 1953.
189
оказалось, в состоянии ли совхоз заменить их «другими
вещами того же рода»? Возможность восполнить пробел
за счет расширения производства здесь отсутствует.
В то же время совхоз не вправе приобрести фрукты на
стороне для передачи их кредитору, ибо такая сделка
как выходящая за пределы специальной правоспособно
сти совхоза была бы признана недействительной. Значит,
хотя фрукты в природе существуют (род в целом не по
гиб), тем не менее для данного контрагента при сложив
шихся обстоятельствах доставление вещей того же рода
стало объективно невозможным, и потому он должен
быть освобожден от ответственности.
Необходимо поэтому прийти к следующему общему
выводу. Ответственность за исполнение обязательства,
предмет которого определен родовыми признаками,
должна соответствовать принципу ответственности за
вину. Это означает, что когда предметом обязательства
являются родовые вещи, случайно погибшие у долж
ника до их передачи кредитору, для решения вопроса о
том, наступила ли невозможность исполнения, нужно
выяснить два обстоятельства: вопервых, мог ли долж
ник путем расширения производства возместить погиб
шую часть рода, а если не мог, то, вовторых, имел ли
он право и возможность приобрести соответствующие
предметы на стороне. Если на оба эти вопроса будут
получены отрицательные ответы, налицо прекращаю
щая обязательство невозможность исполнения, хотя бы
объективно вещи того же рода и продолжали существо
вать.
Помимо гибели предмета обязательства, невозмож
ность исполнения наступает и вследствие других при
чин, например, в результате изъятия из гражданского
оборота вещей, которые явились предметом обязатель
ства, или последовавшего со стороны государственных
органов запрещения действий, по поводу которых обя
зательство установлено. Так, договор морской пере
возки грузов прекращается, если компетентные органы
власти наложили запрещение на порт отправления, т. е.
запретили выход транспортных судов из данного порта.
Каковы бы, однако, ни были причины, вызвавшие
невозможность исполнения, поскольку они не могут
быть вменены в вину одной из сторон, обязательство
прекращается.
190
Зачет (ст. ст. 229231 ГК). В качестве способа
прекращения обязательств зачет характеризуется тем,
что, если сталкиваются два встречных однородных тре
бования, срок исполнения которых наступил, они пога
шают друг друга. Например, А. должен Б. 200 руб. по
договору куплипродажи, а Б. должен А. 200 руб., но
уже по договору имущественного найма. Если встреч
ные требования предъявляются в момент, когда срок
платежа наступил, они признаются исполненными в
результате зачета. Для зачета необходим ряд усло
вий.
Вопервых, нужно, чтобы зачитываемые требования
были встречными, т. е. чтобы два лица состояли одно
временно в двух обязательствах, и тот, кто является
кредитором по одному из них, был бы должником по
другому. Только в этом случае два требования могут
противостоять друг другу и, следовательно, только при
этом условии практически осуществим зачет. При иных
обстоятельствах для зачета не было бы никаких основа
ний. Так, если А. должен деньги Б., а Б. является дол
жником В., А. не вправе зачесть в счет своего долга ту
сумму, которая с Б. причитается в пользу В., ибо дан
ное требование ему не принадлежит. Однако в случае
уступки требования для того, чтобы она не ухудшала
положения должника, ему дано право зачесть против
требования нового кредитора свое требование к преж
нему кредитору, если срок требования должника не
установлен, определен моментом востребования или на
ступил до уведомления его о состоявшейся цессии.
Вовторых, необходимо, чтобы зачитываемые требо
вания были однородными, т. е. чтобы их предметы от
носились к вещам одного и того же рода (например,
деньги засчитываются в счет денег, картофель в счет
картофеля и т. д. ). Конечно, и при неоднородности пред
метов можно выразить их в деньгах и произвести зачет.
Но здесь уже, прежде чем применить зачет, понадоби
лось бы договориться об изменении обязательств. В том
же виде, в каком обязательства существуют, они могут
быть прекращены путем зачета при однородности их
предметов. Практически чаще всего зачет применяется
к денежным обязательствам, хотя нет препятствий к за
чету всех других обязательств, предметы которых отно
сятся к вещам одного и того же рода.
191
Втретьих, необходимо, чтобы срок исполнения на
ступил по обоим зачитываемым требованиям, либо вовсе
не был установлен, либо определялся моментом востре
бования. Смысл этого правила ясен. До тех пор, пока
по обязательству не наступил срок исполнения, оно
в нормальных условиях должно сохранять свое дейст
вие, которое не может быть парализовано при помощи
зачета. Иначе ущемлялись бы интересы контрагента,
который по условиям обязательства вправе еще продол
жать пользоваться определенными ценностями, но в ре
зультате зачета лишался бы такого права досрочно.
При наличии всех перечисленных условий согласия
второй стороны для зачета не требуется. Таким обра
зом, зачет не является следствием соглашения сторон,
результатом заключаемого между ними по этому поводу
договора. Но зачет не наступает и автоматически, ибо
тогда при наличии нескольких обязательств между
одними и теми же контрагентами было бы невозможно
установить, какое из них подверглось зачету. Зачет это односторонняя сделка, совершаемая по заявлению
обладателя одного из двух встречных требований.
В результате зачета достигается тот же хозяйствен
ный или иной эффект, что и при исполнении обязатель
ства. Зачет является, следовательно, нормальным спосо
бом прекращения обязательств. При этом, если зачиты
ваемые требования одинаковы по объему, зачет прекра
щает каждое из них. Напротив, при разном их объеме
прекращается лишь требование на меньшую сумму
долга, а требование большего объема сохраняется, но
уже в уменьшенном размере.
Зачет может быть применен в отношениях как меж
ду гражданами, так и между организациями. Примером
обязательств, не подпадающих под действие зачета,
служит обязательство о возмещении вреда, вызванного
причинением увечья или смерти, а также обязательство
о пожизненном содержании. Эти обязательства приз
ваны обеспечить систематическое предоставление содер
жания, и потому зачет противоречил бы их характеру и
цели. Поскольку зачет представляет собой односторон
нее действие, совершаемое независимо от воли второго
контрагента, он носит для последнего обязательный
и принудительный характер. Поэтому требования, пога
шенные давностью, также не могут быть предъявлены
192
к зачету, так как они утратили элемент принудитель
ности и лишены юридической силы. Кроме того, зачет
объективно неприменим к обязательствам, которые
направлены лишь на совершение действий и вообще не
связаны с какимилибо материальными объектами.
Соглашение сторон (ст. 233 Г К ) . Стороны своим
соглашением могут прекратить обязательство. В одно
стороннем обязательстве это означает сложение креди
тором обязанности (долга) с должника, а во взаим
ном сложение сторонами долга друг с друга.
Мотивы, побуждающие к совершению подобных дей
ствий, бывают самыми разнообразными: моральными,
юридическими, экономическими. В частности, прекраще
ние взаимного обязательства соглашением сторон про
исходит обычно потому, что выясняется его хозяйствен
ная нецелесообразность для обоих контрагентов. Но для
действительности достигнутого сторонами соглашения
мотивы значения не имеют. Важно лишь, чтобы харак
тер обязательства допускал такое его прекращение. Это
исключается, например, для плановодоговорных обяза
тельств, которые, если иное не установлено законом, мо
гут быть прекращены лишь при отмене породившего их
акта планирования.
Особым видом прекращения обязательства по согла
шению сторон является новация.
Новация представляет собой соглашение, по кото
рому стороны договариваются о замене одного связы
вающего их обязательства какимлибо другим, новым
обязательством. В результате новации старое обяза
тельство прекращается, но его участники не порывают
правовых связей друг с другом, так как на базе прек
ращенного возникает согласованное между ними новое
обязательство.
Субъекты обязательства могут использовать нова
цию как по хозяйственным, так и по правовым сообра
жениям. Например, наймодатель решил продать, а на
ниматель приобрести полученное внаем имущество.
В этом случае к новации в виде замены договора иму
щественного найма договором куплипродажи контра
гентов побуждают хозяйственные мотивы. Но дело в том,
что новация прерывает течение исковой давности, ибо
если возникло новое обязательство, то и давность по
отношению к нему должна течь самостоятельно. Подоб
193
ные правовые мотивы также вызывают новацию. В тех
сравнительно редких случаях, когда участники граждан
ского оборота прибегают к новации, они обычно исполь
зуют ее для преобразования какоголибо иного обяза
тельства в денежное, заемное.
Юридическим основанием возникающего при нова
ции нового обязательства служит соглашение сторон
о прекращении старого обязательства. Поэтому от дей
ствительности последнего зависит действительность обя
зательства, вновь установленного между контрагентами.
Но так как старое обязательство все же прекращается,
одновременно с ним утрачивают силу дополнительные
к нему правоотношения (например, залоговые) и те
возражения, которые в связи с ним могли бы быть про
тивопоставлены контрагентами друг другу.
Новация неприменима к обязательствам, целевое
назначение которых исключает какое бы то ни было их
изменение. Так, учитывая целевое назначение обяза
тельств, возникающих вследствие причинения увечья или
смерти, нельзя допустить их новации. Хозяйственные
договоры могут быть новированы лишь при условии,
что это не противоречит плану. По общему же правилу,
замена одного плановодоговорного обязательства дру
гим осуществима в силу распоряжения планирующих
органов, и тогда происходит не новация, предполагаю
щая соглашение сторон, а замена обязательства вслед
ствие изменения плана.
Совпадение должника и кредитора в одном лице
(ст. 232 ГК). Любое правоотношение, в том числе и обя
зательственное, по меньшей мере двусубъектно. Но так
как изза совпадения кредитора и должника в одном
лице двусубъектность отпадает, то и обязательство пре
кращается.
В отношениях между гражданами обязательство мо
жет по указанной причине прекратиться лишь в резуль
тате перехода по наследству имущества кредитора
к должнику или наоборот. В отношениях между юриди
ческими лицами к этому приводит слияние или присо
единение. Если впоследствии такое совпадение отпадает,
ранее существовавшее обязательство восстанавливается
только при наследовании имущества после лица, объяв
ленного умершим, но фактически оказавшегося живым.
Напротив, при разделении ранее слитых юридических
194
лиц судьба прежних обязанностей определяется заново
по составляемому разделительному балансу.
Смерть гражданина
или
ликвидация
юридического
лица (ст. 236 Г К ) . Обычно смерть гражданина креди
тора или должника не влечет прекращения обязате
льства, ибо оно носит имущественный характер и потому
входящие в его состав права и обязанности переходят
в случае смерти кредитора или должника к их наслед
никам. По общему правилу, в результате смерти креди
тора или должника происходит не прекращение, а пе
ремена лиц в обязательстве. Но обязательства, испол
нение которых носит сугубо личный характер, не могут
быть предметом наследования и прекращаются смертью
того участника, с личностью которого они связаны. Так,
смерть писателя приводит к прекращению заключенного
с ним договора литературного заказа, смерть ребенка
влечет прекращение установленного в его пользу али
ментного обязательства и т. д. Те же последствия насту
пают и в случае утраты дееспособности участниками
таких обязательств, которые могут быть установлены
только от имени дееспособных. Так, действие договора
поручения прекращается, если дееспособность утрачена
либо доверителем, либо поверенным.
Прекращение юридического лица также не всегда
прекращает обязательства с его участием. Юридические
лица реорганизуются или ликвидируются. Реорганиза
ция связана с правопреемством, а потому не влечет
прекращения обязательств реорганизованного юридиче
ского лица. Напротив, ликвидация исключает правопре
емство, а потому служит основанием прекращения обя
зательств. Но по указанию закона они могут сохранить
силу и в этом случае. Так, согласно ч. 2 ст. 470 ГК обя
зательство ликвидированного юридического лица воз
местить вред, вызванный причинением увечья или
смерти, переходит к его вышестоящей организации.
Изменение плана (ст. 234 ГК). Плановые обязатель
ства возникают в отдельных случаях из актов планиро
вания, а чаще всего из сложного юридического со
става: планового акта и заключенного на его основе
договора. Но вследствие изменения потребностей народ
ного хозяйства, а иногда и в связи с выявленными не
достатками планирования плановые задания могут
быть изменены или отменены уже после возникновения
195
предусмотренных ими обязательств. Изменение или от
мена планового задания влечет соответственно измене
ние или прекращение основанного на нем обязатель
ства.
Для того, однако, чтобы наступили указанные пос
ледствия, необходим ряд условий.
Вопервых, подвергшийся изменению или отмене акт
планирования должен быть одним из юридических осно
ваний ранее возникшего обязательства. Таковы, напри
мер, акты планирования поставок или грузовых перево
зок. Напротив, производственный план изготовителя
продукции не служит юридическим основанием заклю
чаемых им договоров поставки. И если бы изменениям
подвергся этот план, обязательство либо сохранилось,
либо также претерпело изменения или даже прекрати
лось, но не вследствие изменения плана, а ввиду вы
званной этим частичной или полной невозможности
исполнения обязательства (ст. 235 ГК).
Вовторых, лежащий в основе обязательства акт
планирования должен быть изменен или отменен распо
ряжением, обязательным для обеих сторон (например,
Госпланом СССР, Госснабом СССР). Если такое распо
ряжение обязательно лишь для одной из сторон (напри
мер, не для покупателя, а только для поставщика, ми
нистерство которого аннулировало ранее выданный на
ряд на поставку продукции), обязательство сохраняется
в полной мере, причем исключена даже постановка воп
роса о том, что возникла невозможность его исполне
ния.
Втретьих, и при наличии двух перечисленных усло
вий изменение или прекращение обязательства должно
быть произведено в порядке, который предусматрива
ется законодательством о плановых обязательствах от
дельных видов. Так, согласно пп. 12, 26 Положения о по
ставках продукции производственнотехнического наз
начения, вызываемое изменением плана изменение или
прекращение обязательства должно быть оформлено
соглашением сторон. Необходимо, однако, отдавать себе
ясный отчет в том, какова юридическая функция подоб
ного соглашения.
Если вследствие изменения плана обязательство
лишь изменяется, его нельзя выполнять ни в прежнем,
ни в новом виде, поскольку план уже изменен, но необ
196
ходимые в связи с этим согласования между сторонами
еще не проведены. Поэтому одну из обязательных юри
дических предпосылок изменения обязательства, вызы
ваемого изменением плана, составляет соглашение сто
рон. Автоматически обязательства не изменяются1.
Когда же изменение плана влечет прекращение обяза
тельства, стороны уже не вправе его исполнить незави
симо от того, какого соглашения они достигли. При
таких условиях соглашение сторон существенно не для
прекращения обязательства 2 , а лишь для ликвидации
последствий, вызванных тем, что оно прекращено самой
отменой планового задания (обратные взаимные рас
четы и т. п. ). Правда, инструктивное письмо Госарбит
ража при Совете Министров СССР от 29 июля 1969 г. 3
не освобождает контрагентов от ответственности за не
исполнение договора поставки впредь до согласования
вопроса о его прекращении. Но поскольку ввиду отмены
акта планирования не разрешается и исполнять договор 4,
1
Противоположное мнение защищают, например, А. В. Цозор
цев (см. А. В. Д о з о р ц е в , Некоторые вопросы договорного ре
гулирования отношений по поставке, «Научные записки института
Внешней торговли МВТ СССР», Внешторгиздат, 1955, стр. 160, 162),
3. М. Заменгоф (см. 3. М. З а м е н г о ф , Изменение и расторже
ние хозяйственных договоров, «Юридическая литература», 1967,
стр. 38 и сл. ).
2
Как, например, полагает Р. О. Халфина (см. Р. О. X а л ф и на, Правовое регулирование поставки продукции в народном
хозяйстве, стр. 111112, 188189).
3
См. «Сборник инструктивных указаний Государственного ар
битража при Совете Министров СССР», вып. 29, «Юридическая лите
ратура», 1970, стр. 22.
4
Такое исполнение было бы запрещенным законом отпуском
продукции без наряда, на борьбу с которым нацеливает сам Гос
арбитраж при Совете Министров СССР в инструктивном письма
от 14 января 1972 г. № И12 (см. «Сборник инструктивных ука
заний Государственного арбитража при Совете Министров СССР»,
вып. 31, «Юридическая литература», 1972, стр. 132). Исключает от
ветственность за неисполнение договора при подобных обстоятель
ствах, а следовательно, признает его прекращенным и совещание по
арбитражной практике Госарбитража при Совете Министров РСФСР
(см. «Советская юстиция» 1974 г. № 7, стр. 33). Исполнение же до
говора в условиях, когда поставщик имеет однородную продукцию,
не находящую сбыта по нарядам, после отмены акта планирования
возможно лишь с согласия покупателя. Но тогда уже исполнялся бы
новый, а не прежний договор, как утверждают Н. И. Клейн и
И. Н. Петров (см. Н. И. К л е й н , И. Н. П е т р о в , Научнопрак
тический комментарий к Положениям о поставках, «Юридическая
литература», 1971, стр. 52).
197
то по сути дела ответственность в этой форме возлага
ется лишь за нарушение обязанности согласовать обус
ловленное планированием прекращение обязательства.
Как, однако, быть с расходами контрагентов, произ
веденными до отмены или изменения акта планирова
ния? Подлежат ли они компенсации вторым контраген
том (принцип возмещения) или должны быть оставлены
на балансе понесшей их стороны (принцип локализа
ции)?
В теории советского гражданского права предложены оба воз
можных решения поставленного вопроса.
С. И. Аскназий, например, считал, что эти расходы должны
быть возмещены хозяйственной организацией, в сфере планирования
которой произошли соответствующие изменения. Во взаимоотноше
ниях между государственными предприятиями, писал С. И. Аскна
зий, хозрасчетный характер деятельности отдельных предприятий,
обособленное финансирование из государственных средств отдель
ных хозяйственных заданий требуют для обеспечения должного
учета и контроля их работы, чтобы и потери, происшедшие от изме
нения в какойлибо определенной сфере хозяйства, были отнесены
именно на эту хозяйственную сферу. К тому же оборотные сред
ства отдельных хозорганов, уменьшившиеся за счет потерь от из
менения плана, в дальнейшем обычно приходится пополнять за
счет резервов (или новых ассигнований), которые предназначены для
расходования именно в данной хозяйственной сфере. «В связи
с этим, — заключает С. И. Аскназий, — не может быть признано
безразличным, какой хозяйственный орган будет нести потери, свя
занные с изменением плана. Механически оставлять эти потери на
том хозоргане, который их понес, нам представляется нецелесооб
1
разным» .
К противоположным выводам пришел А. В. Венедиктов. По его
мнению, «вопрос о распределении потерь (убытков), связанных
с расторжением и изменением договоров плановорегулирующими
органами... должен решаться не в плоскости определения того хоз
расчетного звена, которое должно быть признано виновником соз
давшегося перерыва в работе другого хозрасчетного звена,
а в плоскости сведения этих потерь к минимуму под углом зрения
единства всего социалистического хозяйства в целом, под углом
зрения единства социалистической (общественной) собственности»2.
С точки зрения такой задачи он признавал целесообразным оста
влять потери на балансе понесшей их организации.
Поставленный вопрос в общем плане не решен дей
ствующим законодательством. Арбитражная практика,
1
С. И. А с к н а з и й , Некоторые вопросы гражданскоправовой
ответственности, стр. 179180.
2
А. В. В е н е д и к т о в , Договорная дисциплина в промыш
ленности, стр. 141.
198
сталкиваясь с делами такого рода, исходит при их раз
решении из принципа локализации. И только для отно
шений между государственными организациями по под
ряду на капитальное строительство установлено, что,
если начатые работы консервируются или прекращаются
по распоряжению компетентных органов, убытки, поне
сенные подрядчиком, возмещает ему заказчик (п. 47
Правил о договорах подряда на капитальное строитель
ство).
В качестве общего принципа единственно правиль
ным нужно признать принцип локализации, как строго
сочетающийся с началами виновной ответственности
в гражданских правоотношениях вообще, особенно
в сфере хозяйственных отношений. Плановое задание
отменяется не стороной в обязательстве, а органом,
распоряжения которого обязательны для обеих сторон.
Ни одна из них, следовательно, не только невиновна, но
после отмены акта планирования не вправе ни требо
вать, ни произвести исполнение. А если нет вины, то не
должно быть и возмещения.
Расходы, произведенные, но не окупившие себя
в этих условиях, принято именовать издержками пла
нирования. Такие издержки могут образоваться вслед
ствие ошибок, допущенных при составлении плана, или
даже без всякой вины с чьейлибо стороны, в результате
изменения экономических обстоятельств, которое приво
дит к нецелесообразности выполнения ранее установ
ленного планового задания. Поэтому сторона, в имуще
ственной сфере которой названные издержки локализу
ются, должна иметь право на их возмещение не за счет
другой стороны, а за счет органа, установившего и затем
отменившего плановое задание.
Такой именно путь продиктован экономической ре
формой, в связи с осуществлением которой в хозяйствен
ных министерствах образован специальный резерв, пред
назначенный для различных целей, включая возмещение
возникших на подчиненных предприятиях издержек пла
нирования. И если в отношениях по капитальному стро
ительству вместо принципа локализации применяется
принцип возмещения расходов, то только потому, что
капитальное строительство осуществляется не за счет
собственных средств заказчиков, а за счет отпускаемых
им бюджетных ассигнований. В тех, однако, случаях.
199
когда капитальное строительство оплачивается собствен
ными средствами заказчика с привлечением банковского
кредита, было бы целесообразно и здесь применять прин
цип локализации издержек планирования столь же не
укоснительно, как он применяется во всех других пла
новодоговорных обязательствах.
ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
РАЗДЕЛ I
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ВОЗМЕЗДНОЙ
РЕАЛИЗАЦИИ ИМУЩЕСТВА
ВВОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Общие положения обязательственного права, анализ
которых завершен, распространяются в равной мере на
все гражданскоправовые обязательства, поскольку в
специальных правилах, относящихся к их отдельным ви
дам, не предусмотрено иное. Наряду с этим каждый вид
обязательств обладает своей спецификой, обусловлен
ной характером лежащих в их основе реальных обще
ственных отношений: купляпродажа отличается от пос
тавки, поставка — от подряда, подряд — от имуществен
ного найма и т. д. Изучению отмеченной специфики
и посвящается часть курса, именуемая «Отдельные виды
обязательств».
Обязательство — одна из разновидностей граждан
ских правоотношений. Поэтому его особенности должны
проявиться в элементах, образующих структуру или со
став гражданского правоотношения: субъектах и объек0
тах, правомочиях и обязанностях. Далее, подавляющее
большинство обязательств возникает в результате одно
сторонних или чаще всего двусторонних (взаимных)
и изредка — многосторонних волевых актов. Чтобы та
кие акты породили данное конкретное обязательственное
правоотношение, они должны быть соответствующим
образом оформлены. Тем самым приобретает значимость
и вопрос о форме обязательства. Затем обязательство это правоотношение, которое действует не бессрочно,
а лишь в течение так или иначе определяемого срока.
Наконец, подавляющее большинство обязательств между
201
социалистическими организациями устанавливается во
исполнение плановых заданий и опирается на определен
ные плановые предпосылки.
Следовательно, чтобы выявить специфику конкрет
ного обязательства, нужно проанализировать ее проя
вление в таких элементах, как субъекты и объекты,
форма и срок, права и обязанности сторон, а также
в плановых предпосылках, когда обязательство на них
основывается.
Среди применяемых в советском гражданском обо
роте многообразных обязательств на первое место
должны быть поставлены обязательства по возмездной
реализации имущества: купляпродажа, мена, поставка
со всеми примыкающими к ней договорными разновид
ностями (договоры на снабжение газом, электро и теп
лоэнергией), государственная закупка (контрактация)
и пожизненное содержание.
Договор куплипродажи опосредствует реализацию
имущества в обмен на денежное возмещение его стоимо
сти. Особенно широко этот договор распространен
в сфере обслуживания потребностей населения в про
довольственных и промышленных товарах, которые до
водятся до потребителя через государственную или коо
перативную торговую сеть. Решениями XXIV съезда
КПСС намечено в 1970 1975 гг. «в целях более полного
удовлетворения потребностей советских людей в одежде,
обуви и других изделиях легкой промышленности уве
личить объем производства продукции в этой отрасли
на 3540 процентов... » 1 . В пищевой, мясомолочной и
рыбной промышленности за тот же период производство
продукции должно быть увеличено на 3335%, а про
изводство товаров культурнобытового назначения и хо
зяйственного обихода должно возрасти в 1, 8 раза 2 . Тем
самым определены и масштабы использования договора
куплипродажи в области отношений между гражданами
и государственными или кооперативными торгующими
организациями.
Договор куплипродажи применяется также в отно
шениях между гражданами, особенно в связи с прода
1
2
202
«Материалы XXIV съезда КПСС», Политиздат, 1971, стр. 258.
См. т а м же, стр. 258 — 259.
жей колхозниками на рынке продуктов сельскохозяй
ственного производства.
Сфера использования договора куплипродажи в от
ношениях между социалистическими организациями
в прошлом была крайне ограниченной (приобретение
канцелярских принадлежностей, предметов культурно
бытового назначения и т. п. ). За последние годы
в связи с введением свободной продажи сельскохозяй
ственных машин колхозам, предоставлением предприя
тиям и учреждениям права при определенных условиях
продавать излишки материалов и оборудования, а также
в связи с использованием безлимитной оптовой продажи
некоторых средств производства и потребительских то
варов область применения договора куплипродажи
социалистическими организациями значительно расши
рилась. Однако и сейчас для целей реализации продук
ции, производимой хозяйственными организациями, ис
пользуется не этот договор, а в первую очередь договор
поставки.
Договор поставки также опосредствует денежную ре
ализацию имущества. Но он подчинен особому правовому
режиму, применяется в отношениях только между органи
зациями и служит главным образом целям планового
снабжения. О количестве и разнообразии товарных масс,
движущихся по каналам договора поставки, свидетель
ствуют Директивы XXIV съезда КПСС, предусматри
вающие увеличение в 1971 — 1975 гг. промышленной про
дукции на 4246%, в том числе производства средств
производства на 4145% и производства предметов по
требления на 4448% 1 . При помощи договора поставки
осуществляется снабжение народного хозяйства обору
дованием, сырьем и топливом, а торговой сети — продо
вольственными и промышленными товарами, которые за
тем продаются гражданам посредством договоров купли
продажи. Следовательно, и по сфере применения, и по
целевому назначению, и с точки зрения правового режима
договор поставки является особым, самостоятельным
договором.
Договор государственной закупки (контрактация),
вызывая, как и перечисленные договоры, возмездную
1
См. «Материалы XXIV съезда КПСС», стр. 246.
203
реализацию имущества, отличается тем, что может быть
заключен лишь по поводу сельскохозяйственной продук
ции и только в отношениях между заготовительными ор
ганизациями, с одной стороны, и колхозами или совхо
зами с другой. Это обстоятельство наложило такой
отпечаток на правовое регулирование государственной
закупки, что и она выделилась в особый договор,
не совпадающий ни с поставкой, ни с куплейпрода
жей.
Договор пожизненного содержания сконструирован
в действующем законодательстве лишь для случаев,
когда на таких условиях отчуждается жилой дом. Тем
самым и он становится договором о возмездной реализа
ции имущества, а ГК РСФСР определяет его даже как
особую разновидность куплипродажи. В действитель
ности, однако, куплейпродажей он не является не
только потому, что в обмен на вещь здесь предоставля
ется содержание, а не деньги, но и потому, что предпо
лагается личный уход за отчуждателем дома, совер
шенно несовместимый с куплейпродажей. Правильно по
этому в ГК всех других союзных республик он выделен
в самостоятельный тип договора.
К рассматриваемой группе обязательств относится
также договор мены, поскольку и на его основе происхо
дит возмездная реализация имущества. Однако в отли
чие от куплипродажи, предполагающей обмен вещи на
деньги, мена означает обмен одного имущества на другое
(ч. 1 ст. 255 ГК). Она применяется почти исключительно
в отношениях между гражданами. Прямой продуктооб
мен между организациями запрещен как не соответ
ствующий современному этапу развития нашего обще
ства, экономические закономерности которого требуют
учета результата хозяйственной деятельности в деньгах.
Поэтому в отношениях между организациями договор
мены допустим только в случаях, специально предусмот
ренных законом (ч. 3 ст. 255 ГК), и может встретиться
лишь в виде редкого исключения, к которому иногда при
ходится прибегать по соображениям хозяйственной це
лесообразности. Гак, для устранения встречных перево
зок леса допускаются лесообменные операции. Органи
зации потребительской кооперации, реализующие сель
скохозяйственную продукцию колхозов, могут сдать ее
в государственную торговую сеть одного города, чтобы
204
получить такое же количество этой продукции в другом
городе.
По своему юридическому содержанию договор мены
очень похож на договор куплипродажи. Действительно,
в договоре куплипродажи одно лицо выступает в
качестве продавца, другое — в качестве покупателя,
а в договоре мены каждый из его участников может
рассматриваться как продавец своего имущества и как
покупатель имущества контрагента (ч. 2 ст. 255 ГК).
Ввиду этого ГК специально не регулирует отношения
по договору мены, а устанавливает в ч. 2 ст. 255, что
к ним должны соответственно применяться правила
о куплепродаже, закрепленные в ст. ст. 237 239 и
241251 ГК. Поэтому отпадает и надобность в специ
альном освещении договора мены, поскольку отно
сящиеся к нему правила изучаются в связи с договором
куплипродажи.
Итак, из числа существующих договоров о возмезд
ной реализации имущества особому рассмотрению под
лежат купляпродажа, поставка, государственная за
купка (контрактация) и пожизненное содержание.
Глава 1
ДОГОВОР КУПЛИAПРОДАЖИ
§ 1. Общие правила о куплеAпродаже
Понятие договора куплиAпродажи. Общество, в кото
ром существует товарное производство, не может об
ходиться без актов обмена товаров. В числе опосред
ствующих их юридических форм центральное место
принадлежит куплепродаже, как необходимому ин
струменту всякого общества, в котором продукты про
изводятся как товары, а их взаимный обмен осуще
ствляется на основе или с использованием закона
стоимости.
Товарное производство с присущим ему законом
стоимости существует и при социализме. Поэтому од
ним из необходимых институтов социалистического
гражданского права становится купляпродажа. Однако
социалистическое товарное производство есть товарное
производство особого рода, коренным образом отли
205
чающееся от товарного производства в капиталисти
ческом обществе. При социализме поиному действует
и закон стоимости. Вследствие этого социалистическая
купляпродажа приобретает новые черты, противопо
ложные тем, которые характеризуют куплюпродажу
по буржуазному праву.
При капитализме закон стоимости действует как за
кон прибавочной стоимости, создаваемой в результате
эксплуатации наемного труда, а договор куплипро
дажи выступает как средство реализации прибавочной
стоимости, как форма утверждения и закрепления клас
совой эксплуатации. Напротив, социализм вообще не
совместим с законом прибавочной стоимости, а закон
стоимости проявляется только как закон эквивалентного
обмена, позволяющий осуществить правильное распре
деление товаров среди населения с учетом потребностей
граждан, количества и качества труда, вложенного
ими в социалистическое производство. Ввиду этого и
договор куплипродажи выступает в социалистическом
обществе как средство эквивалентного обмена, как ору
дие целесообразного распределения материальных благ,
как форма реализации производимых товаров и трудо
вых доходов граждан.
Далее, при капитализме закон стоимости имеет все
общее значение. В сферу его действия включаются или
по крайней мере могут быть включены любые ценности.
Поэтому такое же всеобщее значение имеет там и до
говор куплипродажи, посредством которого могут быть
реализованы не только предметы потребления, но и
средства производства, включая землю, промышленные
предприятия, транспорт и т. п. Напротив, при социа
лизме действие закона стоимости сочетается с дейст
вием закона планомернопропорционального развития
и основного экономического закона социалистического
общества. В результате закон стоимости утрачивает
всеобщее значение, а потому ограничивается и сфера
применения договора куплипродажи, используемого
преимущественно для реализации предметов потребле
ния и лишь в сравнительно небольших масштабах для
реализации средств производства.
Кроме того, при капитализме действие закона стои
мости приобретает самостоятельный характер, не испы
тывая влияния какихлибо иных экономических законов.
206
Поэтому и договор куплипродажи выступает как ре
зультат «соотношения сил», складывающихся на рынке,
как прямое выражение рыночной стихии. Напротив,
при социализме под влиянием закона планомернопро
порционального развития народного хозяйства сам за
кон стоимости реализуется с использованием планового
начала. Ввиду этого и договор куплипродажи отра
жает в своем содержании не только закон стоимости,
н, о и плановое ведение хозяйства в условиях социализма,
Что же такое договор куплипродажи? Как опреде
ляется его понятие?
Всякое научное понятие должно служить цели от
граничения охватываемых им явлений от других, смеж
ных явлений. Но явления внешнего мира отличаются
друг от друга прежде всего по их содержанию, а юри
дическое содержание правоотношений образуют права
и обязанности их участников. Это означает, что при
разработке понятия того или иного договора нужно ис
пользовать такие наиболее существенные моменты, ха
рактеризующие права и обязанности его контрагентов,
которые отличают его от всех других договоров граж
данского права.
В договоре куплипродажи участвуют два субъекта;
продавец и покупатель. Основная обязанность продавца
состоит в передаче проданного имущества в собствен
ность покупателя. Ей соответствует основная обязан
ность покупателя — принять обусловленное имущество
и уплатить за него определенную денежную сумму. При
этом то, к чему обязан продавец, составляет вместе
с тем право покупателя, как и, наоборот, обязанность,
возлагаемая
на
покупателя,
порождает соответ
ствующее ей право у продавца. Ввиду такой взаимо
зависимости, существующей между правами и обязан
ностями участников договора куплипродажи, в его
определении достаточно указать лишь на обязанности
сторон, чтобы тем самым получили отражение и их права.
Так и построена ч. 1 ст. 237 ГК, гласящая, что «по
договору куплипродажи продавец обязуется передать
имущество в собственность покупателю, а покупатель
обязуется принять имущество и уплатить за него опре
деленную денежную сумму».
В приведенном определении четно отражен тот су
щественный для куплипродажи момент, что она oбy
207
словливает возмездную передачу имущества одним ли
цом в собственность другого. Это и происходит в дей
ствительности, когда хотя бы одним из участников
договора является гражданин либо кооперативнокол
хозная или иная общественная организация.
Иначе, однако, обстоит дело с отношениями, в кото
рых и продавцом и покупателем являются государ
ственные организации. Государственная социалисти
ческая собственность характеризуется единством ее
фонда. Поэтому перемещение имущества на основе
договора куплипродажи от одного госоргана к дру
гому никаких изменений в субъекте права собствен
ности не вызывает: такое имущество было и продол
жает оставаться собственностью государства.
Государственные организации обладают не правом
собственности, а лишь правом оперативного управления
выделенным им имуществом. Именно это право и пере
ходит в силу договора куплипродажи, заключенного
ими друг с другом, и только в случаях, когда государ
ственная
организация
совершает
куплюпродажу
с гражданином, кооперативноколхозной или иной об
щественной организацией, меняется субъект права
собственности. При этом если государственная органи
зация является продавцом, проданное имущество выбы
вает одновременно как из сферы ее оперативного упра
вления, так и из состава государственной собственности.
Если же государственная организация выступает в ка
честве покупателя, приобретенное имущество поступает
одновременно как в состав единого фонда государствен
ной социалистической собственности, так и в сферу опе
ративного управления этой организации. Аналогичное
положение складывается при заключении договора куп
липродажи с участием не государственных, а тех коопе
ративноколхозных или общественных организаций и
предприятий, которые также обладают имуществом не
на праве собственности, а на праве оперативного управ
ления.
Отмеченные моменты, отраженные в ч. 2 ст. 237 ГК,
давно уже подчеркнуты в советской правовой литера
туре1 и должны быть учтены при разработке общего
определения договора куплипродажи.
1
См., например, А. В. В е н е д и к т о в , Государственная социа
листическая собственность, издво АН СССР, 1948, стр. 353—360.
208
Договор
купли0продажи 0 это
такой
договор,
в силу которого одна сторона, продавец, обязуется пе0
редать имущество в собственность или в оперативное
управление другой стороне, покупателю, а покупатель
обязуется принять это имущество и уплатить опреде0
1
ленную денежную сумму
На основе общего определения могут быть сделаны
выводы и относительно характерных для договора куп
липродажи правовых особенностей.
Он является прежде всего консенсуальным догово
ром. Действительно, в момент его заключения стороны
лишь принимают на себя обязанности по передаче иму
щества и уплате денег. Значит, чтобы совершить до
говор, передачи имущества не требуется, и он, следо
вательно, считается заключенным уже в момент дости
жения соглашения между контрагентами. Затем, этот
договор относится к разряду взаимных, поскольку каж
дый из его контрагентов обладает правами и обязан
ностями одновременно: продавец имеет право получить
условленную цену, но обязан передать вещь покупа
телю, который со своей стороны имеет право получить
вещь, но обязан уплатить покупную цену продавцу.
Кроме того, купляпродажа представляет собой разно
видность возмездных договоров, ибо каждый из его
контрагентов управомочен перед другой стороной на
встречное удовлетворение: продавец A в виде покупной
цены, покупатель A в виде проданной вещи.
Отмеченные правовые особенности куплипродажи
должны получить дальнейшую конкретизацию при осве
щении элементов этого договора.
Элементы договора куплиAпродажи. Субъектами до
говора являются продавец и покупатель.
В качестве продавца может выступать только. собст
венник вещи, действующий непосредственно или через
представителя. Единственное исключение из этого пра
вила — продажа имущества в силу судебного решения,
осуществляемая не собственником, а должностными ли
цами компетентных государственных органов. Если же
1
В последующем изложении во всех случаях, когда речь идет
о праве собственности, имеется в виду также и принадлежащее
государственным и соответствующим иным организациям право
оперативного управления выделенным им имуществом.
209
имущество передается для продажи на комиссионных
началах (например, в комиссионный магазин), то, хотя
комиссионер, не обладая правом собственности, и высту
пает от своего имени при заключении договора купли
продажи с третьим лицом, изложенное правило не пре
терпевает при этом какихлибо ограничений, поскольку
соответствующие действия совершаются комиссионером
по уполномочию собственника.
Практическое назначение данного правила очевидно.
Купляпродажа призвана обеспечить переход права соб
ственности от продавца к покупателю. Но он был бы не
возможен, если бы договор о продаже имущества за
ключило лицо, не являющееся его собственником и не
получившее от собственника необходимых полномочий.
Вот почему только тот, кто обладает правом собствен
ности, управомочен заключить договор о продаже иму
щества.
Известно, однако, что согласно правилам ст. ст. 151 —
157 ГК добросовестный приобретатель имущества от
несобственника становится его собственником, если оно
не принадлежит государству или социалистической орга
низации, не было приобретено безвозмездно и не выбыло
из обладания прежнего собственника помимо его воли,
Не означает ли это, что закон все же разрешает
быть продавцом и тому, кто собственником не явля
ется?
Нет, не означает, ибо правила ст. ст. 151 157 ГК
направлены на охрану интересов добросовестного при
обретателя, а не лиц, которые, не будучи на то управо
моченными, продают чужое имущество. Действия этих
лиц остаются противоправными, даже когда проданное
ими имущество не может быть истребовано собствен
ником от добросовестного приобретателя. Поэтому
они должны нести материальную ответственность за
ущерб, причиненный их отчуждательными актами собст
веннику.
Если продавцом имущества должен быть его соб
ственник, то в качестве покупателя может выступать
любое лицо, управомоченное по закону на совершение
сделок данного рода. Общая управомоченность субъек
тов советского права на участие в сделках по купле
продаже вытекает из принадлежащей им гражданской
правоспособности. Но дело в том, что не каждый yпpa
210
вомочен на приобретение данного конкретного имуще
ства. Например, колхоз вправе приобретать крупные
сельскохозяйственные машины, между тем как гражда
нам такое право не предоставлено; граждане могут по
купать легковые машины в государственных розничных
магазинах, а социалистические организации такого пра
ва не имеют. Отсюда следует, что каждую данную сдел
ку по куплепродаже вправе совершить в качестве по
купателя лишь тот, кто правоспособен быть собствен
ником приобретаемого по сделке имущества.
Практически в наших условиях наиболее часто в ка
честве покупателей выступают граждане, реализующие
свои трудовые денежные доходы, и в качестве продав
цов торгующие организации, обеспечивающие снабже
ние граждан нужными им товарами. Акты продажи, со
вершаемые гражданами, а покупки организациями,
носят эпизодический характер, приобретая относительно
широкое распространение только в случаях продажи
колхозниками сельскохозяйственной продукции на рынке,
а также покупки различных предметов заготовитель
ными организациями, сельскохозяйственных машин колхозами и средств производства или потребительских
товаров, когда они реализуются в порядке безлимитной
оптовой торговли, предприятиями и иными хозяйствен
ными организациями.
Объект куплипродажи, поскольку это взаимный до
говор, неизбежно должен воплощаться не в одном, а в
двух материальных, юридических и волевых объектах.
Материальными объектами договора куплипродажи
являются продаваемое имущество и уплачиваемая за
него денежная сумма, юридическими объектами дей
ствия сторон по передаче имущества и уплате денег,
волевыми объектами — индивидуальная воля продавца
и покупателя в пределах, в каких она подчинена регули
рующему их отношения законодательству.
Отсюда, однако, не следует, что в специальном
рассмотрении нуждаются все перечисленные объекты.
В каждом договоре имеется такой объект, который глав
ным образом и отражает его специфику, влияя на харак
тер и особенности других объектов. Только он и заслу
живает специального внимания при изучении обяза
тельств данного вида. Договор куплипродажи опосред
ствует возмездную реализацию имущества. Поэтому
211
имущество как материальный объект и действия по
его передаче как юридический объект правоотношения
по куплепродаже только и требуют особого ана
лиза.
Материальным объектом договора куплипродажи
может быть всякое имущество, не изъятое из оборота.
Это означает, что из числа возможных его предметов
полностью исключено имущество, составляющее исклю
чительную собственность государства. Кроме того, в ус
ловиях социалистического общества объем допустимого
оборота зависит и от круга его участников: комплекс ве
щей, которые могут быть проданы гражданам и приобре
тение которых разрешено социалистическим организа
циям, далеко не одинаков. Поэтому наряду с общим пра
вилом о допустимости использования в качестве предме
тов куплипродажи вещей, не изъятых из гражданского
оборота, в каждом отдельном случае нужно учитывать
специальные правила, которые определяют круг вещей,
включенных в гражданский оборот с данным конкретным
составом его участников.
Форма договора куплипродажи подчиняется общим
правилам о форме сделок. Иначе говоря, купляпродажа
с участием социалистических организаций, а при покупной
цене свыше 100 руб. также и между гражданами нуж
дается в письменном оформлении. Несоблюдение этого
требования лишает контрагентов права ссылаться в су
дебном споре на свидетельские показания, и они могут
приводить лишь письменные доказательства. Но чтобы не
затруднять условий оборота там, где без письменной фор
мы можно обойтись, закон разрешил любые сделки, в том
числе куплюпродажу, совершать устно, если они испол
няются при самом совершении, например, если уже в. мо
мент заключения договора куплипродажи как продавец,
так и покупатель исполняют принятые на себя обязан
ности (ст. 43 ГК). Нужно лишь помнить, что и при уст
ной форме организация, оплатившая товары, должна
получить от другой организации документ (счет, квитан
цию и т. п. ), удостоверяющий уплату денег и ее основа
ние (ч. 2 ст. 228 ГК).
Срок для подавляющего большинства сделок по куп
лепродаже значения не имеет, так как они обыч
но совершаются за наличный расчет, т. е. исполняются
уже в момент их заключения. Не исключена, однако,
212
продажа в кредит, когда имущество сразу же пере
дается покупателю, а покупная цена в полной сумме или
с рассрочкой платежа вносится лишь по истечении оп
ределенного времени. По соглашению сторон допуска
ется предварительная оплата покупателем имущества,
которое впоследствии передается ему продавцом. Контр
агенты могут договориться и о том, что продавец будет
периодически доставлять молоко, овощи или иные пред
меты с такою же периодической их оплатой покупа
телем.
Во всех подобных случаях условие о сроке вклю
чается в соглашение сторон, определяя момент, к ко
торому приурочивается
исполнение
контрагентами
принятых на себя обязанностей.
Права и обязанности распределяются между участ
никами куплипродажи следующим образом
Продавец обязан прежде всего передать вещь поку
пателю. Поскольку договор куплипродажи является
взаимным, важно установить очередность выполнения
обязанностей по передаче вещи и уплате покупной цены.
Этот вопрос может быть решен в самом договоре, а
иногда ответ на него вытекает из смысла совершенной
сделки. Ясно, например, что если имущество продается
в кредит, то вначале вещь должна быть передана поку
пателю и лишь впоследствии подлежит уплате покуп
ная иена. Но при отсутствии указаний в самом договоре,
а также если нужное решение не вытекает из его смысла,
действия продавца и покупателя по передаче продан
ного имущества и уплате покупной цены должны быть
совершены одновременно.
Уклонение продавца от передачи имущества дает
покупателю право требовать либо исполнения этой
обязанности, либо расторжения договора. Но какую
бы из двух названных возможностей покупатель ни
избрал, он вправе, кроме того, требовать возмещения
убытков, причиненных ему неисправностью продавца
(ст. 243 ГК).
Если вещь поступает в собственность покупателя од
новременно с ее передачей, как это и происходит по об
щему правилу, продавец не несет какихлибо обязанно
стей, исполнение которых предшествовало бы передаче
вещи. Иногда, однако, покупатель становится собственни
ком вещи раньше, чем она ему передана. Например, пра
213
во собственности на жилой дом возникает у покупателя
в момент регистрации сделки в исполкоме местного Со
вета, хотя бы фактически дом продолжал оставаться в
обладании продавца. Тогда на продавца возлагается обя
занность сохранять вещь до передачи, не допуская ее ухуд
шения, а покупатель, если это предусмотрено договором,
должен возместить ему необходимые издержки (ст. 242
ГК). Но так как покупатель уже стал собственником, он,
а не продавец, несет риск случайной гибели вещи. Про
давец же отвечает лишь за вину, которая, однако, презю
мируется, поскольку вещь в момент повреждения или ги
бели находилась в его обладании и обеспечение ее сохран
ности возлагалось на него.
Следующая существенная обязанность продавца
состоит в том, что он должен передать покупателю вещь
надлежащего качества (ч. 1 ст. 245 ГК). Нередко
стороны определяют качество вещи, включая необхо
димые указания в самый договор. Тогда передаваемое
имущество должно соответствовать по качеству усло
виям договора. Но зачастую договор ограничивается
одним только наименованием проданной вещи, вовсе не
оговаривая ее качества. При таких условиях, как ска
зано в ч. 1 ст. 245 ГК, вещь должна соответствовать
обычно предъявляемым требованиям. Вопрос о том,
насколько соблюдены эти требования, следует решать
исходя из особенностей конкретно сложившихся отно
шений с учетом, в частности, покупной цены, а также
пригодности вещи к обычному или предусмотренному
договором употреблению. Тем самым продавец нес бы
перед покупателем ответственность за такие недостатки,
которые значительно уменьшают цену проданного иму
щества или сказываются отрицательно на возможности
соответствующего его использования.
Не исключено приобретение покупателем, если он
того пожелает, вещей с определенными качественными
дефектами. Тогда нельзя и впоследствии предъявлять
какиелибо претензии продавцу относительно подобных
недостатков, ибо, как сказано в ч. 1 ст. 246 ГК, прода
вец не отвечает за недостатки проданного имущества,
если они были оговорены уже в момент заключения
договора.
Нарушение продавцом описанных условий о ка
честве управомочивает покупателя требовать либо за
214
мены вещи другой, доброкачественной, если предметом
договора была родовая и, следовательно, заменимая
вещь, либо соразмерного уменьшения покупной цены
(уценки) соответственно пониженному качеству факти
чески переданного имущества, либо безвозмездного
устранения недостатков продавцом или компенсации
покупателю расходов по их устранению, либо растор
жения договора. Выбор любой из этих возможностей
предоставлен покупателю. Наряду с тем ему предо
ставляется также право на возмещение убытков, выз
ванных ненадлежащим исполнением договора по ка
честву (ч. 1 ст. 246 ГК).
Обнаружив недостатки, покупатель вправе обра
титься прежде всего с претензией к самому продавцу.
Она предъявляется немедленно по обнаружении недо
статков, но во всяком случае не позднее шести месяцев
со дня передачи проданной вещи (ч. 1 ст. 247 ГК).
Спор, не урегулированный по заявленной претензии,
переносится в суд по иску покупателя. Для предъявле
ния иска установлен 6месячный давностный срок, те
кущий с момента предъявления претензии. Если же
претензия не была заявлена или момент ее заявления
установить невозможно, исковая давность начинает
течь со дня истечения срока, предусмотренного для
предъявления претензии (ст. 249 ГК).
На первый взгляд может показаться, что приведен
ные правила логически не согласованы: покупатель, не
предъявивший претензию продавцу, имеет для возбуж
дения спора в суде годичный срок (шесть месяцев пре
тензионного и шесть месяцев искового срока) и нахо
дится как будто бы в лучшем положении, чем поку
патель, предъявивший претензию своевременно и потому
располагающий для предъявления иска менее продол
жительным, чем годичный, сроком (часть 6месячного
претензионного и 6 месяцев искового срока) 1 . В дей
ствительности, однако, в худшем положении оказыва
ется именно тот покупатель, который претензию про
давцу не предъявлял.
1
Такова, например, оценка этих норм В. Ф Яковлевой (см.
«Гражданскоправовая охрана интересов личности», «Юридическая
литература», 1969, стр 115),
215
Вопервых, его положение ухудшается в смысле
доказательственных возможностей, ибо, вводя 6месяч
ный срок для предъявления претензий, закон учитывает,
что во всяком случае в пределах этого срока продан
ная вещь при нормальной эксплуатации должна вы
держать испытание на качество. Если претензия заяв
лена своевременно и продавец не докажет, что де
фекты возникли вследствие неправильной эксплуатации
вещи, ясно, что условие о качестве им не соблюдено.
Напротив, покупатель, который не заявил претензии
и обратился в суд
по истечении претензионного
срока, должен доказать, что в пределах шести ме
сяцев после покупки вещи она не была свободна от
недостатков, хотя фактически их удалось обнаружить
позднее 1.
Вовторых, несмотря на то, что покупатель вправе
обратиться в суд, не предъявляя претензии продавцу,
течение исковой давности не начинается до тех пор,
пока претензионный срок не истек, а следовательно, до
этого момента невозможно и предъявление иска. Тем
самым покупатель побуждается к предварительному
и притом возможно скорейшему обращению с претен
зией к продавцу, что сразу же открывает ему путь для
возбуждения судебного дела.
Выходит, таким образом, что фактическое сокраще
ние сроков, которыми располагает покупатель, предъя
вивший претензию продавцу, компенсируется его
преимуществами в сравнении с покупателем, не предъ
явившим претензию и потому имеющим возможность
предъявить иск в течение более продолжительных
сроков.
Продавец несет еще одну очень важную обязан
ность — передать покупателю право собственности на
проданное имущество. Именно необходимость выполне
ния этой обязанности требует, чтобы продавцом был
либо сам собственник, либо лицо, действующее по его
уполномочию. Но, по общему правилу, право собствен
1
В отличие от этого Ю. Я. Львович полагает, что недостатки
должны быть обнаружены в пределах шести месяцев (см. Ю. Я.
Л ь в о в и ч , Охрана интересов покупателя, «Юридическая литера
тура», 1966, стр. 162).
216
ности переходит в момент передачи вещи (ст. 135 ГК).
Стало быть, и продавец должен обладать правом соб
ственности на вещь в момент ее передачи покупателю,
а в предусмотренных законом или договором слу
чаях в тот иной момент, к которому приурочено при
обретение права собственности покупателем.
Имущество должно быть передано в собственность
покупателя в чистом виде, без каких бы то ни было
обременении в форме залога, найма и т. п. Конечно,
покупатель может не возражать против приобретения
имущества, обремененного залогом или сданного в
наем. Такие договоры встречаются. Нередко, например,
приобретаются жилые дома, в которых проживают
жильцы на правах нанимателей. Но тогда продавец обя
зан уведомить покупателя обо всех правах на продан
ную вещь, принадлежащих третьим лицам. В противном
случае покупатель вправе либо расторгнуть договор, по
лучив возмещение понесенных убытков, либо потребо
вать соответствующего уменьшения покупной цены
(ст. 241 ГК).
Нарушения продавцом обязанности по передаче
покупателю прав на имущество бывают двоякого
рода.
Одно из них относится к случаям, когда собствен
ник индивидуальноопределенной вещи совершает по
ее поводу несколько договоров с различными лицами.
Тогда вопрос о признании права на вещь за одним из
контрагентов должен по правилам ст. 217 ГК решаться
с учетом старшинства, характера сталкивающихся прав
и т. п. 1.
Второе заключается в том, что продавец отчуждает
покупателю либо вещь, ему не принадлежащую, либо
такое имущество, определенными правами на которое
(правом залога, найма и т. п. ) обладают третьи лица.
При этих условиях действительный собственник или
тот, кто обладает другими правами на имущество
(залогодержатель, наниматель и т. п. ), вправе предъ
явить к покупателю иск о его отобрании. А тогда про
давец обязан защитить покупателя от возможного изъ
ятия (отсуждения) у него вещи (защита от эвикции;
1
См. подробнее стр. 6263.
217
evlctio отсуждение). При этом действует установлен
ный ст. ст. 250251 ГК следующий порядок.
Покупатель, к которому третье лицо предъявило иск
об отобрании имущества, обязан уведомить продавца,
а последний, получив такое уведомление, должен всту
пить в начатый процесс на стороне покупателя и защи
тить его интересы.
Если, несмотря на участие продавца в деле, вещь
все же будет отсуждена у покупателя, он вправе предъ
явить к продавцу иск о возмещении понесенных убыт
ков. Их размер зависит наряду с другими обстоятель
ствами и от основания, в силу которого вещь у покупа
теля была истребована. Так, если вещь истребует ее
действительный собственник, покупатель навсегда лиша
ется приобретенного имущества и потому может взыс
кать с продавца покупную цену, а также другие
произведенные им, но не окупившие себя вследствие
изъятия вещи затраты. Когда же вещь истребует, на
пример, наниматель, то она лишь временно, на период
действия договора найма, изымается у покупателя,
который вправе, не расторгая куплюпродажу, полу
чить от продавца возмещение потерь, вызванных тем,
что до известного времени он лишен возможности поль
зоваться купленной вещью. При этом соглашение сто
рон, ограничивающее или устраняющее такую ответ
ственность продавца, недействительно, если продавец
действовал умышленно, т. е. знал о правах третьего
лица на продаваемую вещь и не предупредил об этом
покупателя.
Бывает, однако, и так, что покупатель, к которому
предъявлен иск об отобрании имущества, не уведом
ляет продавца, ведет дело самостоятельно и вещь
у него отсуждают, а затем он обращается с иском
к продавцу о возмещении возникших убытков. Если
продавец докажет, что в случае его участия в деле
имущество у покупателя не было бы отсуждено, го
и иск покупателя удовлетворению не подлежит. Напро
тив, если несмотря на соответствующее уведомление со
стороны покупателя продавец все же не вступил в про
цесс, он должен возместить покупателю убытки и, естест
венно, уже не вправе ссылаться на то, что имущество
было отсуждено у покупателя вследствие неправильного
ведения судебного дела.
218
Например, С, используя служебное положение, офор
мил на свое имя путем составления подложных докумен
тов жилой дом, принадлежавший на праве собственно
сти государству, а затем продал его Г. После осужде
ния С. за совершенное преступление исполком местного
Совета предъявил к Г. иск об отобрании дома. Хотя по
купатель не привлек продавца к участию в деле, на его
регрессный иск к продавцу это обстоятельство никакого
влияния не оказало, — даже и при участии продавца
в споре дом все равно подлежал бы изъятию в пользу
местного Совета, так как принадлежность его на праве
собственности
государству установлена вступившим
в законную силу судебным приговором. При иных об
стоятельствах, если бы, например, не привлеченный
к делу продавец имел действительные правоустанавли
вающие документы на дом и потому мог оспорить
предъявленный иск, его следовало бы освободить от
возмещения убытков покупателю.
Обратимся теперь к характеристике обязанностей
покупателя, которым противостоят соответствующие
права продавца.
Покупатель обязан принять имущество, передава
емое ему продавцом в соответствии с условиями до
говора. Уклонение от этой обязанности может быть
вызвано различными мотивами: утратой интереса к до
говору, временной занятостью помещения, в котором
должно храниться приобретенное имущество, и т. п.
Однако каковы бы ни были мотивы допускаемого по
купателем нарушения, продавец вправе требовать ком
пенсации убытков и либо расторгнуть договор, либо
добиваться его исполнения в принудительном порядке
(ст. 244 ГК). Реализация последнего требования прак
тически означает взыскание с покупателя обусловленной
покупной цены, что само по себе побудило бы его к
принятию вещи, а при дальнейшем отказе от выполне
ния этой обязанности продавец мог бы взыскивать с
него компенсацию расходов по хранению вещи.
Покупатель обязан не только принять имущество,
но и уплатить продавцу покупную цену.
Государственные, кооперативные и общественные
организации продают товары по ценам, установленным
государством. И только по прямому указанию закона
цены на продаваемые товары определяются соглаше
219
нием сторон (например, при продаже с аукциона). Со
глашением сторон устанавливаются также цены на реа
лизуемые колхозами излишки сельскохозяйственной
продукции, которые покупаются не государством, а раз
личными организациями или гражданами, и на продава
емое гражданами их собственное имущество (ст. 240 ГК)
Однако цены на соответствующие предметы, действую
щие в системе государственной торговли, а также
борьба со спекуляцией и всякого рода иными попыт
ками извлечения нетрудовых доходов играют важную
роль в обеспечении нормализации цен, складываю
щихся на рынке.
В силу взаимного характера договора куплипро
дажи, предполагающего одновременное выполнение сто
ронами своих обязанностей, продавец, если иное не
предусмотрено законом или договором, вправе задер
жать передачу имущества покупателю вплоть до уплаты
им покупной цены. Невыполнение покупателем этой
своей обязанности дает продавцу право либо расторг
нуть договор, либо взыскать покупную цену в принуди
тельном порядке. При этом, избрав любую из двух ука
занных возможностей, продавец вправе, кроме того,
требовать
возмещения
причиненных ему убытков
(ст. 244 ГК).
§ 2. Разновидности договора куплиAпродажи
Розничная купляAпродажа. Назначение розничной
куплипродажи заключается в непосредственном и сис
тематическом снабжении населения продовольствен
ными и промышленными товарами. Розничная торговля
осуществляется государственной и кооперативной тор
говой сетью в их магазинах и палатках, а на рынках также колхозами, колхозниками и отчасти другими
гражданами, продающими, например, продукты своего
садоводства, огородничества и др.
Чтобы купляпродажа могла быть признана рознич
ной, она должна относиться к разряду сделок, обеспе
чивающих систематическое снабжение населения1. По
1
220
См. подробнее Ю. Я. Львович, указ. соч., стр. 22 и сл.
этому, например, продажа колхозниками сельскохозяй
ственных продуктов на рынке является розничной,
а на дому — обычной куплейпродажей. Конечно, пра
вовая регламентация различных случаев розничной
куплипродажи строится поразному, ибо сами условия
торговли, например, в государственных магазинах и на
колхозных рынках не совпадают. Но, где бы она ни при
менялась, для нее устанавливаются специальные пра
вила, именно на том и основанные, что розничная купля
продажа во всех вариантах рассчитана на системати
ческое обслуживание населения. Вот почему признание
розничными одних только сделок торгующих организа
ций привело бы к ошибочному выводу, будто имеется
еще и другая разновидность куплипродажи — торговля
на колхозных рынках, не являющаяся розничной юри
дически, но, по мнению сторонников этих взглядов, ос
тающаяся в пределах розничной куплипродажи в эконо
мическом смысле 1. Правильнее не сужать правовое по
нятие розничной куплипродажи по сравнению с эконо
мическим, а различать в пределах такого общего поня
тия отдельные ее виды.
Из их числа наибольший интерес представляет роз
ничная торговля, осуществляемая государственными
и кооперативными торговыми организациями. Помимо
общих норм, она регулируется непосредственно отно
сящимися к ней правилами ГК (ч. 2 ст. 245, ч. 2 ст. 246,
ч. 2 ст. 247, ст. 248), а также специальными норматив
ными актами (например, Правила работы магазина
1973 года или Типовые правила обмена промышленных
товаров, купленных в розничной сети государственной
и кооперативной торговли, 1974 года). Задачам улучше
ния розничной торговли посвящено специальное поста
новление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 8 ав
2
густа 1960 г. .
Особенности правового регулирования отношений по
розничной куплепродаже сводятся к следующим основ
ным моментам.
Розничное торговое предприятие обязано отпустить
товар в порядке очередности любому покупателю. Про
1
См. «Советское гражданское право», т. 2, «Высшая школа»,
1969, стр. 23.
2
СП СССР 1960 г. № 14, ст. 114,
221
дажа товаров несовершеннолетнему осуществима лишь
в рамках мелких бытовых сделок, которые он вправе
совершать и исполнять самостоятельно. Специально ого
варивается недопустимость продажи несовершеннолет
ним спиртных напитков и табачных изделий.
Обязанность отпуска товаров любому покупателю
возлагается на торговую организацию не только перед
ее вышестоящим органом, но и перед самими покупате
лями. Она не сводится, следовательно, лишь к админи
стративноправовой обязанности 1, но проявляется также
в оферте, обращенной ко всем и каждому (публичная
оферта), после акцепта которой любым из покупателей
договор считается заключенным.
Недостаточно ясен, однако, вопрос о том, в какой
именно момент надлежит признать акцепт последовав
шим и договор состоявшимся. При его разрешении нуж
но учитывать специфику публичной оферты, потому
и не ставящей продавца в затруднительное положение,
что, как только покупатель ее акцептовал, оферты уже
нет и акцептовать нечего. Но до тех пор, пока товар
не снят, сохраняется оферта, акцептовать которую
вправе любой покупатель. И если бы акцепт приурочи
вался не к снятию товара, а к какомулибо иному мо
менту (оплате, получению и т. п. 2 ) , другие лица могли
бы акцептовать сохраняющуюся при таких условиях
оферту, несмотря на то, что договор уже заключен. Так
как это крайне затруднило бы работу торгующих орга
низаций, необходимо признать, что акцепт считается
последовавшим, а договор заключенным в момент ото
брания вещи самим покупателем или по его просьбе
продавцом 3 .
Поскольку предприятия розничной торговли обслу
живают текущие потребности населения, для каждого
из них в зависимости от профиля установлен обяза
1
См. Б. Л. Х а с к е л ь б е р г , Приобретение права личной соб
ственности, «Очерки по гражданскому праву», издво ЛГУ, 1957,
стр. 101.
2
См. Б. Л. Х а с к е л ь б е р г , указ. статья, стр. 101; Ю. Я.
Л ь в о в и ч , указ. соч., стр. 100; Б. С. А н т и м о н о в , Возникнове
ние права собственности у покупателя при новых формах рознич
ной торговли в советских магазинах, «Ученые записки ВИЮН», вып,
9, Госюриздат, 1959, стр. 87.
3
См. «Гражданскоправовая охрана интересов личности»,
стр. 103.
222
тельный ассортимент товаров (ассортиментный мини
мум). Товары, входящие в состав ассортиментного ми
нимума, должны быть в наличии у данного предприя
тия в продолжение всего времени его работы. Благо
даря прейскурантам, витринам и т. п. обеспечивается
Осведомление покупателей о том, какие товары имеются
в магазине и по каким ценам они продаются.
Договоры куплипродажи обычно совершаются за
наличный расчет. Поэтому для их заключения не тре
буется никакой иной, кроме устной, формы. Если товар
отобран покупателем, но еще не оплачен, магазин обя
зан ожидать его оплаты в течение 30 мин., а с разреше
ния директора в течение 2 час. Когда продаются та
кие громоздкие вещи, как мебель, холодильники и т. п.,
допустимо оставление их после оплаты на хранение
в магазине на срок до 24 час. При продаже некоторых
вещей магазин принимает на себя обязанности их дос
тавки, неся в таких случаях ответственность за сохран
ность вещей, пока они не будут доставлены. Торговое
предприятие может принять на себя и обязанность об
служивания покупателей по их предварительным зака
зам. В случае такого рода необходимо письменное офор
мление розничной куплипродажи.
Товары продаются чистым весом и полной мерой
с предоставлением покупателю возможности проверки
(контрольные весы, контрольный метр и т. п. ). При про
даже продовольственных товаров возможная величина
довесков нормируется, а при продаже метражных това
ров добавление отрезков не допускается. Магазин
обязан ознакомить покупателя с особенностями при
обретаемых предметов и порядком их использова
ния.
Качество продаваемых вещей должно соответство
вать государственному стандарту, техническим усло
виям или установленным образцам. Отступления от
этого правила возможны, лишь когда они обусловлены
особенностями розничной куплипродажи конкретного
вида (в комиссионных магазинах, продажа уцененных
товаров и т. п. ). Во всех остальных случаях вещь, не со
ответствующая указанным нормативам, признается
недоброкачественной.
Претензии по качеству должны предъявляться к ма
газину в сроки, продолжительность которых зависит от
223
характера недостатков. Недостатки подразделяются на
явные, которые могут быть обнаружены уже при внеш
нем осмотре вещи, и скрытые, которые выявляются
лишь в процессе более или менее длительного ее исполь
зования. В первом случае срок для предъявления пре
тензии составляет 14 дней, а во втором шесть меся
цев с обязательным направлением товара на экспертизу.
Результатом претензии может явиться по выбору поку
пателя замена вещи или возврат денег.
На многие товары, реализуемые через торговую сеть,
введены гарантийные сроки. Из сопоставления ст. 248
со ст. 263 ГК, на которую она ссылается, следует, что
гарантийный срок устанавливается для выявления не
достатков и предъявления претензии к продавцу. Он
не может быть менее продолжительным, чем шесть ме
сяцев, и течет с момента продажи товара. Если факти
чески установленный гарантийный срок указанного пре
дела не достигает, надлежит руководствоваться шести
месячным сроком. При скрытых недостатках многие
товары с гарантийным сроком подлежат безусловной
замене, если будут предъявлены магазину в пределах
30 дней после покупки, а некоторые — лишь при условии,
что мастерская гарантийного ремонта не устранит недо
статки после обращения к ней в пределах 10 дней (на
пример, для роялей), 7 дней (например, для фотоаппа
ратов) и т. п.
Но, как и в отношениях по куплепродаже вообще,
споры по поводу недостатков вещи, приобретенной
в торговой сети, могут быть возбуждены в суде и без
предварительного обращения к продавцу, с соблюдением
шестимесячного срока исковой давности, текущего со
дня предъявления претензии, а если этот день устано
вить невозможно или если претензия не была предъяв
лена, то со дня истечения срока, установленного для
ее предъявления.
Как видно из изложенного, в отношении споров о качестве
специальные правила розничной торговли не совпадают с нормами
ГК. Отличие заключается в том, что они сужают возможности по
купателя, лишая его в случае продажи вещи с недостатком права
выбора без всяких ограничений одного из требований, перечислен
ных в ст. 246 ГК, и вовсе исключая некоторые из этих требований
(например, требование об уценке) Между тем ч. 2 ст 246 ГК разре
шает в законодательстве о розничной куплепродаже установить
лишь порядок осуществления предусмотренных ею прав покупателя,
224
но не изменить их объем и содержание. Следует поэтому согла
ситься с авторами, усматривающими здесь необоснованные от
1
ступления от. правил ГК , а не точное их соблюдение, как полагают
те, кто подвергает ч. 2 ст. 246 ГК распространительному толкова
нию 2 .
КупляAпродажа в кредит. Она регулируется ст. 252 ГК,
постановлением Совета Министров СССР от 12 августа
3
1959 г. , Инструкцией, утвержденной Советом Минист
ров РСФСР 9 марта 1965 г. 4.
Торговое обслуживание населения в кредит введено
для продажи промышленных товаров длительного поль
зования (радиолы и радиоприемники, велосипеды, мо
тоциклы и т. п. ) по перечню, утверждаемому мини
стерством торговли союзной республики и дополняе
мому для каждой данной местности обл (край) испол
комом.
Продажу товаров в кредит осуществляют специ
ально выделенные государственные или кооперативные
магазины. Покупателями по этому договору могут быть
рабочие и служащие (а также военнослужащие офи
церского и сержантского состава сверхсрочной службы),
постоянно работающие в том же городе, где находится
магазин, и постоянно прописанные в этом городе пенси
онеры или обучающиеся в нем аспиранты. Лицам, заня
тым на временной работе, товары в кредит не про
даются.
При заключении договора покупатель должен пред
ставить справку с места работы о среднемесячной зара
ботной плате, исчисленной исходя из его заработка за
последние три месяца, либо справку о размере пенсии
или стипендии. Одновременно составляется в двух эк
земплярах поручениеобязательство, подписываемое по
1
См., например, В. А. Т а р х о в , Некоторые вопросы
охраны имущественных прав трудящихся по советскому граждан
скому законодательству, «Ученые труды Саратовского юридического
института», вып. II, Саратов, 1965, стр. 146.
2
Таково, например, мнение Ю. К. Толстого, который, однако,
по существу все же не приемлет отмеченного ограничения прав
покупателя при розничной куплепродаже (см. О. С. И о ф ф e ,
Ю. К. Т о л с т о й , Новый Гражданский кодекс РСФСР, издво
ЛГУ, 1965, стр. 256257).
3
СП СССР 1959 г. № 17, ст. 130.
4
СП РСФСР 1965 г. № 4, ст. 19.
225
купателем, а также заведующим и бухгалтером мага
зина. Один его экземпляр остается в магазине, а дру
гой направляется по месту работы покупателя и служит
основанием для расчетов за купленный товар. Нерабо
тающим пенсионерам соответствующий экземпляр вы
дается на руки, и расчеты с магазином они производят
самостоятельно.
В момент заключения договора товар передается
покупателю, оплачивающему 2 0 2 5 % его стоимости
и становящемуся с того же времени его собственником.
Остальная часть платежа, по общему правилу, вносится
в течение б, 12 или 24 месяцев в зависимости от стоимо
сти и характера проданного товара. Размер оплаты оп
ределяется по ценам, действовавшим в момент заклю
чения договора. Последующее изменение цен на объем
расчетов не влияет. Помимо цены покупатель обязан
уплатить за предоставленный ему кредит проценты в ус
тановленном размере. Размер же самого кредита не мо
жет превышать определенной суммы (например, двухме
сячной заработной платы покупателя при шестимесяч
ном кредите), а его повторное предоставление, как
и повторная выдача справки о заработной плате (пен
сии, стипендии), возможны только после полного пога
шения прежнего кредита.
Суммы, подлежащие уплате в виде очередного взно
са, удерживаются в соответствии с поручениемобяза
тельством организацией по месту работы покупателя
из его заработной платы и перечисляются на счет ма
газина. При увольнении покупателя неполученная часть
кредита должна быть с него удержана целиком, а если
это невозможно, в магазин пересылается поручениеобя
зательство вместе со справкой об увольнении. Просрочка
очередного платежа, практически возможная лишь со
стороны уволенного покупателя или неработающего
пенсионера, влечет начисление пени в размере 0, 1%
от просроченной суммы за каждый день просрочки.
При просрочке двух платежей магазин вправе взыскать
целиком непогашенную часть кредита.
КупляAпродажа жилых домов. Вводя особые правила
для куплипродажи жилых домов, закон учитывает ряд
обстоятельств.
Прежде всего жилой дом — один из наиболее ценных
материальных объектов права личной собственности.
226
Поэтому должны быть приняты особые меры охраны
интересов как продавца, так и покупателя дома. Они
выражаются в установлении особой формы для сде
лок по поводу жилых домов. Согласно ст. 239 ГК до
говор куплипродажи жилого дома (его части), располо
женного в городе или поселке городского типа, должен
быть нотариально удостоверен, а если он находится
в сельской местности — оформлен письменно. Кроме
того, поскольку дом неразрывно связан с земельным
участком, а его отчуждение влечет передачу права поль
зования землей, договор куплипродажи жилого дома
(его части) вступает в силу только после регистрации
в исполкоме местного Совета. Регистрация служит так
же государственному учету жилых строений, принадле
жащих гражданам.
Закон учитывает, далее, назначение жилого дома,
призванного обслуживать жилищные потребности соб
ственника и членов его семьи, но не являться орудием
извлечения нетрудовых доходов. Поэтому ст. 233 ГК
устанавливает, что купляпродажа не должна приво
дить к сосредоточению в руках покупателя, совместно
проживающих с ним его супруга и несовершеннолетних
детей более одного дома или его части, так как семья
в указанном составе для удовлетворения своих личных
потребностей в жилье не может нуждаться в двух или
нескольких домах, в двух или нескольких частях разных
домов. Понятно, однако, что разные части одного дома
могут быть куплены разными членами семьи того же
состава, если при этом не превышены установленные
максимальные размеры жилого дома, который может
находиться в личной собственности (ст. 106 ГК). Кроме
того, поскольку жилой дом и дача служат разным це
лям, обладание жилым домом не препятствует приоб
ретению дачи, что прямо предусмотрено ст. 105 ГК
Грузинской ССР и не противоречит смыслу граж
данского законодательства других союзных респуб
лик 1 .
Нельзя, наконец, не считаться и с тем, что в условиях
еще встречающихся жилищных трудностей не исключена
1
Противоположного мнения по этому поводу придерживался
П. Е. Орловский (см. «Гражданское право» т. I, «Юридическая ли
тература», 1969, стр. 395).
227
продажа домов для извлечения нетрудовых доходов, тем
более значительных, чем чаще акты такой продажи со
вершаются. Да и самый факт частой продажи жилых до
мов обычно свидетельствует не о реальных потребностях
продавца, а о его противозаконных устремлениях. Вслед
ствие этого ст. 238 ГК запрещает семье в том же составе
продавать жилой дом (или его часть) чаще, чем один раз
в три года. Однако это правило не распространяется на
обязательную продажу жилых домов сверх одного,
сосредоточившихся у семьи на законных основаниях
(ст. 107 ГК), а также на продажу в разное время различ
ных частей одного дома.
Иначе обстоит дело с правилами, регулирующими
продажу дома на снос. При такой продаже дом утрачи
вает свое прежнее общественноэкономическое значение.
Она поэтому должна быть поставлена под строгий кон
троль государства, ибо снос строения может нарушить
планировку города (поселка) и привести к неоправдан
ному сокращению жилищного фонда. Предотвращению
подобных фактов служит правило, допускающее продажу
домов на снос лишь с разрешения исполкома местного
Совета и органов архитектурностроительного надзора,
Но поскольку продажа дома здесь не связана с переда
чей права пользования земельным участком, договор не
нуждается ни в нотариальном удостоверении, ни в реги
страции в местных органах власти.
Купляпродажа жилых домов может совершаться
в отношениях не только между гражданами, но и с уча0
стием гражданина на одной и организации на другой сто0
роне. Тогда она приобретает новые юридические особен
ности, зависящие от того, выступает ли организация
в качестве покупателя или продавца.
Покупка организацией жилого дома у гражданина
требует разрешения ее вышестоящего органа. При этом
покупная цена строений, приобретаемых государствен
ными учреждениями и предприятиями, не должна пре
вышать страховой оценки; кооперативные и обществен
ные организации приобретают указанные строения по
цене, не превышающей инвентаризационной оценки,
а в местностях, где инвентаризация не проведена, — по
цене, не превышающей страховой оценки (постановление
ВЦИК и СНК РСФСР от 10 мая 1935 г. в редакции
Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 16 де
228
1
кабря 1964 г. ). Несоблюдение этого правила влечет не
действительность договора.
Продажа организациями жилых домов гражданам
регулируется особыми правилами, закрепленными Ин
струкцией Министерства финансов СССР от 10 января
1949 г.2, которая различает два вида продажи строений
гражданам: 1) продажу, совершаемую исполкомами
местных Советов; 2) продажу стройками, предприятиями
и учреждениями жилых домов рабочим, инженернотех
ническим работникам и служащим.
Исполкомы местных Советов, обладающие маломер
ными домами, решив юс продать, составляют список та
ких домов с указанием продажной цены и направляют
его на утверждение облисполкома или Совета Министров
автономной республики. После утверждения списков
продажа производится, как правило, за наличный рас
чет. Но с разрешения органа, утверждающего списки,
покупателю может быть предоставлена рассрочка пла
тежей на 2 3 года. В последнем случае покупатель вно
сит наличными деньгами не менее 20% продажной цены
дома и выдает письменное обязательство о погашении
остальной суммы в течение 2 3 лет равными ежемесяч
ными платежами с уплатой 2% годовых. Право собст
венности возникает у гражданина лишь в момент завер
шения всех расчетов по приобретенному домовладению.
До этого он не вправе продать дом. Кроме того, в слу
чае неуплаты двух очередных взносов исполком может
предъявить к покупателю иск о расторжении договора
и возмещении убытков. Разрешая дела такого рода, суд
обязан также определить сумму, подлежащую возврату
покупателю, с учетом факта использования им строения
в течение определенного времени.
Преимущественное право на приобретение маломер
ных строений, продаваемых исполкомами местных Сове
тов, имеют граждане, проживающие в этих домах в ка
честве нанимателей. Их право обеспечивается судебной
защитой, даже когда они желают приобрести лишь со
ответствующую часть жилого дома. Так, Даугавпилсский
1
СУ РСФСР 1935 г. № 14, ст. 147; «Ведомости Верховного
Совета РСФСР» 1964 г. № 51, ст 892
2
См. «Сборник постановлений, приказов и инструкций по
финансовохозяйственным вопросам» (СФХ) 1949 г. № 3, стр. 16.
229
возможным и необходимым потому, что при социа
лизме сохраняется действие закона стоимости, сочетаю
щееся с действием закона планомерного развития
социалистической экономики. В свою очередь сущест
вование хозрасчета предполагает использование и при
менение обоих этих законов, ибо благодаря им создан
ные во исполнение плана продукты производства вклю
чаются в сферу возмездного обмена, совершаемого при
помощи денег. А так как акты обмена оформляются воз
мездными договорами, необходимость в них при отчу
ждении и приобретении имущества испытывают не толь
ко граждане, но и социалистические организации. По
скольку же купляпродажа как раз и есть договор о
возмездной реализации имущества, то нельзя ли с его по
мощью обеспечить правовое опосредствование и соответ
ствующих отношений социалистических организаций?
Как было показано ранее, договор куплипродажи
в известной степени служит этим целям. Но для все
стороннего их обслуживания одной только куплипро
дажи недостаточно.
Дело в том, что купляпродажа носит неплановый
характер и совершается всецело по усмотрению обеих
сторон (например, граждан) либо по крайней мере
одной из них, например гражданина — покупателя в от
ношениях с продавцом — розничным торговым пред
приятием. Но производство на социалистических пред
приятиях ведется в плановом порядке. Планируется
также снабжение торговой сети товарами народного
потребления. А плановое производство и снабжение
осуществимы лишь при условии, если такой же плано
вый характер будут носить хотя бы в определенной
своей части и договоры, направленные на обеспечение
производства оборудованием, сырьем, топливом и на
реализацию продукции социалистических предприятий.
Затем, сделки по куплепродаже для одной или даже
для обеих сторон — явление эпизодическое. Они заклю
чаются от случая к случаю, в зависимости от намере
ний, желаний и спроса покупателя. Производство же
на социалистических предприятиях ведется непрерывно.
Непрерывно работает также государственная и коопе
ративная торговая сеть, обслуживающая потребителя.
А для того чтобы непрерывно производить продукцию
и обеспечивать товарами население, таким же непре
231
горисполком продал жилой дом гражданам 3. и Д.,
хотя 1/2 этого дома занимала гражданка В., которая не
была уведомлена о том, что строение предназначено
к продаже. При разрешении этого спора в суде было
признано, что гражданка В. имела преимущественное
право на покупку той части дома, в которой она факти
чески проживала, и потому может предъявить иск о пе
редаче ей' права собственности на соответствующую
часть жилого строения.
Аналогичным правилам подчиняется продажа домов,
числящихся на балансе предприятий и учреждений,
с той лишь особенностью, что в этом случае списки стро
ений, подлежащих продаже, утверждаются не исполко
мами, а министерствами или соответствующими ведом
ствами. Однако наряду с этим стройки, предприятия и
учреждения могут возводить маломерные дома со спе
циальной целью их последующей продажи. Такая про
дажа отличается рядом особенностей.
Вопервых, покупателями здесь могут быть только
рабочие, инженернотехнические работники и служащие
организации продавца. Вовторых, списки покупателей
должны утверждаться начальником главка министер
ства или управляющим треста, и только при продаже
домов за наличный расчет с разрешения министра спи
сок покупателей может быть утвержден руководителем
предприятия, учреждения или стройки. Втретьих, такие
дома обычно продаются в рассрочку платежа сроком не
более чем на 10 лет с предоставлением для этих целей
банковской ссуды покупателю, а право собственности у
покупателя возникает лишь после погашения банковской
ссуды и право заселения после оплаты не менее 10%'
продажной цены.
Глава 2
ДОГОВОР ПОСТАВКИ
§ 1. Понятие и источники правового
регулирования договора поставки
Понятие договора поставки. Социалистические пред
приятия и другие хозяйственные организации, произво
дящие продукцию и реализующие ее, работают на на
чалах хозяйственного расчета. Хозрасчет становится
230
поставке не всегда возникают только из соглашения
и в подавляющем большинстве имеют своим основа
нием также акт планирования, обязывающий и упpaво
мочивающий будущих контрагентов заключить договор.
Если же продукция, распределение которой не плани
руется, реализуется по договору, исполняемому в мо
мент заключения, он не выходит за пределы куплипро
дажи. Напротив, в случае несовпадения во времени
моментов заключения и исполнения договора он, хотя
и не опирается на плановые предпосылки, в такой же
мере обеспечивает длительное сотрудничество сторон,
как и плановый договор Поэтому, например, в отноше
ниях по продаже средств производства оптовыми мага
зинами социалистическим организациям лимитирован
ная (т. е. плановая) продажа всегда будет поставкой,
а нелимитированная (т. е неплановая) становится по
ставкой только при условии, что заключение и исполне
ние договора во времени не совпадают.
Поставка отличается от куплипродажи и по своему
предмету. Предметом договора куплипродажи могут
быть вещи как индивидуальноопределенные, так и
определенные родовыми признаками; поскольку планы
снабжения оперируют не индивидуальными, а родо
выми величинами, то и предметом договора поставки
являются обычно вещи, определенные родовыми при
знаками. Именно поэтому поставку иногда называют
оптовой сделкой1. Однако, пользуясь этим термином, не
следует забывать, что, когда, например, оборудование
изготовляется не в порядке серийного производства,
а по индивидуальному заказу, отношения сторон также
регулируются законодательством о поставках.
Существует, наконец, и известное различие в перио0
дах действия куплипродажи, с одной стороны, и по
ставки с другой. Договор куплипродажи рассчитан
чаще всего на единократное исполнение, тогда как по
ставка, по общему правилу, есть длительно действую
щий договор, исполняемый периодически в определен
ные промежутки времени. Но этот признак различия
сохраняется далеко не во всех случаях, ибо купляпро
дажа также может быть совершена на более или менее
1
См, например, 3. И Ш к у н д и н , Обязательство поставки
товаров в советском праве, Госюриздат, 1948, стр, 74.
233
рывным должен быть и процесс реализации произве
денной продукции, процесс материальнотехнического
снабжения сферы социалистического производства и
обеспечения нужными товарами сферы социалистичес
кого обращения.
Кроме того, условия договора определяются при
куплепродаже почти исключительно соглашением сто
рон. Даже когда в качестве продавца выступает государ
ственное торговое предприятие, только вопрос о цене
предрешен заранее, а выбор предмета куплипродажи,
определение его количества и т. п. целиком основы
ваются на пожеланиях покупателя. Но социалистическое
производство, ведется в соответствии с устанавливаемыми
планом пропорциями. Они определяют и те пропорции,
которые складываются между сферой производства и
сферой обращения. А для соблюдения установленных
пропорций необходимо, чтобы они были обязательными
и при заключении между сторонами соответствующих
договоров.
Вследствие этого возникает необходимость в особом
договоре по реализации продукции социалистического
производства. Им и является договор поставки.
Договор поставки и договор куплипродажи сходны
в том смысле, что оба они юридически опосредствуют
возмездноденежную реализацию имущества, которая
по своей экономической сущности есть не что иное, как
купляпродажа1. Но вместе с тем они существенно от
личаются друг от друга.
Субъектами договора куплипродажи могут быть
как граждане, так и организации. Субъектами до
говора поставки во всех случаях являются социалистиче
ские организации: одна из них (поставщик) обязуется
поставлять продукцию, а другая (покупатель) прини
мать и оплачивать ее. При этом даже и в отношениях
между организациями поставка обслуживает не любые,
а прежде всего такие их важнейшие потребности, кото
рые связаны с материальнотехническим снабжением
производства и оптовым снабжением торговой сети.
Основанием возникновения обязательства по купле
продаже служит соглашение сторон. Обязательства по
1
См. В. Ф. Я к о в л е в а , О понятии договора поставки по со
ветскому гражданскому праву, «Проблемы гражданского и адми
нистративного права», издво ЛГУ, 1962, стр. 244.
232
По мнению Е. А. Флейшиц, одна из особенностей поставки со
стоит в том, что «заказчик, к которому определенная продукция
перешла по договору поставки, вправе использовать ее только по
прямому назначению, которое имеет в виду акт планирования, 1 обя
завший обе стороны к заключению данного договора поставки» . Но
здесь фактически речь идет не об особенностях поставки, а о специ
фике правового режима закрепленного за организациями имущества,
которое может быть использовано лишь по целевому назначению, что
бы ни служило юридическим основанием его приобретения. Вместе
с тем нельзя согласиться с С. Н. Братусем, который считает, что
«покупатель, получивший вещь в собственность на основе сделки
куплипродажи, может распорядиться вещью по своему усмотрению»,
а продукция, «полученная заказчиком — стороной в договоре по
ставки, должна быть 2использована только в соответствии с плано
вым ее назначением» . Он упускает из виду, что правовой режим
имущества зависит не от способов его приобретения, а от того, в
какой имущественный фонд оно зачислено, какова специальная
правоспособность юридического лица, обладающего им, выполнению
каких плановых заданий подчинена его деятельность. Не является
чемлибо специфическим для поставки и такой отмечаемый
Е. А. Флейшиц признак, как то, что в отношениях между
госорганами объем правомочий заказчика на переданное имущество
определяется не объемом правомочия, которые ранее принадлежали
поставщику, а всей совокупностью норм, регулирующих организа
ционноправовую структуру и порядок деятельности госорганазаказ
чика, осуществляемой им на базе владения,
пользования и распоря
жения соответствующими имуществами3. Это правило в равной
мере применимо и к договорам куплипродажи. Когда, например,
государственное учреждение покупает канцелярские принадлеж
ности в государственном магазине, то у него возникает право поль
зования этими принадлежностями в силу. закона, а не потому, что
таким же правом ранее обладал магазин, образуемый для продажи
товаров, но не для их использования.
Однако наиболее острые споры вызывал вопрос о соотношении
договора поставки с договором куплипродажи.
В свое время поставка объявлялась разновидностью куплипро
дажи. Например, 3. И. Шкундин писал: «Договор поставки это
оптовый договор куплипродажи товаров... » 4 . Аналогичное мнение
высказывалось и в ряде других работ 5 .
1
«Отдельные виды обязательств», Госюриздат, 1954, стр. 24.
С. Н. Б р а т у с ь , Л. А. Л у н ц , Вопросы хозяйственного до
говора, Госюриздат, 1954, стр. 6.
3
«Отдельные виды обязательств», стр. 22 23.
4
3. И. Ш к у н д и н , указ. соч., стр. 74.
5
См., например, «Советское гражданское право», т. II, Госюр
издат, 1951, стр. 20. Изредка та же концепция возрождалась и
впоследствии (см., например, М. Г М а с е в и ч , Договор поставки
и его роль в укреплении хозрасчета, автореферат докт. дисс.,
Свердловск, 1966, стр. 12; М. Е. Г е р ш г а л , Проблемы единства
правовой формы советской куплипродажи, «Правоведение» 1973 г.
№ 6, стр. 3241).
2
235
длительное время, а поставка иногда совершается как
разовая сделка, предполагающая единократное испол
нение.
Отмеченные моменты в той или иной мере отражены
в ст. 258 ГК, определяющей понятие договора поставки.
Поставка 0 это такой плановый или не совпадаю0
щий по времени совершения и исполнения неплановый
договор, в силу которого организация0поставщик обя0
зуется поставлять продукцию с передачей ее в собствен0
ность или в оперативное управление организации0поку0
пателя, обязанной со своей стороны принимать эту про0
дукцию и оплачивать ее.
Из этого определения следует, что поставка, как
и купляпродажа, относится к числу договоров взаим0
ных, возмездных и консенсуальных. Но, применяемая
в специфической сфере экономических отношений и под
чиненная особому правовому режиму, поставка высту
пает в качестве самостоятельного договора и вместе с
куплейпродажей входит в группу договоров по возмезд
ной реализации имущества.
После принятия в 1961 году Основ гражданского законодатель
ства приведенное определение, лишь редакционно
отличающееся от
1
формулы Основ, становится общепринятым . Однако к его форму
лированию теория и закон пришли не сразу. В литературе пред
шествующих лет встречались другие определения.
Так, Г. С. Амерханов полагал, что договор поставки опосред
ствует нетоварные отношения, поскольку они не связаны с перехо
дом права собственности от одного субъекта к другому в отличие
от куплипродажи, опосредствующей переход права собственности2
и имеющей, следовательно, дело с товарными отношениями .
Но, вопервых, автор тут же признавал, что поставка может влечь
переход права собственности, когда участниками договора являются
кооперативные организации3. Вовторых, договор куплипродажи
тоже иногда заключается в отношениях между государственными
организациями, а в таком случае и этот договор не обусловливает
перехода права собственности. Втретьих, Г. С. Амерханов вообще
неправ, отрицая товарную форму отношений между госорганами,
так как, не будучи товарными, они не могли бы носить ни возмезд
ного, ни денежного характера.
1
См., например, Р. О. Х а л ф и н а , Правовое регулирование
поставки продукции в народном хозяйстве, издво АН СССР, 1963.
стр. 4546, а также все учебники по советскому гражданскому
праву, опубликованные после 1961 года.
2
См. Г. С. А м е р х а н о в , Договор поставки, издво МГУ,
1957, стр 4.
3
См. т а м жe, стр. 4 5 .
234
Начиная с 1953 года появляются работы, авторы которых при
знают указанную точку зрения ошибочной и объявляют поставку
особым, самостоятельным видом договора. Так, в книге «Отдельные
виды обязательств» (1954 г. ) отмечалось, что прежняя концепция
основана на непонимании различия между средствами производства
и предметами потребления. И те и другие рассматривались ею как
товары, движение которых опосредствуется единым договором
куплипродажи, в том числе и такой разновидностью последнего, как
договор поставки. На самом же деле, по мнению авторов названной
книги, в отличие от предметов потребления средства производства
не являются товарами, чем и обусловливается самостоятельность
поставки по отношению к куплепродаже: купляпродажа 1оформ
ляет движение товарной, а поставка — нетоварной продукции .
Изложенная аргументация впоследствии была отвергнута.
Договор поставки никогда не ограничивался реализацией одних
только средств производства. Существует и поставка предметов
потребления — в государственную торговую сеть, в систему потреби
тельской кооперации и т. п. Да и средства производства также
не лишены у нас свойств товара. Иначе нельзя было бы понять, по
чему они свободно продаются колхозам, а их реализация происхо
дит в денежной форме
Но несмотря на ошибочность отвергнутой аргументации, сам
по себе вывод о самостоятельности договора поставки, безусловно,
правилен. Этот вывод неуязвим практически, ибо недопустимость
даже субсидиарного применения к поставке норм о куплепродаже
была бы непримиримой с их соотношением как вида и рода. Пра
вовое регулирование поставки строится не по модели договора
куплипродажи лишь с некоторыми отступлениями от нее, а вполне
самостоятельно, ориентируясь всецело на специфику материально
технического снабжения и оптовой торговли. Но наиболее сущест
венно их соотношение по логическому объему, ибо если бы купля
продажа имела родовое значение, она не обладала бы неизвестными
поставке видовыми признаками (по субъектному составу, основаниям
возникновения, сфере действия и т. п. ). При одновременном же
тождестве их родовой характеристики как договоров о возмездной
реализации имущества они только и могут быть признаны двумя
самостоятельными видами в пределах единого рода.
Источники
правового регулирования отношений
по поставке. Согласно ст. 3 Основ правовое регулирова
ние поставок отнесено к ведению Союза ССР и может
осуществляться законодательством союзных республик,
лишь когда это прямо предусмотрено в общесоюзном
законодательстве. Поэтому посвященные договору по
ставки ст. ст. 258 266 ГК полностью воспроизводят
ст. ст. 44 50 Основ и некоторые правила иных норма
тивных актов общесоюзного значения. Наряду с нормами
Основ и ГК, поставка регулируется также большим чис
1
236
См. «Отдельные виды обязательств», стр. 27.
лом других нормативных актов, система которых выгля
дит следующим образом.
Вопервых, 9 апреля 1969 г. Совет Министров
СССР утвердил Положение о поставках продукции про
изводственнотехнического назначения и Положение
о поставках товаров народного потребления1. Назван
ные акты имеют для поставок всеобщее значение: лю
бые договоры поставки, кем бы они ни заключались,
подчиняются первому Положению в отношении продук
ции производственнотехнического назначения и вто
рому Положению в отношении товаров народного по
требления. Указанное общее правило подвергнуто лишь
некоторым ограничениям:
а) продукция, включенная в рыночный фонд, т. е.
предназначенная для продажи через розничную торго
вую сеть (например, запасные части для легковых авто
машин, материалы для индивидуального жилищного
строительства и т. п. ), становится товаром народного
потребления, а потому ее поставка регулируется вторым
Положением;
б) товары, подлежащие до передачи в торговую сеть
промышленной переработке (например, сахар при изго
товлении кондитерских изделий), включаются во вне
рыночный фонд. Но поскольку они имеют потребитель
ское назначение как в первоначальном, так и в перера
ботанном виде, их поставка регулируется вторым Поло
жением;
в) поставка для экспорта и в государственный ре
зерв, а также выполнение заказов советскими внешне
торговыми организациями на импорт производятся в по
рядке, установленном Советом Министров СССР. Од
нако поставка импортных предметов на внутреннем
рынке, т. е. в отношениях между советскими организа
циями, подчиняется Положениям о поставках, за ис
ключением случаев, когда иное предусмотрено специ
альными правилами;
г) поставка военным организациям продукции спе
циального назначения производится в соответствии
с Основными условиями поставки продукции для вoeн
1
СП СССР 1969 г. № 11, ст. 64. В дальнейшем именуются первое Положение и второе Положение,
237
ных организаций, утвержденными Советом Министров
СССР. Напротив, поставка тем же организациям това
ров, а также продукции общего назначения подчиняется
Положениям о поставках с учетом Основных условий
поставки продукции для военных организаций.
Вовторых, Государственный арбитраж при Совете
Министров СССР в соответствии с предоставленными
ему полномочиями утвердил две Инструкции: о порядке
приемки продукции производственнотехнического наз
начения и товаров народного потребления по качеству
от 25 апреля 1966 г. и о порядке приемки указанных
продукции и товаров по количеству от 15 июня 1965 г.
Эти инструкции также имеют всеобщее значение, при
чем за изъятием лишь некоторых правил каждая из них
распространяется на поставку продукции и товаров од
новременно.
Втретьих, оба Положения предусматривают издание
Особых условий поставки для отражения особенностей
поставок отдельных видов продукции или товаров, а
также особенностей поставок любых изделий в районы
Крайнего Севера и в другие районы досрочного завоза.
Особые условия поставки продукции разрабатываются
Госснабом СССР совместно с Госпланом СССР и заин
тересованными союзными министерствами (ведомст
вами) и утверждаются Госснабом СССР совместно
с Госарбитражем при Совете Министров СССР. Если
продукция производится и полностью потребляется
предприятиями одного и того же союзного министер
ства или ведомства, то и Особые условия ее поставки
издаются этим министерством или ведомством. Для по
ставки продукции, производимой предприятиями рес
публиканской и местной промышленности и потребляе
мой в основном внутри республики, Особые условия мо
гут разрабатываться в порядке, установленном Советом
Министров союзной республики, если продукция дан
ного вида не подпадает под действие общесоюзных
Особых условий поставки. Аналогичные правила уста
новлены для Особых условий поставки товаров с той
лишь особенностью, что они всегда утверждаются Гос
арбитражем при Совете Министров СССР, а разраба
тываются Министерством торговли СССР или министер
ством основным поставщиком совместно с Центро
союзом при участии Госснаба СССР и заинтересован
238
ных общесоюзных министерств и ведомств. Особые
условия поставки также обязательны для всех постав
щиков и покупателей.
Вчетвертых, общеобязательное значение для поста
вок имеют нормативные акты, исходящие от Госснаба
СССР, и инструкции Госарбитража при Совете Мини
стров СССР, который вправе также давать обязатель
ные для всех предприятий и организаций разъяснения
относительно порядка применения действующего зако
нодательства о поставках. Для правильного применения
этого законодательства особенно существенно инструк
тивное письмо Госарбитража при Совете Министров
СССР от 29 июля 1969 г. «О работе органов арбитража
в связи с введением в действие новых Положений о по
ставках продукции производственнотехнического назна
чения и товаров народного потребления»1.
§ 2. Плановые предпосылки,
структура договорных связей
и порядок заключения договоров поставки
Плановые
предпосылки
отношений
по
поставке.
В зависимости от того, планируется ли распределение
подлежащей поставке продукции (товаров) или она
реализуется свободно, принято различать плановые
и неплановые (регулируемые) договоры поставки.
Плановые договоры заключаются на основе акта
планирования, а при отсутствии или превышении пока
зателей такого акта в договорах они признаются недей
ствительными полностью или в соответствующей части.
Акт планирования выступает здесь, следовательно, как
юридическая предпосылка договора. При этом установ
лен порядок составления плана и доведения его зада
ний до поставщиков и покупателей (пп. 6—16 первого
Положения и пп. 6—11 второго Положения).
Планирование снабжения продукцией возложено
на Госплан СССР, Госснаб СССР, а в некоторых слу
1
См. «Сборник инструктивных указаний Государственного ар
битража при Совете Министров СССР», вып. 29, «Юридическая ли
тература», 1970, стр. 22.
239
чаях на министерства и ведомства, которым подчинены
предприятияизготовители (например, на министерства
легкой, пищевой, медицинской промышленности). При
этом учитывается значение планируемой продукции и
установленная для каждого из этих органов номенкла
тура. Планирование распределения товаров на основе
данных, поступающих от изготовителя, осуществляют
как некоторые из перечисленных органов (например,
Госснаб СССР), так и Министерство торговли СССР или
министерства торговли союзных республик. Самый же
порядок планирования строится поразному в зависи
мости от того, используются или не используются планы
прикрепления покупателей к поставщикам.
Планирование без использования планов прикрепле
ния чаще применяется в сфере поставок продукции
и лишь в виде исключения — при поставках товаров.
В этом случае план утверждается с учетом заявок, по
ступивших от покупателей через их ведомства в плани
рующие органы. Сами по себе заявки порождают пра
вовую связь не между будущими поставщиками и
покупателями, а только между будущим покупателем
и планирующим органом. Однако после утверждения
плана министерства и другие ведомства, которым опре
деленные фонды выделены (фондодержатели), обязаны
в пределах 20 дней по прибытии извещения о выделен
ных фондах распределить их между подчиненными
предприятиямипотребителями и уведомить об этом
сбытоснабженческие органы (например, территориаль
ные управления материальнотехнического снабжения),
выдающие наряды на поставку. Наряд выдается поста
вщику и покупателю не позднее 15 дней по прибытии
от фондодержателя извещения о распределении фондов,
а если они нуждаются в специфицировании (разбивке
родовых показателей на видовые), то не позднее 45 дней
до начала планируемого года, полугодия или квартала,
Именно наряд и служит основанием заключения до
говора.
Планирование с использованием планов прикрепле
ния широко применяется в сфере поставок товаров, но
в известном объеме находит применение и при постав
ках продукции. В этом случае покупатели прикрепля
ются к поставщикам на годичный или более длительный
период, а орган, осуществляющий прикрепление, Ha
240
правляет им извещение, в котором указывается общий
объем годовых поставок иногда с разбивкой по кварта
лам и с некоторыми иными показателями. План при
крепления сам по себе не обязывает к заключению до
говора. Но он управомочивает будущего покупателя
на подачу заказа будущему поставщику с указанием
количества, качества и других показателей, характери
зующих заказываемые изделия. Заказы должны на
правляться не позднее 20 дней, а заказы на товары оп
товым торговым и снабженческосбытовым организа
циям — не позднее 10 дней с момента прибытия извеще
ния о прикреплении. Непосредственным основанием за
ключения договора и служит полученный в пределах
плана прикрепления заказ.
Из наряда или заказа возникает обязательство за
ключить договор. Для поставщика оно безусловно.
Лишь при поставках продукции производственнотехни
ческого назначения поставщик вправе отказаться от
заключения договора или от включения в него отдель
ных условий наряда по мотивам выдачи наряда с нару
шением установленных порядка и сроков (например,
несогласованность между нарядом и производственным
планом поставщика). О своем отказе он обязан уведо
мить в 10дневный срок с момента выдачи наряда ор
ган, его выдавший, а также покупателя и фондодержа
теля Отказ считается принятым, если в течение 10 дней
по прибытии от поставщика уведомления орган, выдав
ший наряд, не сообщит о другом своем решении.
Напротив, для покупателя обязательство заключить
договор носит условный характер: он вправе отказаться
от заключения договора полностью или в части выде
ленного ему контингента без всяких обоснований при
поставке продукции, а при поставке товаров — если ему
выделены излишние или ненужные товары. О своем от
казе покупатель обязан уведомить поставщика, фондо
держателя и орган, выдавший наряд или утвердивший
план прикрепления, не позднее 10 дней после получения
наряда или извещения о прикреплении к поставщику.
В случае пропуска этого срока спор разрешается в ар
битраже. Но и при таких обстоятельствах арбитражная
практика не идет по пути понуждения покупателя к до
говору. Изделия, от которых покупатель отказался, мо
гут быть свободно реализованы поставщиком, если в прe
241
делах установленных сроков планирующий орган не на
значит нового покупателя.
Неплановые (регулируемые) договоры применяются
к продукции (товарам) тех видов, которые реализуются
по усмотрению сторон, не обязываемых какимилибо
актами планирования к заключению договора. Конечно,
и эти договоры находятся под определенным воздейст
вием плана. Здесь отсутствует лишь план снабжения
или распределения, но имеются производственный план
поставщика, предопределяемые планом потребности
покупателя, побуждающие его к заключению данного
договора, планирование продажных цен и т. п. Но гак
как план в этих случаях оказывает не прямое, а только
косвенное воздействие на отношения между сторонами,
соответствующие договоры принято именовать непла
новыми (регулируемыми).
Вместе с тем определенные элементы обязательности
заключения свойственны и некоторым неплановым дого
ворам поставки. Эти договоры также могут заключаться
путем направления будущим покупателем заказов буду
щему поставщику. Если стороны связаны длительными
(многолетними) хозяйственными отношениями, сроки
направления заказов согласовываются между самими
сторонами. К тому же поставщик не вправе в односто
роннем порядке нарушить сложившиеся длительные хо
зяйственные связи (п. 11 первого Положения и п 9 вто
рого Положения). И если он от принятия заказа укло
няется, покупатель вправе добиваться через арбитраж
заключения договора в принудительном порядке.
Структура договорных связей. Под структурой дого0
ворных связей следует понимать соотношение между
субъектами, заключающими договор и исполняющими
договорное обязательство. В связи с этим в отношениях
по поставкам нужно различать два вида структуры до
говорных связей: одна из них характеризуется совпаде
нием, а другая несовпадением субъектов и исполните
лей договора.
Совпадение характерно не только для отправки про
дукции самим изготовителем потребителю, с которым
он состоит в договоре, но и для договорных отношений
между изготовителем и получающей от него продукцию
снабженческосбытовой организацией, а также между
этой организацией и получающим от нее те же изделия
242
потребителем. Однако в первом случае устанавлива
ются непосредственные связи изготовителя с потребите
лем, а во втором в эти связи включается посредствую
щее звено в лице снабженческосбытовой организации.
Допуская оба указанных способа организации договор
ных связей, закон в то же время ориентирует на всемер
ное внедрение непосредственных связей между изгото
вителями и потребителями (п. 1 первого Положения).
При участии в отношениях по поставкам снабжен
ческосбытовой организации фактическое движение про
дукции осуществляется одним из двух способов:
1) либо продукция отправляется изготовителем на склад
этой организации, а оттуда — на склад потребителя,
2) либо в соответствии с указаниями той же организа
ции (на основе ее разнарядок) продукция отправляется
непосредственно потребителю, минуя склад сбытоснаб
женческой организации (п. 28 первого Положения и
п. 25 второго Положения). В первом случае поставку
именуют складской, а во втором — транзитной. Основная
особенность транзитной поставки состоит в том, что по
ставщик не совпадает в одном лице с отправителем, а
покупатель — с получателем продукции, и это нужно по
стоянно учитывать, выявляя обязанности, возлагаемые
на каждого участника поставки при транзите.
В несколько особом положении находится коопери0
рованная поставка. Она применяется в условиях, когда
готовое изделие одного предприятия включает в себя
составные части (узлы, детали и т. п. ), изготовленные
другими предприятиями. Например, Ижорский завод
изготовляет металлические поковки, подвергающиеся
термической обработке на Ждановском заводе, механи
ческой обработке на Адмиралтейском заводе и исполь
зуемые затем в качестве деталей для создания готовой
продукции на Кировском заводе. Перечисленные пред
приятия последовательно связаны друг с другом в про
изводственнотехнологическом отношении. Эти связи
оформляются посредством договоров, которые и носят
характер кооперированной поставки. В системе таких
отношений последнее звено, изготовляющее законченное
изделие, называется головным поставщиком, предшест
вующие звенья — смежниками, а организация, которой
сдается готовая продукция, — головным заказчиком. В
правовом регулировании кооперированной поставки учи
243
тывается, что такое договорное звено, как головной по
ставщик, частично само исполняет обязательство, а ча
стично перелагает его исполнение на смежников, т. е.
звенья, в данном договоре не участвующие. И чтобы
обеспечить надлежащее исполнение обязательства в це
лом, необходимо четкое согласование последовательно
связанных договоров с подчинением их договору, за
ключенному между головным поставщиком и головным
заказчиком, тем более что первый несет ответствен
ность перед вторым как за собственные действия, гак
и за действия смежников.
При любых видах структуры договорных связей
в отношениях по поставкам, как правило, участвуют
один поставщик и один покупатель. Но п. 18 первого
Положения и п. 12 второго Положения разрешают каж
дой из сторон заключение долевых договоров. Особен
ность долевого договора состоит в том, что в нем участ
вуют на обеих сторонах или чаще всего на одной из них
(обычно на стороне покупателя) несколько контраген
тов, именуемых дольщиками. Например, товары по
плану выделены облпотребсоюзу, распределившему их
между райпотребсоюзами. Тогда с согласия всех участ
ников можно заключить долевой договор, в котором
облпотребсоюз будет выступать как основной контр
агент, а райпотребсоюзы — как дольщики. Дольщики
состоят в непосредственных отношениях с поставщиком
и несут перед ним ответственность каждый в пределах
своей доли. Ответственность в пределах доли, выделен
ной основному контрагенту, возлагается на него. Кроме
того, он может принять на себя и некоторые обязан
ности по договору в целом.
Структура договорных связей по неплановым догово
рам поставки определяется соглашением сторон. В пла
новых договорах она в значительной мере зависит от
указаний, содержащихся в актах планирования. Вместе
с тем Положения о поставках определяют оптимальные
виды структуры договорных связей. Так, п. 17 первого
Положения исходит из того, что непосредственные до
говорные связи изготовителей с потребителями должны
устанавливаться при их длительном характере или
когда для изготовления продукции требуется согласова
ние технических характеристик, а также если количе
ство подлежащей поставке продукции не достигает уста
244
новленной минимальной нормы отгрузки, но ее сбыт
не возложен на снабженческосбытовые организации.
В остальных случаях допускается заключение договоров
с участием снабженческосбытовых организаций. Еще
более детальные правила содержит п. 12 второго Поло
жения, согласно которому в пределах города или обла
сти договоры поставки заключаются предприятиями
изготовителями с розничными торговыми предприятиями,
а за этими пределами — в качестве поставщика высту
пает оптовая торговая организация и т. п.
Возникающие между сторонами споры о структуре
договорных связей разрешаются в порядке преддоговор
ного арбитража.
Порядок заключения договоров поставки (пп. 19—26
первого Положения и пп. 13—22 второго Положения).
Отношения по поставке должны оформляться письмен
ными договорами. Бездоговорная поставка допускается
только в случаях, особо предусмотренных постановле
ниями Совета Министров СССР и Советов Министров
союзных республик. Но и бездоговорные поставки, если
иное специально не установлено, регулируются Положе
нием о поставках.
Поскольку основным периодом текущего планирова
ния является годичный период, то и договоры поставки
в подавляющем большинстве заключаются на год. Но
они могут быть заключены и на иные сроки, обуслов
ленные, например, периодом, технически необходимым
для изготовления и поставки продукции. Поставка това
ров иногда оформляется не годовым, а краткосрочным,
сезонным или даже разовым договором, подлежащим
единократному исполнению. Действие заключенного до
говора стороны вправе продлить своим соглашением на
новый срок. При длительных хозяйственных связях
между поставщиком и покупателем допускается заклю
чение многолетних договоров в пределах срока действия
перспективного плана развития народного хозяйства с
1
внесением в договор ежегодно необходимых уточнений .
При отсутствии в договоре условий о предмете пос
тавки (наименование, качество, количество, а по това
1
См. Примерный договор на поставку продукции по прямым
длительным хозяйственным связям, одобренный Госснабом СССР
11 ноября 1973 г. («Бюллетень нормативных актов министерств
и ведомств СССР» 1974 г. № 2, стр. 42).
245
рам также ассортимент), сроках и цене он не считается
заключенным. Из этого, однако, не следует, что одних
только перечисленных условий всегда достаточно для
заключения договора. Положения предусматривают ряд
других условий, подлежащих включению в договор. И
если они необходимы для данного конкретного договора
поставки или если на них настаивает одна из сторон,
договор не будет считаться заключенным впредь до сог
ласования соответствующих условий.
Самый порядок заключения договоров определяется
сообразно с тем, идет ли речь о договорах плановых или
неплановых и в силу каких оснований заключаются пла
новые договоры.
При заключении плановых договоров на основании
нарядов проект договора, если Особые условия постав
ки не обязывают к этому покупателя, составляется по
ставщиком и высылается покупателю в 20дневный срок
со дня получения наряда. Когда для заключения дого
вора требуется составляемая покупателем специфика
ция (видовая детализация предмета поставки) с техни
ческой характеристикой или развернутым ассортимен
том (номенклатурой), покупатель обязан выслать ее
в 10дневный срок, а поставщик направляет проект до
говора не позднее 10 дней по получении спецификации.
Покупатель не позднее 10 дней после получения проекта
договора подписывает его и возвращает поставщику.
При наличии у него возражений к проекту прилагается
протокол разногласий, и поставщик обязан в 20днев
ный срок по получении протокола рассмотреть его,
включить все принятые им предложения покупателя, а
спорные вопросы в тот же срок передать на рассмотре
ние арбитража. Если поставщик этого не сделает, счи
тается, что он принял предложения покупателя.
В случаях, когда наряд содержит все необходимые
для поставки данные (количество, ассортимент, каче
ство, сроки и др. ), допускается заключение договора в
упрощенном порядке — путем принятия наряда к испол
нению. Это означает, что договор считается заключен
ным, если ни одна из сторон в 10дневный срок после
получения наряда не заявит о своем несогласии с
ним и не предложит другой стороне согласовать допол
нительные условия. Сделав же такое предложение, со
ответствующая сторона тем самым восстанавливает
246
общий порядок заключения договоров, основанных на
наряде.
При заключении плановых договоров на основании
заказов высылка проекта договора возлагается на по
ставщика, который обязан сделать это в 30дневный
срок, а если заказ на товары направлен промышленному
предприятию — в 20дневный срок по получении заказа.
Покупателю для подписания проекта договора и здесь
предоставляется 10дневиый срок, а если им составлен
протокол разногласий, в распоряжении поставщика для
принятия предложенных покупателем условий или воз
буждения спора в арбитраже имеется 20дневный срок.
Признав, однако, ранее поступивший от покупателя за
каз достаточным для осуществления поставок, постав
щик вправе, вместо составления проекта договора, в те
же сроки, которые установлены для его высылки поку
пателю, подтвердить заказ, и договор будет считаться
заключенным на условиях заказа.
Оптовая продажа товаров осуществляется также на
проводимых ежегодно ярмарках. Это позволяет сторо
нам согласовывать условия договора на самих ярмар
ках в соответствии с поступившим от покупателя зака
зом и представленными поставщиком образцами изде
лий. Возникающие между сторонами при заключении
договора разногласия разрешаются не арбитражем, а
ярмарочным комитетом.
Неплановые договоры могут быть заключены по
инициативе как поставщика, так и покупателя — путем
составления проекта договора или направления покупа
телем заказа поставщику. Однако передача связанных
с такими договорами разногласий на разрешение арбит
ража допускается лишь в случаях, когда стороны до
стигли соглашения по количеству, ассортименту (номен
клатуре) и срокам поставки или когда поставщик в
одностороннем порядке намерен прекратить сложившиеся
у него с покупателем длительные хозяйственные связи,
§ 3. Элементы договора поставки
Субъекты. Субъектами договора поставки являются
поставщик и покупатель.
Как уже говорилось, участниками отношений по по
ставке могут быть только социалистические организации.
247
При этом, если поставляемая продукция не распределя
ется в плановом порядке, поставщик выбирает контра
гента по собственному усмотрению. Планируемая же
продукция может быть поставлена лишь такому поку
пателю, которому она выделена по плану.
Нарушение плановой дисциплины иногда в том и вы
ражается, что изготовитель отпускает продукцию, рас
пределяемую в плановом порядке, покупателю, для ко
торого она по плану не предназначалась. Подобный
отпуск продукции противозаконен, а соответствующие
договоры на ее поставку недействительны. Они приобре
тают силу, лишь когда поставщик вправе распорядиться
продукцией самостоятельно в связи с отказом от нее
предусмотренного планом покупателя, а также вслед
ствие того, что планирующий орган не назначил другою
покупателя.
Объект. Специфика договора поставки воплощена
в таком материальном объекте, как самая поставляемая
продукция, и в таком юридическом объекте, как дейст
вия, обеспечивающие ее поставку.
Поставляется продукция социалистического произ
водства: машины, оборудование, различные виды сырья,
материалов и топлива, продовольственные и промышлен
ные товары. Они предназначаются для систематического
обслуживания бесперебойной работы производственных
или торговых организаций. Когда же какоелибо из этих
изделий передается потребителю розничной торговой
сетью, оно из предмета поставки превращается в пред
мет договора куплипродажи. Следовательно, товары,
производимые для обслуживания потребностей населе
ния, движутся вначале по каналам договора поставки,
а затем договора куплипродажи, которые, таким об
разом, не только отличаются друг от друга, но нередко
выступают как взаимосвязанные звенья единой цепи от
ношений, складывающихся в экономическом обороте
социалистического общества.
Права и обязанности сторон. Участники договора
поставки связаны друг с другом целым комплексом прав
и обязанностей, относящихся к таким условиям догово
ра, как количество, качество, сроки и т. п.
Количество (п. 27 первого Положения и п. 23 второго
Положения) подлежащих поставке предметов опреде
ляется соглашением сторон. В отношении продукции, не
248
распределяемой в плановом порядке, достаточно самого
соглашения. Во всех остальных случаях стороны могут
включить в договор такие количественные показатели,
которые не противоречат плановой норме, установлен
ной для отношений данного поставщика с данным поку
пателем. Это означает, что количество может быть опре
делено в договоре ниже плановой нормы, однако пол
ностью исключается превышение плановых количествен
ных показателей договорными. К тому же с соблюде
нием установленных условий покупатель управомочива
ется и на односторонний отказ от части запланирован
ного ему контингента. Например, одной ленинградской
организации были выделены по плану дрова для обес
печения зимнего отопительного сезона без учета того
обстоятельства, что, установив паровое отопление, она
не нуждается больше в таком количестве дров, какое ей
обычно планировалось. Своевременно уведомив об этом
поставщика, фондодержателя и орган, выдавший наряд,
покупатель был вправе требовать заключения договора
с поставщиком дров на меньшее количество, чем преду
смотрено планом.
Однако право на такое одностороннее отступление
от количественных показателей плана предоставлено
лишь покупателю и только до тех пор, пока договор не
заключен. После заключения договора односторонний
отказ от его выполнения или одностороннее изменение
его условий не допускаются, но по соглашению сторон,
оформленному письменно, возможно расторжение или
изменение даже заключенного договора. Так, опытный
завод арматуростроения «Знамя труда» получил плано
вое задание изготовить узлы для машин, производимых
другим предприятием головным поставщиком. Впо
следствии выяснилось, что изготовить эти узлы к уста
новленному сроку завод «Знамя труда» не в состоянии.
Тогда стороны условились расторгнуть договор, а выпол
нение заказа планирующий орган возложил одновремен
но на несколько других заводов.
Сторона, получившая предложение изменить или ра
сторгнуть договор, обязана ответить на него не позднее
10 дней, а возникшие между контрагентами споры раз
решаются арбитражем. По некоторым же видам особо
дефицитной продукции (например, по нефти и нефте
продуктам) покупатель имеет право на односторонний
249
отказ от их получения и после того, как договор уже
был заключен (п. 26 первого Положения и п. 22 второго
Положения).
Иногда во время действия договора в норму постав
ки, выделенную для данного покупателя, планирующие
органы вносят изменения. По общему правилу, подоб
ные изменения допустимы лишь в исключительных слу
чаях и не позднее чем за 45 дней до указанного в на
ряде срока поставки с одновременным уведомлением об
этом поставщика, покупателя и фондодержателя (п. 12
первого Положения). Вызываемое ими изменение или
прекращение договора должно быть оформлено согла
шением сторон в том же порядке, в котором осуществ
ляется изменение или расторжение договора по взаим
ному согласию контрагентов.
Ассортимент определяет соотношение отдельных раз
новидностей продукции в границах одного вида постав
ки по данному договору. Например, плановая норма
предусматривает поставку 4 тыс. пар обуви. Необхо
димо, однако, установить, сколько, в пределах этого
количества, должно быть поставлено детской, мужской
и женской обуви, каких размеров, расцветок и т. п.
Такое уточнение количества поставки и будет являться
условием об ассортименте. Ассортимент определяется
либо в самом договоре, либо в прилагаемом к нему
и согласованном между сторонами особом документе,
именуемом спецификацией.
Принято различать групповой и развернутый ассор
тимент. Групповой ассортимент ограничивается неболь
шим числом показателей. Развернутый ассортимент бо
лее детален и предполагает разбивку общего количества
поставки по родам, видам, артикулам, фасонам, моде
лям, ростам, размерам, цветам, рисункам, расфасовке
и пр.
Для продукции производственнотехнического назна
чения установлено общее правило о том, что она долж
на поставляться в ассортименте, предусмотренном согла
шением сторон, которое заключается путем направления
спецификации покупателем и использования ее постав
щиком при составлении проекта договора (пп. 22, 27
первого Положения). Ввиду того, что при поставках то
варов народного потребления ассортимент приобретает
первостепенное значение как одно из важнейших усло
250
вий удовлетворения разнообразных запросов потреби
теля, для него предусматривается ряд правил в п. 24
второго Положения.
Прежде всего развернутый ассортимент поставки то
варов народного потребления определяется на основе
заказов покупателя Таким образом, торговая сеть, об
служивающая население и знающая его запросы, играет
решающую роль при установлении ассортимента по
ставки товаров народного потребления. Вместе с тем
принимаются меры, позволяющие даже и после заклю
чения договора вносить в ассортимент необходимые кор
рективы с учетом изменившегося спроса населения. Речь
идет о мерах троякого рода.
Вопервых, если развернутый ассортимент устанав
ливается на год, он может в дальнейшем уточняться по
купателем по согласованию с поставщиком соответст
венно изменившемуся спросу населения, в сроки, преду
смотренные Особыми условиями поставки или догово
ром. При отсутствии в них подобных указаний покупа
тель вправе свои предложения об уточнении ассорти
мента направить снабженческосбытовой организации
не позднее чем за 45 дней и промышленному предприя
тию не позднее чем за 35 дней до наступления очеред
ного квартала. В тех же случаях, когда развернутый
ассортимент устанавливается ежеквартально, покупа
телю высылается составленная на основе его заказа
спецификация промышленным предприятием за 45 дней
и снабженческосбытовой организацией за 35 дней до
наступления очередного квартала, а покупатель в
10дневный срок по получении спецификации обязан
рассмотреть и подписать ее либо передать спор на раз
решение арбитража. Такую же обязанность несет по
ставщик, если ввиду непредставления им спецификации
она была направлена покупателем. Предложение по
ассортименту, исходящее от одной стороны, считается
принятым другой стороной, не оспорившей его в преде
лах 10дневного срока
Вовторых, независимо от того, происходит ли уточ
нение годовой или согласование квартальной специфи
кации, покупатель может отказаться от товаров, предла
гаемых поставщиком в ассортименте, который не поль
зуется спросом населения. Тогда поставщик по согла
сованию с покупателем заменяет их другими, поль
251
зующимися спросом товарами той же ассортимент
ной группы.
Втретьих, покупателю не возбраняется заключить
с поставщиком соглашение о том, что в предусмотрен
ные сроки должны поставляться новые товары, на кото
рые имеется спрос населения. При этом поставщику за
прещено отказываться от поставки таких товаров, если
он располагает производственными возможностями для
их изготовления.
Споры по ассортименту рассматривает арбитраж.
Они могут возникнуть как во время заключения догово
ра, так и при уточнении ранее согласованного годового
или при установлении квартального ассортимента.
Вправе ли, однако, арбитраж рассматривать споры об
ассортименте, если заключается договор о поставке про
дукции, не распределяемой в плановом порядке?
Отвечая на этот вопрос, необходимо установить, от
носятся ли возникшие разногласия к преддоговорному
периоду или к периоду действия уже заключенного до
говора. Если договор заключен, его исполнение обяза
тельно независимо от того, носит ли он плановый или
неплановый характер. Для него обязательны также пра
вила Положений о поставках, в том числе те, которые
предусматривают арбитражный порядок рассмотрения
споров об ассортименте. Следовательно, такие споры,
хотя бы они и возникли по неплановым договорам, дол
жны разрешаться арбитражем. Когда же разногласия
по ассортименту возникают в преддоговорный период,
то до их устранения нет договора. И если покупатель не
имеет права, сославшись на длительность своих связей
с поставщиком или другие указанные в законе основа
ния, требовать заключения договора, то исключено и ар
битражное рассмотрение спора об ассортименте.
Из изложенного видно, что ассортимент — это условие, уточняю
щее количественные, а не качественные показатели поставки, как
1
утверждают некоторые авторы . Последние ссылаются на то, что
если, например, сырье поставлено в ненадлежащем ассортименте,
а затем в таком же ассортименте подвергается переработке покупа
телем, то, поскольку оно не соответствует существующей технологии
производства, это вызывает брак на предприятии покупателя. Но со
вершенно очевидно, что виновником брака в таких случаях должен
1
См. В П. Е ф и м о ч к и н , Некоторые вопросы арбитражной
практики, «Советское государство и право» 1953 г. № 7, стр. 80.
252
быть признан покупатель, допустивший переработку сырья в ненад
лежащем составе, а не поставщик, поставивший доброкачественное
сырье, но с нарушением ассортимента.
Чисто количественное значение условия об ассортименте осо
бенно ярко проявляется при поставке товаров в торговую сеть.
Ясно, например, что, если вместо мужской обуви поставляется обувь
женская, нельзя считать произведенную поставку менее доброкаче
ственной, чем та, которая предусмотрена договором. Здесь нару
шаются лишь уточненные количественные показатели поставки.
Именно так подходят к этой проблеме Положения о поставках,
разрешая вопросы ассортимента в той же главе, в которой речь идет
о количестве. Не следует, однако, смешивать ассортимент с сорта
ментом, который предполагает установление сорта подлежащих по
ставке предметов и поэтому, конечно, связан не с количественными,
а с качественными показателями.
Сроки подразделяются в договоре поставки на на
чальные, конечные и промежуточные или частные
(пп. 2 9 3 1 первого Положения и пп. 2 6 2 8 второго
Положения).
Начальные и конечные сроки определяют время дей
ствия договора в целом. Кроме того, в этих пределах
предусматриваются промежуточные или частные сроки,
к наступлению каждого из которых поставляется соот
ветствующая партия продукции.
Частные сроки иначе именуются периодами поставки
(квартальные, месячные, декадные и др. ). Они устанав
ливаются в договоре таким образом, чтобы обеспечить
бесперебойное снабжение и ритмичность работы поку
пателя. Когда же договор заключается путем принятия
к исполнению квартального наряда, не сопровождаемого
какимилибо соглашениями сторон, а внутрикварталь
ные сроки поставок Особыми условиями поставки не
предусмотрены, поставка должна производиться рав
ными ежемесячными партиями. Сроки поставки това
ров для районов Крайнего Севера и других районов
досрочного завоза устанавливаются в соответствии о
указанными в правительственных постановлениях сро
ками доставки товаров к перевалочным базам и скла
дам, а также с учетом навигационных и других условий.
Если обязанность выборки товаров возлагается на по
купателя, но сроки выборки в договоре не предусмот
рены, поставщик уведомляет покупателя о готовности
товаров к сдаче, а покупатель должен вывезти их со
склада поставщика в течение 5 дней (п. 30 второго По
ложения).
253
Срок исполнения обязателен для обеих сторон — как
для поставщика, обязанного своевременно сдать или от
править продукцию, так и для покупателя, обязанного
своевременно принять ее или выбрать на складе постав
щика. Досрочная отгрузка (сдача) осуществима только
с согласия покупателя, а при транзитной поставке — по
лучателя, причем она засчитывается в счет количества
продукции, подлежащей поставке в следующем периоде.
Напротив, невыполнение обязательств по поставке
в установленные сроки рассматривается как просрочка
со всеми вытекающими отсюда последствиями. При
этом, если покупатель без согласия поставщика превы
сил количество по одним ассортиментным позициям
(например, по мужской обуви), такое превышение не
засчитывается в покрытие недопоставки по другим ас
сортиментным позициям (например, по женской обуви).
Точно так же, когда в отношениях по транзитной по
ставке поставщик, имеющий дело с несколькими полу
чателями, указанными в разнарядке покупателя, поста
вил одному из них большее количество изделий, чем
приходилось на данный период, излишек не засчиты
вается в покрытие недопоставки другим получателям по
той же разнарядке.
Для того чтобы установить факт просрочки, необхо
димо сопоставить установленный срок с днем действи
тельного исполнения обязательства. Таким днем счи
тается: при отгрузке товаров (продукции) иногороднему
покупателю — день их сдачи органу транспорта или
связи, а при сдаче товаров (продукции) на складе поку
пателя или поставщика (изготовителя)—дата состав
ления приемо–сдаточного акта или расписки в их по
лучении.
В соответствии с принципом реального исполнения
количество продукции или товаров, недопоставленное
или невыбранное в одном периоде (квартале, месяце
и т. п. ), прибавляется к количеству следующего периода.
Это правило действует до тех пор, пока сохраняет силу
выделенный фонд, а по неплановым поставкам — в пре
делах срока договора, поскольку им не предусмотрены
иные, сокращенные или более продолжительные сроки.
Если в следующем периоде поставщик перевыполнит
обязательство по количеству, считается, что в первые
10 дней он восполнял недопоставку предыдущего пе
254
риода. При полном ее восполнении в указанный срок
это будет означать, что просрочка поставщика не выхо
дит за пределы 10 дней, а при частичном восполнении
в тот же срок просрочка превысит 10 дней для невоспол
ненной части изделий. Напротив, поставщик, нарушив
ший условие о количестве также и в следующем периоде,
признается допустившим просрочку по всему объему не
допоставленного в предыдущем периоде более чем на 10
дней. Как будет видно из дальнейшего, это оказывает
существенное влияние на объем ответственности за про
срочку, возлагаемой на поставщика.
Важно также установить, в каком ассортименте вос
полнение недопоставленного количества должно быть
произведено. Ассортимент товаров определяется в соот
ветствии со спросом потребителя, причем тем спросом,
который существует во время фактической поставки, а не
в период, когда товары должны были поставляться. По
этому недопоставленное количество товаров восполня
ется в ассортименте, установленном для периода, когда
такое восполнение происходит. Напротив, для продук
ции обычно важен первоначально установленный ассор
тимент. Поэтому ее недопоставка восполняется в ассор
тименте того периода, в котором просрочка была до
пущена. Но изложенные правила носят диспозитивный
характер, а, стало быть, в договоре или в специальном
соглашении сторон вопрос об ассортименте восполнения
допущенной в прошлом недопоставки может быть решен
поиному.
Если в договоре не установлено иное, покупатель
вправе отказаться от приемки просроченной партии про
дукции. Но при этом необходимо, чтобы соответствующее
уведомление поставщик получил раньше, чем он продук
цию отгрузит.
Транспортировка
поставляемых
предметов (пп.
32 37 первого Положения и пп. 29 35 второго Положе
ния) возлагается, по общему правилу, на поставщика.
Ода осуществляется: при иногородней поставке — пу
тем отгрузки железнодорожным или водным транспор
том грузовой скоростью, а если это предусмотрено соот
ветствующими правилами, тс автомобильным транспор
том; при одногородней поставке в порядке централи
зованной доставки автомобильным транспортом. Центра
лизованной называется доставка, обеспечиваемая по
255
ставщиком своими собственными или привлеченными
транспортными средствами в отношениях с несколькими
покупателями, находящимися в данном городе. При этом
погрузка продукции и выгрузка возвратной тары осу
ществляются силами, средствами и за счет поставщика,
а выгрузка продукции и погрузка возвратной тары — си
лами, средствами и за счет покупателя. Однако ввиду
диспозитивности изложенных общих правил стороны мо
гут сформулировать в договоре иные условия, преду
смотрев, например, отгрузку любым видом транспорта
или возложив обязанность выборки предмета поставки
на покупателя.
Но кто бы фактически ни производил транспортиров
ку, связанные с нею расходы распределяются между сто
ронами в соответствии с прейскурантом и другими обя
зательными правилами, а при их отсутствии — с указа
ниями договора. Распределение между сторонами транс
портных расходов по прейскуранту выражается в усло
вии, именуемом «франко». Бывают различные виды фран
ко: например, франковагонстанция отправления или
франковагонстанция назначения. Франко указывает,
от какой части расходов по транспортировке груза осво
бождается покупатель. Так, при франковагонстанция
отправления расходы по транспортировке возлагаются
на покупателя после погрузки груза в вагон на станции
отправления, а при франковагонстанция назначения
он несет расходы по транспортировке, начиная с прибы
тия вагона с грузом на станцию назначения.
По требованию покупателя поставщик обязан отпра
вить груз более ускоренным способом, чем предусмот
рено в изложенных правилах. Тогда все связанные с этим
дополнительные расходы относятся на счет покупателя.
Но если по вине поставщика продукция не была своевре
менно отправлена и покупатель вместо железнодорож
ного (водного) вынужден был вывезти ее автомобиль
ным (гужевым) транспортом, поставщик возмещает по
купателю понесенные им дополнительные расходы.
Иногда в адрес покупателя поступают грузы, не ука
занные в плане или договоре. В целях своевременного
освобождения транспортных средств и обеспечения сох
ранности груза покупатель и в этом случае обязан при
нять груз под страхом уплаты штрафов органам транс
порта и ответственности перед поставщиком за порчу или
256
повреждение продукции, наступившие вследствие не
своевременного ее вывоза с пункта назначения по вине
покупателя. Но такая продукция поступает не в соб
ственность (оперативное управление), а на ответственное
хранение покупателя. Он обязан в определенные сроки
уведомить об этом поставщика, который в соответствую
щие сроки должен распорядиться п–родукцией. По исте
чении этих сроков продукция реализуется самим поку
пателем с учетом указаний местных планирующих орга
нов, если речь идет о плановой поставке, и вырученные
суммы за вычетом возмещения произведенных им рас
ходов перечисляются на счет поставщика.
Качество поставляемой продукции (пп. 38—40 пер
вого Положения и пп. 36—38 второго Положения) дол
жно соответствовать утвержденным государственным
стандартам (ГОСТам), либо техническим условиям (ТУ),
либо образцам (эталонам). ГОСТ — норматив общесоюз
ного значения, тогда как вводимые на нестандартизиро
ванную продукцию ТУ или образцы (эталоны) являются
нормативами для данного ведомства или союзной рес
публики. Во всех остальных случаях качество опреде
ляется техническими условиями или образцами, утвер
жденными поставщиком и согласованными между сторо
нами.
Придавая особое значение качеству поставки и борьбе
за его всемерное повышение, действующее законодатель
ство допускает включение в договор условий о более вы
соком качестве по сравнению с тем, которое определено
в утвержденных ГОСТах или образцах. Повышенное по
сравнению с указанными нормативами качество обеспе
чивается и благодаря введению государственной аттеста
ции качества продукции некоторых видов. Продукция,
прошедшая такую аттестацию, снабжается Знаком каче
ства, свидетельствующим о более высоких ее показателях,
нем предусмотренные ГОСТами, ТУ или образцами.
Для выполнения условий договора о качестве сущест
венны вводимые некоторыми ГОСТами или ТУ гарантий0
ные сроки. Допускается также удлинение этих сроков
по инициативе сторон или включение их в договор, если
ГОСТами или ТУ они не предусмотрены.
Гарантийный срок имеет двоякое юридическое значе
ние. С одной стороны, это срок службы, т. е. срок, в пре
делах которого покупателю гарантируется нормальное
257
функционирование изделий при их надлежащем хране
нии и использовании. С другой же стороны, это срок для
установления недостатков в поставленных изделиях
и предъявления по их поводу претензии поставщику. Те
чение гарантийного срока начинается: а) для продукции со дня ввода изделий в эксплуатацию, но не позднее
6 месяцев для действующих и 9 месяцев для строящихся
предприятий; б) для товаров со дня продажи через
розничную торговую сеть, а если они реализованы по
внерыночному фонду и действующими правилами или
договором не предусмотрено иное, то с момента получе
ния их покупателем.
Помимо гарантийных сроков, для изделий некоторых
видов (например, медикаментов, электробатарей и т. п. )
устанавливается срок годности, т. е. время, по истечении
которого они утрачивают свое качество и не могут быть
использованы по назначению. Срок годности исчисляется
со дня изготовления продукции и определяет максималь
но допустимые сроки поставки.
Возможны три вида нарушений условий о качестве по
ставляемой продукции.
Первый характеризуется тем, что поставляется про
дукция, не соответствующая ГОСТам, ТУ или образцам.
От принятия и оплаты такой продукции покупатель обя
зан отказаться, а если она уже оплачена, потребовать
возврата уплаченных сумм. Признав претензию покупа
теля обоснованной, поставщик обязан распорядиться та
кой продукцией в течение 10 дней, а по скоропортящимся
товарам в течение 24 час. с момента получения пре
тензии. При этом скоропортящаяся продукция всегда
реализуется на месте, а иная — лишь в случае, когда по
ставщик своевременно ею не распорядился (п. 61 первого
Положения и п. 62 второго Положения).
Второй состоит в том, что поставляется вполне добро
качественная продукция, однако низшего сорта по срав
нению с указанным в документе, удостоверяющем ее ка
чество. При таком нарушении покупатель имеет право
либо отказаться от принятия продукции, либо принять
ее, но со снижением цены (с уценкой) в соответствии
с прейскурантом (п. 66 первого Положения и п. 67 вто
рого Положения).
Третий выражается в том, что продукция полностью
соответствует ГОСТам, ТУ или образцам, однако не отве
258
чает тем более высоким требованиям по качеству, кото
рые предусмотрены договором или вытекают из государ
ственной аттестации. Такую продукцию покупатель впра
ве принять, но без надбавок к цене, установленных
за повышенное качество (п. 63 первого Положения и п. 64
второго Положения).
Иногда поставляется продукция с такими производст
венными недостатками, которые могут быть устранены
на месте, без возвращения ее поставщику. Покупатель
вправе либо устранить эти недостатки самостоятельно,
но за счет поставщика, либо потребовать их устранения
самим поставщиком в согласованный с ним кратчайший
технически возможный срок. Впредь до устранения недо
статков оплата продукции задерживается, а если они
не будут устранены в установленный срок, можно отка
заться от продукции и потребовать ее замены (п. 62 пер
вого Положения и п. 63 второго Положения).
Положение о поставках продукции производственно
технического назначения (п. 65), кроме того, отличает
от производственных конструктивные недостатки: первые
являются следствием плохого изготовления продукции,
а вторые принятой для нее конструкции. При серийном
производстве конструктивные недостатки не могут ос
таться незамеченными изготовителем, а потому влекут
такие же последствия, как и производственные недо
статки. Иначе обстоит дело с конструктивными недостат
ками, которые обнаруживаются в машинах, индивиду
альном оборудовании или в продукции, поставляемой
в виде опытного промышленного образца или партии.
Поскольку такие недостатки вызваны именно дефектами
конструкции, а не работы поставщика, он несет лишь
одну обязанность устранить их в кратчайший техни
чески возможный срок, определенный соглашением сто
рон. Если же это невозможно, изготовителю воз
вращается продукция, а покупателю — полученные за
нее суммы.
Ввиду неодинаковых правовых последствий, насту
пающих при недостатках различного характера, между
сторонами может возникнуть спор о том, являются ли об
наруженные недостатки производственными или конст
руктивными. Такой спор должен быть передан в 10днев
ный срок на рассмотрение соответствующего научноис
следовательского института или экспертовспециалистов.
259
Комплектность (п. 41 первого Положения и п. 39 вто
рого Положения) означает поставку продукции в такой
совокупности входящих в нее частей (составных или за
пасных), которая обеспечивает возможность ее использо
вания по назначению. Вопрос о комплектности приобре
тает особое значение при поставке таких сложных изде
лий, как машины и оборудование, тем более когда они из
готовляются в порядке кооперированной поставки. Не
редко этот вопрос возникает и при поставке состоящих
из ряда частей товаров народного потребления (телеви
зоры, радиоприемники и т. п. ).
В комплект входят не только составные части, но так
же принадлежности и запасные части, указанные
в ГОСТах, ТУ или прейскурантах. Если в перечисленных
документах комплектность не определена, стороны могут
определить ее в договоре. Они вправе также догово
риться о поставке продукции с дополнительными к ком
плекту изделиями (частями) либо, наоборот, без отдель
ных входящих в комплект, но не нужных данному поку
пателю изделий или частей.
Когда продукция сдается на основе кооперированных
поставок, стороны могут условиться о том, что отдельные
комплектующие изделия (моторы, измерительные при
боры и т. д. ) будут сдаваться смежниками непосредст
венно головному заказчику, минуя головного поставщика.
Однако, поскольку договором не предусмотрено иное,
счет на оплату продукции в целом может быть предъяв
лен головным поставщиком только после отгрузки ком
плектующих изделий смежниками.
Некомплектная поставка дает покупателю право по
требовать доукомплектования продукции или ее замены
в кратчайший технически возможный срок, согласован
ный между сторонами. Он вправе также задержать оп
лату такой продукции впредь до ее доукомплектования
или потребовать возврата уже произведенной оплаты.
Если к указанному сроку продукция не будет укомплек
тована, покупатель Может вернуть ее поставщику (п. 64
первого Положения и п. 66 второго Положения).
Маркировка (п. 43 первого Положения и п. 41 вто
рого Положения), т. е. снабжение изделий производст
венной маркой предприятияизготовителя, а также заре
гистрированным товарным знаком, имеет важное значе
ние для его индивидуализации и выявления в случае не
260
обходимости виновника брака, независимо от того, по
ставляется ли продукция изготовителем или сбытоснаб
женческой организацией, индивидуализирована ли она
на складе покупателя или обезличена. Поэтому марки
ровка поставляемой продукции в соответствии с требова
ниями ГОСТов или ТУ обязательна. При отсутствии та
ких требований или при их недостаточности они могут
быть зафиксированы или восполнены в договоре.
Если изделия не снабжены производственной маркой
или товарным знаком, то это само по себе не означает,
что налицо недоброкачественная поставка. Однако такое
нарушение все же представляет известную опасность, по
скольку среди обезличенных на складе изделий разных
поставщиков могут оказаться и бракованные, но, так как
они не подверглись маркировке, выявить бракодела бу
дет невозможно. Поэтому покупателю предоставлено
право замаркировать продукцию, или внести изменения
в маркировку за счет поставщика, либо потребовать,
чтобы поставщик сам совершил соответствующие дейст
вия. В случае невыполнения этого требования продук
ция, которая не может быть использована или реализо
вана без маркировки или без внесения в нее необходи
мых изменений, возвращается поставщику.
Тара и упаковка (пп. 45—46 первого Положения,
пп. 45—46 второго Положения) предназначены для обес
печения количественной и качественной сохранности про
дукции при ее перевозке и хранении. Они должны соот
ветствовать указаниям ГОСТов или ТУ, а в случае от
сутствия таких указаний — условиям договора. При по
ставке товаров народного потребления в договоре могут
быть предусмотрены оплачиваемые покупателем улуч
шенная упаковка и улучшенное оформление сравни
тельно с требованиями ГОСТов или ТУ. Однако, если
специально не установлено иное, обязанность затарива
ния продукции устраняется контейнерными перевозками,
а договором может быть устранена обязанность по обес
печению продукции как тарой, так и упаковкой. Тогда
их стоимость исключается из покупной цены в целях воз
мещения покупателю по прейскуранту расходов на упа
ковку и затаривание.
При нарушении требований о поставке продукции
в таре и упаковке, если такая продукция подлежит даль
нейшей отправке или хранению, покупатель вправе про
261
извести затаривание и упаковку за счет поставщика,
а при одногородней поставке — потребовать выполнения
этой работы самим поставщиком (п. 67 первого Положе
ния и п. 69 второго Положения).
Принято различать два вида тары: обычную и инвен
тарную (возвратную), рассчитанную на многократный
оборот и потому входящую в состав инвентаря постав
щика (например, ящики, бочки и т. п. ). Инвентарная
тара подлежит обязательному возврату в порядке и
сроки, определенные специальными инструкциями и Осо
быми условиями поставки или договорами. Ими же уста
навливается, должна ли тара возвращаться непосредст
венно поставщику или специальной тарособирающей ор
ганизации. Лишь при централизованной доставке, если
иное не предусмотрено действующими правилами, обя
занность вывезти тару возлагается на поставщика. Но
кто бы ни нес такую обязанность, при отсутствии иных
указаний расходы по возврату тары возлагаются на счет
поставщика.
Цена и порядок расчетов в отношениях по по
ставкам определяются в соответствии с правилами
пп. 47 58 первого Положения и пп. 47 59 второго
Положения.
Подавляющее большинство видов продукции реали
зуется по утвержденным плановым ценам. Они закреп
ляются прейскурантами или иными актами, опреде
ляющими также, включены ли в цену транспортные
расходы, стоимость тары, упаковки и т. п. При этом
стоимость упаковки относится на счет покупателя,
если иное не предусмотрено прейскурантом, а стои
мость тары только в перечисленных прейскурантом
случаях.
В условиях, когда действуют утвержденные плановые
цены, для определения их в договоре достаточно либо
привести конкретную цену со ссылкой на утвердивший
ее акт, либо сослаться на соответствующую позицию того
акта, которым плановая цена утверждена. При поставках
через снабженческосбытовые организации, когда они
имеют право на наценку за счет покупателей, в договоре
указывается ее размер со ссылкой на утвердивший ее акт.
Соглашением сторон цены на изделия могут быть уста
новлены, когда это допускается специальными правилами
(например, в отношении некоторых изделий местной
262
промышленности). Кроме того, сторонам предоставлено
право определять доплаты к плановой цене за поставку
продукции повышенного качества или с более продолжи
тельным гарантийным сроком, чем это предусмотрено
в ГОСТах или ТУ. Всякого рода иные соглашения об от
ступлениях от утвержденных плановых цен недействи
тельны.
Уже после того, как стороны заключили договор и
даже приступили к его исполнению, ранее действовав
шие цены могут быть изменены. О таких изменениях по
ставщик обязан немедленно сообщить покупателю. Что
же касается расчетов, то, если иное не предусмотрено
в решении об изменении цен, они производятся по каж
дой отправленной партии товаров на основе цен, действо
вавших в момент отгрузки или сдачи этой партии. Если
цена с самого начала была определена как временная,
нужно в договоре указать срок ее действия и основывать
на ней расчеты лишь в пределах указанного срока. Когда
же на продукцию вводится лимитированная группа цен
(несколько цен разной величины), стороны в очерчен
ных пределах закрепляют в качестве основания расчетов
конкретную цену.
Расчеты по договору поставки могут осуществляться
в различных формах: либо вначале отправляется товар,
а затем перечисляются деньги (например, при акцепт
ной форме), либо движение денег предшествует движе
нию товара (например, при аккредитивной форме). Одни
формы расчетов (например, акцептная) предполагают
адресуемое плательщиком банку согласие на оплату про
дукции, которое еще не означает самой оплаты (если,
например, на счете плательщика не окажется денежных
средств). Другие же формы расчетов (например, из ли
митированных и нелимитированных чековых книжек)
обеспечивают оплату продукции денежными средствами,
уже заранее для этой цели снятыми банком со счета
плательщика или обеспеченными банковским кредитом,
а в таком случае распоряжение плательщика об оплате
продукции (например, выдача чека) равносильно самой
оплате. Поэтому хотя выбор формы расчетов, не исклю
ченный специальными правилами, зависит от соглаше
ния сторон, оба Положения о поставках исходят из того,
что в одногородних, а также иногородних отношениях,
если продукция принимается по приемо–сдаточному до
263
кументу, предпочтительны расчеты, производимые– че
ками из лимитированных или нелимитированных чеко
вых книжек. Вместе с тем в виде санкции за системати
ческую просрочку в оплате продукции к покупателю мо
жет быть применена и такая форма расчетов, когда дви
жение денег предшествует движению товара. Примене
ние этой санкции зависит от поставщика, ее действие
сохраняется не более чем на 3 месяца и выражается
в том, что расчеты должны осуществляться по аккреди
тиву, а в одногородних отношениях путем оплаты то
вара до его получения (предварительная оплата). Но
если и применение указанной санкции не даст должного
эффекта, поставщик вправе передать покупателю пред
мет поставки не в собственность (оперативное управле
ние), а на ответственное хранение, лишающее покупа
теля возможности использовать полученные предметы
впредь до их оплаты.
Наряду с покупателем расчетные санкции могут быть
применены и к поставщику. В частности, при поставке
продукции ненадлежащего качества или с нарушением
комплектности банк снимает полученные в ее оплату де
нежные суммы и восстанавливает их на счете покупателя
по требованию последнего, заявленному не позднее
10 дней после составления в установленные сроки соот
ветствующего акта. Если же поставщик допускает по
добные нарушения систематически, покупатель вправе
на срок до б месяцев ввести такой порядок расчетов,
когда оплата продукции производится после ее приемки
по качеству.
Поскольку при транзитных поставках поставщики или
покупатели, а иногда те и другие, не являются отправи
телями и получателями продукции, возникает вопрос, как
должны производиться расчеты в таких случаях? Поло
жения о поставках установили, что расчеты через сбыто
вые и снабженческие организации, хотя и являющиеся
покупателями по договору, но фактически не получающие
продукцию, допустимы, лишь если это предусмотрено
специальными нормами. По общему же правилу рассчи
тываться должны отправитель и получатель груза непос
редственно. Однако, если плательщик отказался от оп
латы или просрочил ее свыше 20 дней, счет может быть
предъявлен организации, являющейся по договору поку
пателем,
264
Количественная и качественная приемка поставлен
ных продукции и товаров осуществляется в порядке и
в сроки, которые определены Инструкциями, утвержден
ными Государственным арбитражем при Совете Ми
нистров СССР 15 июня 1965 г. для приемки по
количеству и 25 апреля 1966 г. для приемки по ка
честву.
Местом приемки продукции (товаров) по количеству
является: склад получателя — при доставке продукции
поставщиком; склад поставщика при вывозе продук
ции получателем; место вскрытия опломбированных и
место разгрузки неопломбированных
транспортных
средств при доставке и выдаче продукции органами
транспорта. Приемка должна быть завершена в сле
дующие сроки: а) при поступлении продукции без тары,
а также в открытой или поврежденной таре в момент
получения ее от поставщика или со склада органа транс
порта либо в момент вскрытия опломбированных или
разгрузки неопломбированных транспортных средств,
но не позднее сроков, установленных для их разгрузки
транспортным законодательством; б) при поступлении
продукции в исправной таре в те же сроки по весу
брутто и количеству мест, а по весу нетто и количеству
товарных единиц в каждом месте не позднее 10 дней.
Но по скоропортящейся продукции срок приемки не дол
жен превышать 24 час. с момента ее получения (вы
возки) или выдачи груза органом транспорта. Приемка
должна быть, как правило, сплошной. Выборочная при
емка допускается, лишь когда это предусмотрено
ГОСТами, ТУ, Особыми условиями поставки, иными
обязательными правилами или договором.
Если при приемке продукции обнаружена недостача,
покупатель обязан приостановить дальнейшую приемку,
составить акт о недостаче и вызвать представителя одно
городнего отправителя (изготовителя). Представитель
иногороднего отправителя (изготовителя) вызывается,
если это предусмотрено действующими правилами или
договором. При неявке представителя, а также если его
вызов необязателен, акт составляется с участием пред
ставителя любого предприятия, либо общественности
предприятияполучателя, либо самим предприятиемпо
лучателем, если отправитель (изготовитель) дал согла
сие на одностороннюю приемку. После составления акта
265
1
предъявляется претензия о недостаче . Получатель, не
удовлетворенный решением отправителя (изготовителя)
по его претензии, вправе передать спор в арбитраж
в пределах общего (годового) срока исковой давности,
текущего с момента, когда он узнал или должен был уз
нать о недостаче.
Приемка продукции (товаров) по качеству и комп
лектности, если иное не предусмотрено договором, про
изводится на складе получателя в следующие сроки:
а) при иногородней поставке — не позднее 20 дней, а по
скоропортящейся продукции — 24 час. с момента получе
ния (вывозки) продукции или выдачи груза органом
транспорта; б) при одногородней поставке — не позднее
соответственно 10 дней или 24 час. с момента поступле
ния продукции на склад получателя. Продукция произ
водственнотехнического назначения, поступившая в та
ре и имеющая гарантийные сроки службы или хранения,
проверяется по количеству и комплектности при вскры
тии тары, ноне позднее установленных гарантийных сро
ков. Торговые организации имеют право независимо
от проверки качества товаров в общеустановленные
сроки актировать производственные недостатки, обнару
женные при подготовке товаров к розничной продаже
или в процессе самой розничной продажи в течение 4
месяцев по получении товаров. Акт а скрытых недостат
ках должен быть составлен в течение 5 дней по их обна
ружении, но в пределах установленных максимальных
[(например, гарантийных) сроков.
Вопрос об участии представителя изготовителя (отпра
вителя) в составлении акта о недостатках по качеству и
комплектности решается так же, как и вопрос о его уча
стии в составлении акта о количественной недостаче. Но в
случае неявки или необязательности явки такого предста
1
17 октября 1973 г. Совет Министров СССР утвердил Положе
ние о порядке предъявления и рассмотрения претензий предпри
ятиями, организациями и учреждениями и урегулировании разно
гласий по хозяйственным договорам (СП СССР 1973 г. № 23, ст. 128).
С его принятием утратили силу правила специальных норма
тивных актов по поводу претензий, если иное не указано в самом
Положении. Поскольку же оно имеет общее значение для споров
между организациями, его нормы должны изучаться в Общей части
курса гражданского права, а потому не рассматриваются ни здесь,
ни в связи с освещением других хозяйственных договоров.
266
вителя к составлению акта привлекается представитель
отраслевой инспекции по качеству продукции, а по каче
ству товаров — эксперт бюро товарных экспертиз или
представитель соответствующей инспекции по качеству
товаров. Если в месте нахождения получателя этих орга
нов нет, акт составляется в таком же порядке, как и акт
количественной приемки.
На основе составленного акта предъявляется претен
зия, и если поступивший на нее ответ не приведет к урегу
лированию спора между сторонами, он может быть пере
дан на разрешение арбитража в пределах 6месячного
срока исковой давности. Согласно Инструкции Госарбит
ража при Совете Министров СССР от 24 ноября 1952 г.
«О порядке рассмотрения государственными арбитра
жами имущественных споров, связанных с поставкой не
доброкачественной и некомплектной продукции»1 ука
занный давностный срок течет со дня составления акта,
а при несвоевременном его составлении — со дня, когда
он должен быть составлен. На основе составленного акта
предъявляется претензия, причем, если сроки для ее
предъявления нарушены, иск, предъявленный в пределах
сроков исковой давности, все же подлежит удовлетворе
нию. Однако арбитраж вправе, помимо взыскания с истца
за допущенную просрочку штрафов в размере, определен
ном Положением о претензиях, обратить в доход союз
ного бюджета целиком или часть суммы штрафов, причи
тающихся ему по предъявленному иску 2 .
Иск предъявляется одновременно к поставщику и к
изготовителю, если они не совпадают в одном лице. Дела
о возложении на поставщиков (изготовителей) недобро
1
См. «Инструктивные указания Государственного арбитража
при Совете Министров СССР», «Юридическая литература», 1964,
стр. 121 и сл.
2
Пункт 6 инструктивного письма Госарбитража при Совете
Министров СССР от 29 декабря 1973 г. № И145 «О применении
органами арбитража Указа Президиума Верховного Совета СССР
от 31 октября 1973 г. «О внесении изменений в статьи 6 и 42 Основ
гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик»
и Положения о порядке предъявления и рассмотрения претензий
предприятиями, организациями и учреждениями и урегулирования'
разногласий по хозяйственным договорам» («Бюллетень норматив
ных актов министерств и ведомств СССР» 1974 г. № 4,
стр. 34).
267
качественной и некомплектной продукции имущественной
ответственности могут возбуждаться как по искам дого
ворных контрагентов, так и по собственной инициативе
арбитража, если из материалов других дел, сообщений
печати и иных источников ему станет известно о фактах
поставки такой продукции.
Количественная недостача и качественные дефекты
становятся иногда следствием вины, допущенной при пе
ревозке продукции органами транспорта. В таких случаях
они и должны нести ответственность перед грузополуча
телем, который, установив факты, свидетельствующие о
неправильной перевозке груза (неисправность вагона,
следы его вскрытия и т. п. ), обязан потребовать от орга
нов транспорта составления коммерческого акта и в уста
новленные сроки предъявить к ним претензию. Если
грузополучатель не сделает этого, он не вправе впослед
ствии возложить на изготовителя (поставщика) убытки,
возмещение которых могло бы быть взыскано с органов
транспорта.
§ 4. Имущественная ответственность
Условия применения имущественных санкций. Поло
жения о поставках посвящают специальные главы вопро
сам имущественной ответственности за нарушение
контрагентами своих обязательств (пп. 5988 первого
Положения и пп. 6090 второго Положения).
Для привлечения неисправной стороны к имуществен
ной ответственности необходимы общие условия, при ко
торых возникает ответственность по советскому граждан
скому праву, и прежде всего вина контрагента, нарушив
шего свою обязанность. При выявлении вины нужно учи
тывать, что, когда доставка продукции осуществляется
транспортным предприятием, возможность выполнения
обязательства поставщиком зависит от объема утвер
жденных планов перевозок. Только в пределах указанных
планов поставщик и должен отвечать за недопоставку
продукции, кроме случаев, когда по его собственной вине
в плане предусмотрено недостаточное или уменьшено
ранее выделенное количество перевозочных средств.
Условия и размер имущественной ответственности
определены в Положениях о поставках императивными
268
нормами. Они императивны в том смысле, что запрещают
сторонам своим соглашением ограничивать ответствен
ность как по основаниям, так и по размеру. Например,
один из договоров содержал не предусмотренное законом
условие об освобождении поставщика от ответственности
за дефекты, обнаруженные при монтаже приборов в це
хах покупателя. В том же договоре указывалось, что
убытки, вызванные монтажом и демонтажом забракован
ных приборов, поставщик возмещает лишь в части, не
покрытой неустойкой, тогда как Положение обязывает
его в этих случаях к полному возмещению убытков. По
добные тенденции к ограничению ответственности недо
пустимы, а отражающие их договорные условия недей
ствительны.
Однако в отступление от указанного общего принципа
при поставках импортных изделий применяется ограни
ченная ответственность: советские поставщики отвечают
перед советскими покупателями только в пределах сумм,
подлежащих взысканию с иностранных фирм. Но если
ненадлежащее исполнение обязательства произошло по
вине самого советского поставщика, он должен нести от
ветственность перед советским покупателем на общих ос
нованиях.
Кроме того, в исключительных случаях размеры санк
ций, которые подлежат взысканию со стороны, нарушив
шей договор, могут быть при разрешении спора умень
шены арбитражем. Но если уменьшение размера санкций,
как правило, не допускается, то увеличить их размер (кро
ме размера пени за просрочку платежа) стороны вправе
во всех случаях. Они управомочены также снабдить санк
циями указанные в законе или самостоятельно ими разра
ботанные условия договора, для которых в нормативных
актах санкции не определены. Действующее законода
тельство, например, не предусматривает взыскания не
устойки за поставку доброкачественной продукции, кото
рая, однако, не соответствует более высоким требованиям,
предъявляемым к ней в договоре или в акте государствен
ной аттестации качества. Но, как сказано в самих Поло
жениях о поставках, соответствующие санкции могут быть
установлены в договоре.
При определенных обстоятельствах Положения о по
ставках сами увеличивают размер установленных ими
санкций. Нельзя, например, не считаться с повышенной
269
опасностью перебоев в поставках любых объектов в райо
ны Крайнего Севера и другие районы досрочного завоза,
оборудования для вводимых в действие (пусковых)
строек, продукции производственнотехнического назна
чения для предприятий с сезонным характером произ
водства в период заготовки, переработки или изготовле
ния ими скоропортящейся продукции. Чтобы усилить
борьбу с задержками поставок в этих случаях, Положе
ния обязывают предусмотренные ими санкции за про
срочку в поставке продукции или товаров взыскивать в
полуторном размере.
Предположим, однако, что покупатель находится
в районе Крайнего Севера, а поставщик и сдающий ему
продукцию изготовитель на Украине. Поставщик упла
чивает покупателю санкции за просрочку в полуторном
размере. Но поскольку просрочка вызвана виной изгото
вителя, он обязан уплатить санкции поставщику. Вопрос
лишь в том, будут ли они уплачены также в полуторном
или только в однократном размере. Решая этот вопрос,
Положения о поставках учитывают, что требования,
предъявляемые к изготовителю, носят регрессный харак
тер, а потому подлежат удовлетворению в объеме тех же
санкций, которые ранее были взысканы с поставщика,
т. е. также в полуторном размере.
Построение имущественных санкций. Положения о по
ставках обеспечивают санкциями осуществление не толь
ко самих поставок, но и действий, порождающих права и
обязанности сторон. Например, за несвоевременное пред
ставление органу, выдавшему наряд, данных о распреде
лении фондов между покупателями фондодержатель в
лице своего хозрасчетного управления уплачивает штраф
в размере 25 руб. за каждый день просрочки, но не более
250 руб. Такие же штрафы взыскиваются с соответствую
щего хозрасчетного органа, не уведомившего своевре
менно о прикреплении покупателей к поставщикам или
задержавшего выдачу наряда на поставку, а при транзит
ной поставке — с покупателя за несвоевременную высыл
ку поставщику определяющих получателей разнарядок.
Сторона, виновная в задержке заключения договора,
уплачивает другой стороне штраф в размере 50 руб. за
каждый день просрочки, но не –более 500 руб.
Особые меры принимаются в целях борьбы с наруше
нием плановой дисциплины. Если договор не только за
270
ключен, но и исполнен в отношениях с покупателем, кото
рому не выделены распределяемые в плановом порядке
изделия, поставщик уплачивает соответствующей снаб
женческосбытовой организации от 25 до 100% их стои
мости. Те же последствия наступают и при использовании
изготовителем для собственных нужд продукции произ
водственнотехнического назначения сверх выделенных
ему фондов. Для сложения с себя ответственности как
в том, так и в другом случае нужно доказать, что было
допущено распоряжение предметами, не находящими
сбыта в плановом порядке.
Ясно, однако, что решающая роль принадлежит тем
имущественным санкциям, которые установлены на слу
чай нарушения самого обязательства по поставке. Они
характеризуются следующими чертами.
Вопервых, обычно размер санкций определяется в ви
де процента от цены нарушенного обязательства. Так, при
поставках продукции или товаров санкции соответственно
взыскиваются: за отправку не предусмотренных догово
ром изделий, от принятия которых покупатель отказал
ся, 3% (2%), а по скоропортящимся продуктам 5%
их стоимости; при обнаружении в поставленных предме
тах своевременно неустраненных производственных не
достатков 5% (2%) стоимости этих предметов; за по
ставку немаркированной продукции, а также без тары или
упаковки 5% ее стоимости; за необоснованный полный
или частичный отказ от оплаты продукции 5% от неуп
лаченной суммы; за неиспользование аккредитива в пре
делах срока его действия в размере 5% неиспользован
ной суммы аккредитива и т. д. Однако в некоторых слу
чаях штраф определяется в виде твердой суммы. Напри
мер, при поставке продукции или товаров без сертифи
ката или иных документов, удостоверяющих качество, по
ставщик уплачивает покупателю штраф в размере 25 руб.
за каждый случай такой поставки, за неуведомление по
купателя об отгрузке изделий указанному им получа
телю 25 руб. за каждый случай непредставления такой
информации.
Вовторых, как правило, штрафы определяются в виде
сравнительно небольшого процента от цены нарушенного
обязательства, а если этот процент значителен, предусмат
ривается максимальный предел ответственности. Так, при
уценке продукции или товаров пониженного качества взы
271
сживается штраф в размере 200% суммы уценки, но не
более 20% стоимости изделий до уценки. Тот же прием
применяется и в отношении небольших по размеру штра
фов, если характер допущенного нарушения обусловли
вает целесообразность введения максимального предела
ответственности. Например, за задержку сверх установ
ленных сроков распоряжения об использовании предме
тов, принятых покупателем на ответственное хранение,
поставщик уплачивает штраф в размере 0, 2% их стои
мости за каждый день просрочки, но не более 5%. Иногда,
однако, несмотря на значительный размер штрафа, напри
мер 20% стоимости некомплектных изделий, он какимли
бо ограничениям не подвергается.
Втретьих, такая форма ответственности, как пеня, на
числяемая за каждый день просрочки–, предусмотрена По
ложениями о поставках для сравнительно небольшого
числа нарушений. Важнейшее из них просрочка в вы
полнении обязанности по оплате поставленной продукции,
влекущая начисление пени в размере 0, 03% от суммы
просроченного платежа за каждый день просрочки. От
сюда, однако, не следует, что там, где пеня не приме
няется, законодательство о поставках вовсе не исполь
зует такого важного средства, как нарастание силы санк
ции в зависимости от длительности допущенной про
срочки. Весьма показательно в этом смысле построение
санкций за просрочку поставки продукции. Они состав
ляют при просрочке до 10 дней неустойку в размере 3%
стоимости непоставленной продукции, 2% стоимости не
поставленных товаров, 1 % стоимости непоставленных
сельскохозяйственной продукции и товаров, а если про
срочка выходит за пределы 10 дней, с поставщика взы
скивается дополнительно неустойка в размере соответ
ственно 5%, 3% и 2%. Те же правила применяются в
случае допущенной поставщиком просрочки в устране
нии конструктивных недостатков, обнаруженных в про
дукции производственнотехнического назначения. Но
когда выборка поставляемых предметов возлагается на
покупателя, его ответственность за просрочку ограни
чена 5% стоимости невыбранной продукции или товаров.
Вчетвертых, случается, что контрагент совершает од
новременно несколько правонарушений. Положения о по
ставках, как правило, не допускают суммирования санк
ций, а исходят из того, что взысканию– подлежит только
272
та санкция, которая установлена для наиболее значитель
ного нарушения. В частности, при взыскании штрафа за
поставку недоброкачественной продукции не начисляется
штраф за некомплектность, отсутствие маркировки или
ненадлежащую маркировку продукции и тары, а также за
поставку той же продукции в ненадлежащей таре и упа
ковке. Нарушение количественных показателей всегда
является одновременно и нарушением предусмотренных
показателей ассортимента. Но поскольку санкции за не
допоставку начисляются по каждой ассортиментной пози
ции в отдельности, при таком нарушении суммирования
штрафов также не происходит. Если, однако, поставка
выполнена по общей ее сумме, а в пределах отдельных по
зиций ассортимента допущены нарушения, по каждой та
кой позиции начисляются санкции либо за недопоставку
(просрочку), либо за поставку сверх установленного ко
личества. И все же в некоторых случаях суммирование
санкций прямо предусматривается в самих Положениях
о поставках. В частности, продукция, от принятия кото
рой покупатель обоснованно отказался, не засчитывается
в исполнение обязательства и подлежит замене. Понятно,
что при поставке такой продукции в конце текущего сда
точного периода она может быть заменена лишь в сле
дующем сдаточном периоде, что будет означать также
просрочку поставщика и влечь самостоятельную штраф
ную ответственность.
Впятых, когда потерпевший контрагент совершает
действия, способствующие нарушению установленной
дисциплины другим контрагентом, применяются двусто
ронние санкции, обращенные против каждого из наруши
телей. Так, согласно Инструкции Госарбитража при Со
вете Министров СССР от 24 ноября 1952 г., если стороны
осуществили запрещенную законом бездоговорную по
ставку, а поставленные изделия оказались недоброкаче
ственными, предусмотренные Положениями о поставках
штрафы взыскиваются не в пользу покупателя, а в доход
бюджета.
Наряду со взысканием санкций (неустоек) в размерах,
определенных Положением о поставках, Особыми усло
виями поставки и договором, на неисправного контраген
та может быть также возложена обязанность возместить
убытки, понесенные другой стороной. По соотношению с
убытками неустойка, как известно, бывает зачетной,
273
штрафной, исключительной и альтернативной. Но в отно
шениях между организациями применяются только три
первых вида неустойки, причем, как правило, — зачетная,
а в специально указанных случаях штрафная или ис
ключительная неустойка. Некоторые юристы высказы
вали пожелания, чтобы в хозяйственных обязательствах
значение общего правила имела штрафная неустойка
как наиболее сильное средства, стимулирующее надлежа
щее исполнение, а зачетная и исключительная неустойки
применялись только в специально предусмотренных слу
чаях1. Однако Положения о поставках не идут по этому
пути, ибо чрезмерные по своей величине санкции отри
цательно сказались бы на финансовом положении неис
правного контрагента и потому не обеспечили бы надле
жащего эффекта в области укрепления плановодоговор
ной дисциплины.
В виде общего правила для поставок предусмотрена
зачетная неустойка. Что же касается штрафной неустой
ки, то она должна применяться только при таких наибо
лее опасных правонарушениях, как поставка продукции
ненадлежащего качества или некомплектная поставка.
Относительно санкций, предусмотренных на случай про
срочки в оплате поставленной продукции, следует
прийти к выводу, что они носят характер исключитель
ной неустойки, т. е. при правонарушениях такого рода
требование о возмещении убытков вообще не может быть
предъявлено и ответственность ограничивается уплатой
санкций. Когда же одна из сторон не возвращает свое
временно другой стороне излишне полученные с нее
суммы, она обязана уплатить не пеню, а 5% годовых за
все время пользования чужими денежными средствами.
В основу построения норм об имущественной ответ
ственности в отношениях по поставке положен принцип
реального исполнения: уплата пени, неустойки, штрафа
и возмещение убытков не освобождают стороны от вы
полнения обязательств по договору. При этом принцип
реального исполнения приобретает здесь двустороннюю
силу: он обязателен в равной мере как для поставщика,
так и для покупателя. Санкциям подвергается не только
поставщик за непоставку или недопоставку, но и покупа
1
См., например, В. К. Райхер, Правовые вопросы договор
ной дисциплины в СССР, стр. 185 и сл.
274
тель за невыборку продукции или отказ от ее получения.
Правда, если поставщик просрочит отправку очередной
партии товара или продукции, покупатель вправе отка
заться от нее, уведомив о том поставщика до момента от
грузки. Более того, по соглашению сторон может быть
расторгнут уже заключенный договор. Однако отказ от
принятия исполнения распространяется только на про
сроченную партию, но не на всю продукцию, предусмо
тренную договором. Следовательно, и с учетом отмечен
ных обстоятельств остается н е и з м е н н ы м принцип
реального исполнения как основной принцип для обяза
тельственных отношений между социалистическими орга
низациями.
§ 5. Договоры, примыкающие к поставке
Понятие договоров на снабжение энергией и газом.
Наряду с поставкой действующее законодательство
предусматривает договоры, опосредствующие в отноше
ниях между организациями снабжение газом, тепловой
и электрической энергией. К названным договорам По
ложения о поставках не применяются. Они подчинены
специальным нормативным актам — утвержденным при
казом министра энергетики и электрификации СССР
от 13 января 1969 г. Правилам пользования электриче
ской энергией и Правилам пользования тепловой энер
гией 1, а также утвержденным 31 июня 1961 г. Госарби
тражем при Совете Министров СССР Правилам подачи
газа магистральным газопроводам и потребителям2.
Этот факт, однако, сам по себе вопроса о правовой при
роде перечисленных договоров не предрешает: одни
авторы рассматривают их как особые разновидности
3
договора поставки , другие полагают, что здесь сфор
мировались новые самостоятельные договоры 4. Для пра
вильного решения поставленного вопроса необходимо
определить понятие указанных договоров и на этой
1
См. «Правила пользования электрической и тепловой энер
гией», «Энергия», 1970.
2
См. «Гражданское законодательство. Сборник нормативных
актов»,
«Юридическая литература», 1974 г. стр. 479.
3
См. О. Н. С а д и к о в , Правовые вопросы газоснабжения,
Госюриздат, 1961, стр. 3 и сл.
4
См. С. М. К о р н е е в , Договор о снабжении электроэнергией,
Госюриздат, 1956, ста. 13 и сл.
275
основе выявить черты сходства и различия между ними
и договором поставки.
В отношениях по рассматриваемым договорам участ
вуют: на одной стороне — энерго или газоснабжающая
организация (энергосбыт, газопромысел и др. ), а на дру
гой организацияпотребитель, которая либо сама по
требляет энергию или газ, либо обеспечивает также снаб
жение ими своих контрагентов, подключенных к сети
основного потребителя. Главная обязанность энерго
(газо) снабжающей организации состоит в непрерывной
подаче энергии или подаче в установленные сроки и об
условленном количестве газа. Ей соответствует основная
обязанность потребителя — оплачивать принятые энер
гию, газ, соблюдая правила их приема и использования.
При этом обязательства сторон возникают из сложного
состава — акта планирования и заключенного в соответ
ствии с ним договора. Снабжение газом планируется в
том же порядке, что и снабжение продукцией производ
ственнотехнического назначения с выделением опреде
ленного фонда каждому потребителю. Снабжение энер
гией планируется Советами Министров автономных рес
публик, обл (край, гор) исполкомами по согласованию с
энергосистемами, а каждому потребителю устанавли
вается план отпуска энергии. И лишь когда это позво
ляет мощность энергосистемы, она вправе заключить с
потребителем договор сверх установленных планом ли
митов.
Следовательно, договор на снабжение –энергией (га0
зом) есть заключаемый в соответствии с планом или
сверх установленных планом показателей договор, в силу
которого одна сторона, энерго (газо) снабжающая орга0
низация, обязуется непрерывно или в установленные
сроки подавать энергию (газ), а другая сторона, органи0
зация0потребитель, — оплатить принятую энергию (газ),
а также принимать и использовать их с соблюдением
установленных специальных правил.
Из приведенного определения видно, что так же, как
и поставка, рассматриваемые договоры являются консен0
суальными, взаимными и возмездными. Они относятся
к числу договоров о возмездной реализации имущества
с тем лишь отличием от поставки,1 что момент передачи
предмета договора совпадает здесь с моментом его по
требления, а вследствие этого в самом процессе потреб
276
ления как бы растворяется переход имущества в соб
ственность (оперативное управление) потребителя. Сход
ство с поставкой состоит также в том, что названные
договоры в подавляющем большинстве носят плановый
характер, заключаются лишь между социалистическими
организациями и обслуживают сферу производственно
технического снабжения.
В то же время процесс энерго и газоснабжения на
столько специфичен, что Требует самостоятельного юри
дического нормирования, во многом не совпадающего с
правовым регулированием поставок.
Снабжение энергией и газом как вид хозяйственной
деятельности, отличающийся от поставок, осуществля
ется через присоединенную сеть, а не путем отправки газа
в баллонах или электроэнергии в аккумуляторах, которая
не выходит за рамки обычного договора поставки. Но
при подобной технике его организации снабжение энер
гией и газом есть одновременно и их потребление, ввиду
чего потребитель обязывается соблюдать специальные
правила использования энергии и газа, хотя это свя
зано с его собственной, а не только с производствен
ной сферой снабжающей организации. По той же
причине на снабжающую организацию не возлага
ется обязанность реально восполнить недоданное ею ко
личество энергии и газа. Кроме того, техника выработки
и подачи энергии такова, что непринятие ее в установ
ленном количестве не только не причиняет урона народ
ному хозяйству, а, наоборот, обеспечивает определен
ную экономию. Поэтому нет и правонарушения, когда
потребитель фактически принимает энергию в меньшем
количестве, чем предусмотрено договором.
В силу отмеченных обстоятельств Договоры на снаб
жение энергией и газом нельзя ни отрывать от по
ставки, ни отождествлять с нею. Их следует рассматри
вать как самостоятельные, но в то же время такие дого
воры, которые не прямо входят в состав обязательств
по возмездной реализации имущества, а в пределах
этих обязательств непосредственно примыкают к дого
вору поставки. Их юридическое отличие от поставки во
площается в правах и обязанностях сторон, образующих
содержание названных договоров.
Содержание договоров на снабжение энергией и газом.
Обязанность
снабжающей
организации
обеспечивать
277
потребителя энергией или газом выражается в опреде
ленных как количественных, так и качественных показа
телях.
Количественные показатели устанавливаются в до
говоре сообразно с актом планирования, служащим ос
нованием его заключения. А так как договор заключа
ется на год, то и количество (число киловаттчасов, ги
гокалорий, кубометров) определяется применительно к
годичному периоду. При этом в пределах годовых норм
и мощности токоприемников потребителя электроэнергия
подается непрерывно, поскольку возможные перерывы не
предусмотрены соглашением сторон, а при нехватке энер
гии снабжающая организация вправе ввести суточный
лимит или лимит потребления в часы максимальных
перегрузок. Тепловая энергия подается в соответствии с
согласованными между сторонами суточными и кварталь
ными графиками. Общее количество подлежащего по
даче газа с поквартальной разбивкой устанавливается в
соответствии с показателями актов планирования; ме
сячное количество определяется газоснабжающей орга
низацией по заявкам потребителей; суточная норма вво
дится по соглашению сторон и служит основой равномер
ной подачи газа в течение суток, если иное не предусмотре
но согласованным между сторонами диспетчерским гра
фиком либо если ввиду нехватки газа снабжающая орга
низация не уменьшит суточной нормы или временно не
отключит потребителя, предупрежденного об этом в
установленные сроки.
Качественные показатели фиксируются: по напряже
нию и частоте тока для электроэнергии, по давлению
пара и температуре воды для теплоэнергии, по давле
нию и химическому составу для газа. При определении
качества обязательны ГОСТы и ТУ, а нерешенные в них
вопросы согласовываются сторонами самостоятельно. От
ступления от перечисленных показателей рассматри
ваются как нарушения условий о качестве. Но поскольку
такие нарушения могут быть выявлены только в про
цессе потребления энергии и газа, становится очевидным,
что отказ от их принятия по мотивам недоброкачествен
ности исключен, и дело ограничивается лишь имуществен
ной ответственностью снабжающей организации, стиму
лирующей ее впредь не допускать подобных нарушений.
Обязанности снабжающей организации подавать газ
278
соответствует обязанность потребителя принимать его в
обусловленном количестве. Потребитель, однако, вправе,
предупредив об этом газоснабжающую организацию за
3 дня, потребовать подачи газа в уменьшенном количе
стве, если это вызвано проведенными им рационализа
торскими мероприятиями, экономией расходования газа
или иными уважительными причинами (например, про
стоем на производстве потребителя не по его вине).
В отличие от этого потребитель энергии управомочен на
уменьшение ее приема в одностороннем порядке, без
ссылок на какиелибо мотивы и не направляя уведомле
ния снабжающей организации.
Потребитель обязан также использовать энергию и
газ по установленному целевому назначению при обеспе
чении надлежащего технического состояния энергетичес
ких и газовых установок и соблюдении техники безопас
ной их эксплуатации. В случае самовольного присоеди
нения новых мощностей, увеличения максимальной на
грузки токоприемника или расходования электроэнергии
сверх установленных лимитов, а также в случае неудов
летворительного состояния электроустановок снабжаю
щая организация вправе полностью или частично приос
тановить подачу электроэнергии, своевременно предуп
редив об этом потребителя.
Одна из важнейших обязанностей потребителя сво
евременная оплата потребленных энергии и газа. Размер
оплаты определяется тарифами для энергии и прейску
рантами для газа. Расчеты производятся по счетам, вы
писанным снабжающей организацией к исходу обуслов
ленного периода (например, 5 дней). Счета оплачиваются
банком в бесспорном порядке, без необходимости испра
шивать согласие плательщика, который, однако, вправе
оспорить неправильное списание денег с его счета. Но
если на счете потребителя отсутствуют денежные сред
ства, это приводит к просрочке оплаты и начислению
пени в размере 0, 03% ежедневно. Кроме того, энерго
снабжающая организация вправе полностью или частич
но прекратить подачу энергии потребителю, просрочив
шему оплату ее счета в течение 10 дней.
Взаимные обязательства сторон обеспечены штраф
ными санкциями, размер которых определен в нормати
вных актах, регулирующих снабжение энергией и газом.
Так же, как и для поставок, эти санкции строятся в виде
279
либо твердой денежной суммы, либо процента от цены
нарушенной обязанности (например, от цены газа, кото
рый не был подан в течение месяца). Как и в договоре
поставки, суммирование санкций за действия, соединяю
щие несколько нарушений, не допускается (например,
при отпуске электроэнергии одновременно с повышен
ным напряжением и пониженной частотой). Подобно от
ношениям по поставкам специальные санкции введены
за нарушение двусторонней обязанности заключить пре
дусмотренный планом договор на снабжение газом, как
и лежащей на потребителе обязанности принять газ в
обусловленном количестве.
Договоры на снабжение энергией и газом носят граж
данскоправовой характер, а следовательно, подчиняются
общим правилам гражданского законодательства и об
щим положениям обязательственного права, хотя нормы
о них не включены ни в Основы, ни в ГК. А так как об
щее правило ч. 1 ст. 189 ГК признает неустойку зачет
ной, не исключающей возмещения некомпенсированных
ею убытков, то зачетной следует считать и неустойку,
обеспечивающую договоры на снабжение энергией и га
зом. И лишь санкции, аналогичные тем, которые взыски
ваются за необоснованный отказ от заключения догово
ра или за просрочку в оплате энергии и газа, должны
быть, как и в любых других хозяйственных обязатель
ствах, отнесены к исключительной неустойке, устраняю
щей право на возмещение убытков 1.
Глава 3
ДОГОВОР КОНТРАКТАЦИИ
§ 1. Юридические формы государственной
закупки сельскохозяйственной продукции
Договорный метод осуществления государственных
закупок сельскохозяйственной продукции. Сельско
хозяйственная продукция колхозов и совхозов предна
1
Ср. Б. М. С а й п e p о в , Споры по договорам на снабжение
электроэнергией, «Научнопрактический комментарий арбитражной
практики», вып. 2, «Юридическая литература», 1969, стр. 96.
280
значена для удовлетворения как их собственных нужд,
так и потребностей населения в продовольственных то
варах, а промышленности — в сельскохозяйственном
сырье. В первом случае образуются натуральные иму
щественные фонды колхозов и совхозов, а вторая цель
достигается путем сдачи сельскохозяйственных про
дуктов специальным заготовительным организациям на
основе обязательственных правоотношений с ними.
В прошлом эти правоотношения не оформлялись
договорами и возникали в силу доведенного до каждого
колхоза или совхоза планового задания. Вместе с тем
совхозы вовсе не получали платы за сданную продук
цию и покрывали свои хозяйственные расходы за счет
бюджетносметных ассигнований, а продукция колхозов
оплачивалась по ставкам, не соответствовавшим ее дей
ствительной стоимости. В результате обязательства по
сдаче государству
продуктов сельскохозяйственного
производства были почти полностью лишены товарных
и, следовательно, гражданскоправовых элементов. Они
носили административноправовой характер, а потому
именовались обязательными поставками.
В начале 50х годов проводится перестройка си
стемы государственных заготовок сельскохозяйствен
ной продукции, завершенная решениями мартовского
(1965 г. ) Пленума ЦК КПСС и принятыми в соответ
ствии с ними постановлениями ЦК КПСС и Совета Ми
нистров СССР 1 . Отныне всеобщим признается основан
ный на плане договорный метод заготовок, который
внедряется одновременно со значительным усилением
начала возмездности: повышаются государственные
заготовительные цены, а в связи с переводом совхозов
на хозрасчет возмездными становятся и отношения по
закупкам продукции совхозов. Таким образом, заго
товки продуктов сельскохозяйственного производства
приобрели тот элемент товарности, который обусловли
вает необходимость их гражданскоправового регули
рования.
Как институт граждан–ского права закупка сель
скохозяйственной продукции впервые закрепляется в
1961 году Основами. Поскольку ст. 3 Основ отнесла
1
СП СССР 1965 г. № 89, ст. ст. 58, 61—67.
281
регулирование государственных закупок к компетенции
Союза ССР, предоставив союзным республикам право
решать связанные с этим вопросы лишь в случаях, пре
дусмотренных общесоюзным законодательством, ГК в
ст. ст. 267 268 полностью воспроизводит соответствую
щие нормы Основ. Эти нормы дополняются и разви
ваются большим числом специальных нормативных ак
тов, к которым, в частности, относятся: постановление
Совета Министров СССР от 23 апреля 1970 г. «Об объ
единении решений Правительства СССР по вопросу орга
низации государственных закупок сельскохозяйственной
продукции»1, Положение о порядке заключения и испол
нения договоров контрактации сельскохозяйственной про
дукции, утвержденное Министерством заготовок СССР
22 октября 1970 г.; Типовые договоры контрактации от
дельных видов сельскохозяйственной продукции, утвер
жденные тем же министерством. Имеются также соот
ветствующие акты республиканского законодательства,
например постановление Совета Министров РСФСР от
17 сентября 1971 г. «Об объединении решений Прави
тельства РСФСР по вопросу организации государствен
ных закупок сельскохозяйственной продукции» 2.
На первых порах перестройки системы государствен
ных заготовок сельскохозяйственной продукции они осу
ществлялись преимущественно в форме контрактации,
не исключавшей, однако, и других форм. Если от при
обретения данной продукции в порядке контрактации
отказывались специальные заготовительные органы, она
могла быть сдана по договору куплипродажи рознич
ным торговым организациям и по договору поставки
промышленным предприятиям. После издания постано
вления Совета Министров СССР от 23 апреля 1970 г.
контрактация приобрела для заготовительной деятель
ности всеобщее значение. Тем самым анализ правовых
форм государственных закупок сельскохозяйственных
продуктов у колхозов и совхозов не выходит отныне за
пределы договора контрактации.
Понятие и порядок заключения договора контрактаA
ции. В договоре контрактации участвуют две сто
роны — заготовитель и сдатчик, т. е. колхоз или совхоз,
1
2
282
СП СССР 1970 г. № 8, ст. 63.
СП РСФСР 1971 г. № 17, ст. 137.
в обобщенном виде именуемые хозяйством. Юридиче
ским основанием заключения договора служит план го
сударственной закупки и план развития сельскохозяй
ственного производства в колхозе или совхозе (ст. 267 ГК).
Договоры контрактации сельскохозяйственных продук
тов могут заключаться сверх обязательных плановых
заданий только с согласия сдатчика, но не свыше раз
меров, согласованных ведомствами заготовителей с Гос
планом СССР. Основная обязанность хозяйства состоит
в передаче определенной продукции в собственность
(оперативное управление) заготовителя. Основная обя
занность заготовителя — принять эту продукцию, опла
тить ее и оказать хозяйству обусловленные виды по
мощи.
Таким образом, контрактация есть договор, в силу
которого одна сторона, хозяйство, обязуется передавать
определенную сельскохозяйственную продукцию в соб0
ственность или оперативное управление другой стороны,
заготовителя, обязующегося принимать эту продукцию,
оплачивать ее и оказывать хозяйству помощь, связан0
ную с ее сдачей.
По присущим ему общим юридическим признакам
договор контрактации сходен с договорами куплипро
дажи и поставки. Так же, как и эти –договоры, контрак
тация носит консенсуальный, взаимный и возмездный
характер, причем возмездность выражается в уплате
денег за сданную продукцию. Но от куплипродажи
контрактация отличается обязательностью заключения
в пределах плана, а от поставки, тоже являющейся
в большинстве случаев плановой, — рядом других мо
ментов.
Обычно при размежевании контрактации и поставки
ссылаются на то, что первая применяется только при
закупках сельскохозяйственной продукции, что ее субъ
ектами могут быть не любые, а лишь строго определен
ные организации, что весьма своеобразны плановые
предпосылки ее заключения, что она предполагает ока
зание определенной помощи хозяйству заготовителем
и т. п. 1.
1
См., например, Я. С. Г л и к и н, Договор контрактации сель
скохозяйственной продукции и его правовые особенности, «Совет
ское государство и право» 1968 г. № 10, стр. 104—108.
283
Но сами по себе отмеченные моменты недостаточны
для вывода о самостоятельности данного договора. Ока
зание помощи одним контрагентом другому характерно
не только для контрактации, а в отношениях по контра
ктации виды возможной помощи за последнее время
существенно сократились, почти полностью выйдя за
пределы производственной деятельности сдатчика и
сведясь едва ли не исключительно к содействию в пере
даче продукции. Своеобразие планирования контракта
ции, ограниченность сферы применения и ее субъект
ного состава укладывались бы в рамки особой разно
видности другого, более общего договора, не вызывая
необходимости в формировании самостоятельного –дого
ворного типа. И если контрактация тем не менее с пол
ным основанием признается самостоятельным догово
ром, то обусловлено это другими, гораздо более глубо
кими причинами.
Сельскохозяйственная продукция производится на
земле, составляющей исключительную собственность
государства. Этот факт имеет решающее как экономи
ческое, так и правовое значение для признания за го
сударством права вводить обязательность сдачи ему
сельскохозяйственной продукции в определенном коли
честве на условиях, им установленных. Вместе с тем
сдаваемая продукция предназначается для общегосу
дарственных нужд, а не для удовлетворения потребно
стей конкретного заготовителя. Юридически оформлен
ные как отношения между отдельными контрагентами,
обязательства по контрактации с точки зрения их эко
номического содержания выступают как отношения хо
зяйства с государством. Именно это обстоятельство вы
зывает необходимость установления для контрактации
особого правового режима и конструирования ее в за
коне как самостоятельного договора.
Будучи плановым, договор контрактации заклю
чается на основе определенных плановых предпосылок.
Исходное значение имеет план закупок, доводимый до
изготовителя его вышестоящим органом, а до колхозов
и совхозов обл(край) исполкомом. Для каждого кол
хоза или совхоза план закупок устанавливается с уче
том особенностей данного хозяйства и с обеспечением
ему остатка продукции, необходимого для удовлетворе
ния производственных нужд хозяйства и личных по
284
требностей его работников. По общеколичественным
показателям план закупок остается неизменным на весь
период действия перспективного (пятилетнего) плана,
а ассортимент по видам продукции и сроки продажи
устанавливаются ежегодно. Произвольное изменение
планов, как и доведение до колхозов или совхозов до
полнительных плановых заданий; не допускается.
В соответствии с планом закупок колхозы и совхозы
составляют производственный план, который должен
обеспечить выполнение планового задания по государ
ственным закупкам. Этот план рассматривается рай
сельхозуправлением, которое, выявив отступления от
плана закупок, рекомендует колхозу или совхозу внести
в производственный план нужные коррективы.
Одновременно с доведением плана закупок до хо
зяйства исполком местного Совета прикрепляет его к за
готовителю. Поскольку каждое хозяйство обязывается
к сдаче нескольких видов продукции, а каждый загото
витель обычно специализируется на закупке какого
либо одного ее вида, хозяйство прикрепляется к ряду
заготовителей, с каждым из которых должен быть за
ключен самостоятельный договор.
Из перечисленных плановых предпосылок возникает
двустороннее обязательство заключить договор, подле
жащее исполнению не позднее 1 января планируемого
года. Для заключения договора в хозяйство напра
вляется представитель заготовителя. Договор офор
мляется письменно и определяет условия о количестве
(по видам продукции), качестве, сроках, порядке до
ставки и месте сдачи продукции, об обязанности заго
товителя своевременно принять и оплатить продукцию
с указанием срока и размеров выдачи авансов колхо
зам, о видах помощи, которую заготовитель обязуется
оказывать хозяйству, о мерах имущественной ответ
ственности, призванных обеспечивать взаимные обяза
тельства сторон (ст. 268 ГК). В договор включаются
также условия, необходимость которых вытекает из
Типового договора или согласование которых признали
необходимым сами стороны. Однако условия, противо
речащие плану закупок или Типовому договору, недей
ствительны. Преддоговорные споры разрешаются арби
тражем, если одним из их участников является совхоз,
и судом, если спор возник в отношениях с колхозом.
285
Будучи обязанным к заключению договора в преде
лах, установленных планом закупок, хозяйство вправе
заключить договор и на сдачу сверхплановой продук
ции, а заготовитель должен принять такое предложение,
поскольку последнее не выходит за рамки установлен
ного заготовителю задания на сверхплановые закупки.
Обязательство по сверхплановым закупкам либо офор
мляется самостоятельным договором, либо включается
как дополнительное в договор плановой контрактации.
Но так как сверхплановая контрактация допустима
лишь при оформлении контрактации плановой, в целом
она должна рассматриваться в качестве планового до
говора, хотя бы предусмотренное сторонами количество
закупаемой продукции и превышало показатели плано
вого задания.
§ 2. Элементы договора контрактации
Субъекты. Круг возможных субъектов договора кон
трактации строго ограничен. На стороне хозяйства чаще
всего выступают колхозы и совхозы. И лишь в той мере,
в какой другие организации (например, опытнопро
изводственные хозяйства сельскохозяйственных науч
ных и учебных учреждений, селекционные опытные
станции и т. п. ) производят сельскохозяйственную про
дукцию сверх собственных потребностей, они также
сдают ее государству на основе договора контрак
тации.
На стороне заготовителя обычно выступают госу
дарственные либо действующие по поручению госу
дарства кооперативные заготовительные организации
(организации потребительской кооперации). Однако если
сельскохозяйственная продукция (например, продукция
технических культур) предназначается для промышлен
ной переработки или если она (как, например, яйца, мо
локо, масло) должна быть направлена для продажи на
селению, в качестве заготовителей могут выступать со
ответственно промышленные предприятия и торговые
организации.
По общему правилу, продукция сдается хозяйством
заготовителю, и тогда налицо совпадение сторон до
говора с его исполнителями. Но если заготовительная
организация, заключившая с хозяйством договор кон
286
трактации, обязана ту же продукцию направлять по
договору поставки промышленным предприятиям или
торгующим организациям, не исключено несовпадение
участников и исполнителей договора. Например, по ука
занию заготовителя колхоз может доставлять продук
цию непосредственно в торговую сеть или, что бывает
гораздо чаще, в соответствии с тем же указанием про
мышленное предприятие производит выборку продукции
в самом колхозе. В подобных случаях субъектом, обя
занным перед хозяйством, остается заготовитель, и он
должен отвечать как за собственные действия, так и за
действия организаций, привлеченных им к исполнению
обязательства.
Объект. Для характеристики договора контрактации
наиболее существенное значение имеет его материаль
ный объект. Как явствует из самого определения до
говора, в этом качестве может выступать только сель
скохозяйственная продукция, в чем бы конкретно она
ни выражалась начиная с продукции животноводства
или растениеводства и кончая овощами, фруктами и т. п.
Однако имеется в виду, вопервых, не любая, а лишь
такая сельскохозяйственная продукция, которая при
надлежит колхозам, совхозам и другим организациям,
правоспособным к заключению контрактационного до
говора. Вовторых, источником появления у данной ор
ганизации такой продукции должна быть ее производ
ственная, а не торговая или иная деятельность.
Втретьих, определяемый родовыми признаками пред
мет договора — это не «род в целом», а «ограниченный
род», во всяком случае не выходящий за пределы той
части продукции, которая превышает ее собственные
потребности.
Срок. Обычно договор контрактации заключается
сроком на один год. При длительных хозяйственных
связях между сторонами целесообразно заключение
многолетних договоров, однако не свыше срока дей
ствия перспективного (пятилетнего) плана и с ежегод
ным уточнением условий. Помимо общего срока в до
говоре предусматриваются частные сроки исполнения
основанного на нем обязательства по сдаче сельско
хозяйственной продукции заготовителю. Установление
частных сроков должно сообразовываться с планами
закупок, а также с сезонностью производства сельско
287
хозяйственной продукции и специфическими условиями
ее хранения.
Права и обязанности сторон. На хозяйстве лежит
единственная обязанность — сдать предусмотренную до
говором продукцию. Эта обязанность конкретизируется
при помощи условий о количестве, ассортименте, ка
честве, доставке и выполнении погрузочноразгрузочных
работ.
Количество подлежащей сдаче продукции опреде
ляется в договоре на основе и в соответствии с планом.
Однако с соблюдением ранее названных условий сто
роны могут договориться и о сверхплановом количестве,
а хозяйство вправе доставить большее количество, чем
предусмотрено договором. Наряду с поквартальной и
помесячной разбивкой общих количественных показате
лей стороны вырабатывают также график сдачи про
дукции с возможным его последующим взаимно согла
сованным изменением. В пределах планового года ко
личество, недосданное к исходу одного частного срока,
прибавляется к количеству, приходящемуся на следую
щий частный срок.
Ассортимент продукции либо определяется в плане
закупок и уточняется при заключении договора, либо
устанавливается по соглашению сторон, управомочен
ных также впоследствии изменять его. Возможность
замены в определенной пропорции некоторых продуктов
другими (например, яиц маслом) предоставлена одно
стороннему усмотрению сдатчика.
Качество закупаемой продукции выявляется на ос
нове ГОСТов, ТУ или установленных кондиций, отступ
ления от которых допускаются лишь по специальным
разрешениям. Доведение продукции до кондиционного
состояния должно предшествовать ее сдаче, а характе
ризующи–е ее качественные показатели подлежат отра
жению в составленном на продукцию сопроводительном
документе. От продукции, не соответствующей установ
ленным требованиям по качеству, заготовитель вправе
отказаться, потребовав ее замены другой, доброкачест
венной продукцией.
Доставка
продукции обеспечивается хозяйством,
а связанные с доставкой расходы оплачиваются загото
вителем. На хозяйстве лежит также обязанность по
грузки продукции на транспортные средства и выгрузки
288
возвратной тары. Если продукция в соответствии с ука
заниями заготовителя должна быть отправлена не
в обусловленные ранее приемные пункты, а непосред
ственно промышленному предприятию или торгующей
организации, то связанные с этим дополнительные рас
ходы также оплачиваются заготовителем, поскольку
выборку продукции непосредственно в хозяйстве не
произвел сам ее получатель.
Обязанности хозяйства сдать продукцию соответ
ствует обязанность заготовителя принять ее. Продукция
принимается либо самим заготовителем, либо той орга
низацией, которой она должна быть сдана по его указа
нию. Заготовитель принимает продукцию в присутствии
представителя сдатчика с соблюдением установленных
сроков (45 минут для молока, 2 часа для яиц и т. п. ).
Факт приемки удостоверяется выдачей приемной кви
танции, имеющей доказательственное значение в случае
спора о сдаче продукции. Заготовитель обязан также
обеспечить за свой счет и своими средствами выгрузку
продукции, доставленной в пункт ее сдачи.
Принятая продукция должна быть оплачена загото
вителем по действующим нормированным ценам. При
сверхплановой сдаче хозяйство получает надбавку, раз
мер которой также определен в нормативном порядке.
Надбавки применяются и с учетом качества сдаваемой
продукции, сроков ее сдачи и т. п. Помимо этого, заго
товитель обязан оплатить сдатчику расходы по до
ставке, а также тару, не возвращаемую хозяйству.
Оплата осуществляется путем безналичных расчетов
через банк не позднее 5 дней после приемки продук
ции, оформленной приемо–сдаточным актом. Если сдат
чиком является колхоз, он получает в обслуживающем
его банке аванс от имени заготовителя. Размер аванса
составляет, по общему правилу, 30%, а для экономи
чески слабых колхозов 40% стоимости предусмотрен
ной договором как плановой, так и сверхплановой про
дукции. Аванс выдается в два и иногда три срока с вы
платой первой его части не ранее 1 января того года,
на который заключен договор. В порядке погашения
аванса заготовитель удерживает 60% из оплаты каждой
сданной партии продукции.
В соответствии с Типовыми договорами на заготови
теля может быть возложено оказание хозяйству некото–
239
рых связанных с выполнением договора видов помощи:
снабжение семенами, средствами борьбы с вредителями
сельскохозяйственных культур и др. По требованию хо
зяйства заготовитель инструктирует его работников от
носительно порядка приемки, оценки продукции и т. п.
Хозяйство получает от заготовителя информацию и ма
териалы о действующих ГОСТах, ТУ, кондициях и пра
вилах приемки, оценки, оплаты продукции.
Имущественнная ответственность. Основания ответ
ственности определены проектом Типового договора,
одобренным Советом Министров СССР 4 января
1966 г.1. Там сказано, что ответственность сдатчика ис
ключается, только если он нарушил договор вследствие
стихийных бедствий или вины заготовителя, а это соз
дает впечатление, будто не устранена полностью ответ
ственность за случай, т. е. независимо от вины. Но если
бы подобный вывод был правилен, пришлось бы при
знать, что стороны ставятся в неравное положение с вы
ведением за пределы вины только ответственности сдат
чика, а не заготовителя. Поскольку же подобное не
равенство исключено, следует прийти к выводу, что и
для сдатчика здесь не устанавливается какихлибо от
ступлений от общего принципа ответственности за вину,
закрепленного ст. 222 ГК. Суть дела состоит в том, что,
сосредоточиваясь лишь на наиболее типичных обстоя
тельствах, исключающих ответственность сдатчика (сти
хийные бедствия и вина заготовителя), проект Типо
вого договора не закрывает пути для освобождения
сдатчика от ответственности и во всех других случаях,
когда к этому имеются предусмотренные гражданским
законом общие основания.
Переходя от оснований к формам ответственности,
нужно отметить, что нередко они исчерпываются лишь
компенсацией вызванных нарушителем убытков. Такова,
например, обязанность сдатчика возместить заготови
телю расходы по содержанию в карантине скота, до
ставленного без необходимого ветеринарного свиде
тельства. Но, по общему правилу, обязательства сторон
обеспечиваются неустойкой в размере, определенном
действующими нормативными актами. Ее величина
1
290
СП СССР 1966 г. № 2 , ст. 11.
дифференцирована в зависимости от предмета по
ставки, достигая максимального предела при кон
трактации зерновых, масличных и технических куль
тур, а также продуктов животноводства и живот
новодческого сырья.
Ограничиваясь лишь этими санкциями, можно кон
статировать, что в ряде случаев они строятся так же,
как и в других хозяйственных договорах, например
в виде определенного процента от цены нарушенного
обязательства. Так, за отказ от приемки продукции или
просрочку в ее приемке заготовитель уплачивает сдат
чику неустойку в размере 3% стоимости этой продукции.
Но по договору контрактации встречается и построение
неустойки, редко применяемое в других хозяйственных
договорах. В частности, за просрочку в сдаче продук
ции на сдатчика начисляется ежедневная пеня в раз
мере 0, 1% от ее цены, а если просрочка выходит за
пределы 10 дней, дальнейшее начисление пени пре
кращается и взыскивается единократный штраф в раз
мере 2% от той же суммы. В точно таком же порядке
и в тех же процентах взимаются пени и штраф с заго
товителя за задержку оплаты продукции. Но если сдат
чик не получил причитающихся ему платежей сполна
вследствие неправильного определения количества, ка
чества продукции или размера ее оплаты, заготовитель
обязан наряду с перечислением невыплаченной денеж
ной суммы уплатить хозяйству. 5% годовых, исчислен
ных исходя из той же суммы с учетом длительности
просрочки.
Определяя соотношение между неустойкой и убыт
ками, законодательство о контрактации устанавливает,
что неустойка подлежит взысканию независимо от воз
мещения убытков. Это означает, что она во всех случаях,
кроме неустойки за просрочку платежей, строится как
штрафная и, следовательно, может быть взыскана сверх
возмещения убытков, причиненных неисполнением или
ненадлежащим исполнением обязательства по договору.
Что же касается соотношения между мерами ответствен
ности и обязанностью исполнить договор, то, строго сле
дуя принципу реального исполнения, законодательство
о контрактации исходит из того, что возмещение убыт
ков, а также уплата штрафных санкций не освобождают
нарушителя от исполнения обязательства в натуре. По
291
требность в реальном исполнении отпадает, лишь когда
ввиду допущенной хозяйством просрочки заготовитель
отказывается от принятия просроченной партии продук
ции, уведомив об этом сдатчика до ее отгрузки.
Глава 4
ДОГОВОР ПОЖИЗНЕННОГО СОДЕРЖАНИЯ
§ 1. Понятие и правовые особенности
договора пожизненного содержания
Понятие договора пожизненного содержания. Дого
вор пожизненного содержания в том смысле, в
каком он закреплен действующим законодательством
(ст. ст. 253254 ГК), может быть заключен граждани
ном — собственником дома, выступающим в качестве от0
чуждателя, и другим гражданином, который как приоб0
ретатель дома или его части принимает на себя обязан
ность содержать отчуждателя до его смерти. Понятием
пожизненного содержания охватывается предоставление
материального обеспечения в виде жилища, питания,
ухода и иной необходимой помощи. Но перечисленные
конкретные моменты важны для анализа прав и обязан
ностей участников договора. В самом же определении
его понятия достаточно указать на обязанность пожиз
ненного содержания отчуждателя, которую принимает
на себя приобретатель дома.
Договор пожизненного содержания есть договор,
в силу которого одна сторона, отчуждатель, передает
жилой дом или часть дома в собственность другой сто0
роне, приобретателю, принимающему на себя обязан0
ность содержать отчуждателя до его смерти.
В общей правовой характеристике договора, выте
кающей из приведенного определения, не вызывает ни
каких сомнений только один признак — возмездность,
поскольку каждая сторона получает от другой встречное
удовлетворение; приобретатель в виде жилого дома
или его части, а отчуждатель — в виде пожизненного со
держания. Гораздо более сложен вопрос о признании
его реальным или консенсуальным, односторонним или
взаимным договором.
Едва ли не все авторы, обращающиеся к изучению.
292
этого договора, считают его договором реальным. Ле
гальным основанием для такого вывода служит формула
ст. 253 ГК, которая, перечисляя обязанности приобрета
теля, вовсе не упоминает об обязанностях отчуждателя,
указывая лишь, что отчуждатель «передает... жилой дом
или часть его» приобретателю. Но если в момент пере
дачи дома договор только и может быть признан заклю
ченным, то он становится реальным, а значит, и односто
ронним, ибо после передачи отчуждатель обладает лишь
правами и не несет никаких обязанностей.
При всей, однако, кажущейся убедительности этих вы
водов трудно признать их правильными. Право собствен
ности на жилой дом возникает с момента регистрации
договора в исполкоме местного Совета (ч. 2 ст. 135 ГК).
Это общее правило распространяется и на договор по
жизненного содержания. До тех пор, пока соглашение
о пожизненном содержании не облечено в надлежащую
форму, нет и самого договора. Но передача дома и офор
мление договора посредством регистрации не могут сов
пасть во времени. Если регистрация состоялась, то хотя
бы дом еще фактически не был передан, приобретатель
уже стал его собственником, а потому обязан к содер
жанию отчуждателя. Если же дом передан, но регистра
ция не состоялась, договор еще не заключен и никаких
связанных с ним обязательств приобретатель нести не
может, а отчуждатель, уклонившись от оформления до
говора, вправе истребовать дом у приобретателя.
Все это дает основания утверждать, что заключение
договора пожизненного содержания относится к мо
менту его регистрации, а не ко времени передачи дома.
Он является, следовательно, договором консенсуальным.
Если дом фактически передан до регистрации, договор,
оставаясь консенсуальным, будет односторонним. При об
ратной последовательности он становится также взаим0
ным договором, возлагающим определенную обязанность
(передать дом) и на отчуждателя.
Изложенные
выводы
не противоречат тексту
ст. 253 ГК. Там сказано, что отчуждатель «передает
в собственность... жилой дом» (курсив мой. – О . И. )
т. е. что договор считается заключенным в момент пере
дачи дома в собственность, а не фактической его пере
дачи приобретателю. Но право собственности возникает
у приобретателя со времени регистрации договора, чему
293
и соответствует его признание договором консенсуаль
ным. Единственное возражение против предложенной
конструкции могло бы основываться не на тексте закона,
а на том, что в таком случае после регистрации договора
приобретатель имел бы право добиваться его прину
дительного исполнения, включая истребование еще не
переданного отчуждателем дома. Неясно, однако, почему
за отчуждателем нужно сохранять возможность уклоне
ния от договора и после его регистрации со ссылкой
только на то, что дом еще не передан приобретателю?
К тому же не исключено, что после регистрации договора
он утратит интерес не для отчуждателя, а для приобре
тателя. Тогда уже правом на принудительное исполне
ние, несмотря на еще не состоявшуюся передачу, мог бы
воспользоваться сам отчуждатель. А это означает, что,
находясь в соответствии с законом, консенсуальная кон
струкция не ущемляет интересов ни одной из сторон
и вместе с тем обеспечивает повышенную охрану интере
сов отчуждателя на случай любой неисправности, допу
щенной другим контрагентом.
Правовые особенности договора пожизненного содерA
жания. Договор пожизненного содержания один из до
говоров о возмездной реализации имущества. Среди пос
ледних центральное место занимает купляпродажа как
исходная и вместе с тем элементарная форма возмез
дного обмена. Максимальным сходством с куплейпро
дажей обладает договор мены, каждый участник кото
рого является продавцом и покупателем одновременно.
При всем отличии от куплипродажи договоров поставки
и контрактации они как выражающие обмен имущества
на деньги более приближены к ней, чем договор пожиз
ненного содержания, в котором для одной из сторон воз
мездность означает предоставление обеспечения в виде
жилища, питания, ухода и помощи. Поэтому, хотя в
ГК РСФСР пожизненное содержание и отнесено к осо
бым разновидностям куплипродажи, в действительности
оно не только представляет собой самостоятельный до?
говор, но и в системе обязательств по возмездной реали
зации имущества не может быть расположено ранее всех
других относящихся к той же группе договоров.
Важнейшая юридическая особенность договора по
жизненного содержания состоит в том, что он является
длящимся и алеаторным.
294
Длящимися называются договоры, не просто заклю
ченные на длительный срок, но и предполагающие систе
матическое исполнение или постоянное использование
основанных на них правомочий. Поэтому, например, ра
зовая поставка, исполняемая единократно, не будет для
щимся договором, какое бы время ни разделяло мо
менты ее заключения и исполнения. Напротив, пожиз
ненное содержание потому относится к длящимся дого
ворам, что не только сохраняет силу до момента смерти
отчуждателя, но и требует систематического исполнения
приобретателем своих обязанностей. В связи с этим воз
никает целый ряд специфических для подобных догово
ров вопросов: как быть, если приобретатель умрет
раньше отчуждателя, если жилой дом погибнет при
жизни обеих сторон и т. п. ?
Алеаторными называются договоры, которые, будучи
возмездными, конструируются так, что объем встречного
удовлетворения, причитающегося от одной из сторон, ос
тается неизвестным, пока не наступит обстоятельство,
призванное его окончательно определить. В договоре по
жизненного содержания таким обстоятельством является
смерть отчуждателя, к моменту которой только и выясня
ется, в чем выразилась возмездность совершенного им
акта отчуждения в пользу приобретателя. Если к алеа
торным договорам подходить с чисто коммерческой
точки зрения, то на первый план в них выступает из
вестный элемент риска, принимаемого на себя каждой из
сторон, так как вполне вероятно, что либо один, либо
другой контрагент фактически получит встречное удов
летворение меньшего объема, чем им самим предостав
ленное. Но в договоре пожизненного содержания решаю
щая роль отводится не коммерческим моментам, а по
мощи, которая должна оказываться отчуждателю и при
том до тех пор, пока он в ней действительно нуждается.
Соответственно решается и ряд связанных с алеаторно
стью данного договора специфических вопросов: о судьбе
расходов по содержанию отчуждателя, если действие до
говора прекратится при жизни обоих контрагентов,
о судьбе жилого дома после прекращения договора при
подобных обстоятельствах и т. п.
Закон прямо предусматривает лишь такой договор по
жизненного содержания, который связан с отчуждением
жилого дома, а по ГК Белорусской ССР и ГК Литовской
295
ССР вместе с жилым домом осуществимо отчуждение и
другого имущества. Однако, не нарушая закон, стороны
могут вступить в аналогичное правоотношение, использо
вав в качестве его объекта одно только иное ценное иму
щество, а не жилой дом. К такому договору применимы
по аналогии нормы ст. ст. 253 254 ГК, за исключением
лишь правил, рассчитанных именно на жилой дом.
Но так как обычно отчуждается жилой дом, только этим
случаем ограничивается дальнейшее изложение.
§ 2. Элементы договора пожизненного содержания
Субъекты. Договор пожизненного содержания — един
ственный пример договора, который может быть заклю
чен только в отношениях между гражданами. Но в то же
время и не каждый гражданин признается способным
к его заключению.
В качестве отчуждателей могут выступать лишь
граждане, ставшие нетрудоспособными по возрасту или
состоянию здоровья (ч. 1 ст. 253 ГК), т. е. мужчины
в возрасте от 60 и женщины в возрасте от 55 лет или
инвалиды I, II, III групп. Смысл этого требования со
стоит в том, что в противном случае договор пожизнен
ного содержания мог бы быть использован как средство
обеспечения паразитического образа Жизни лицам, спо
собным к труду, но уклоняющимся от него. Заключение
того же договора от имени детей, не достигших возраста
трудового совершеннолетия, несовместимо с самою сущ
ностью данного договора, предназначенного для обеспе
чения пожизненного содержания, между тем как несо
вершеннолетние в лучшем случае нуждались бы в обе
спечении содержания лишь до достижения ими возраста
трудового совершеннолетия. Можно, таким образом, кон
статировать, что только такая нетрудоспособность, кото
рая обусловливается состоянием здоровья или престаре
лым возрастом, порождает для гражданина правоспособ
ность быть отчуждателем в договоре пожизненного со
держания.
В качестве приобретателей могут выступать лишь дее
способные граждане. Это и понятно, ибо приобретатель
принимает на себя обязанности по содержанию отчуж
дателя, оказанию ему помощи и уходу за ним. Конечно,
296
для их выполнения необходимы и определенные мате
риальные ресурсы, наличие или отсутствие которых
влияет, однако, не на способность к заключению дого
вора, а на возможность его исполнения. Самая же пра
воспособность быть приобретателем по договору пожиз
ненного содержания неотделима от дееспособности при
обретателя.
Объект. Материальным объектом рассматриваемого
договора является жилой дом или часть дома. Дачные
и другие строения или имущественные ценности иного
характера как возможные самостоятельные его объекты
в законе не упоминаются. К материальным относятся
и те объекты, которые в вещественной форме должны
предоставляться для обеспечения содержания отчужда
теля. Действия по передаче материальных объектов,
а также по уходу за отчуждателем и оказанию ему не
обходимой помощи составляют юридический объект до
говора.
В ч. 1 ст. 253 ГК как возможный материальный
объект договора пожизненного содержания фигурирует
не только жилой дом, но и его часть. Однако в числе
обязанностей, возлагаемых на приобретателя, значится
также обеспечение отчуждателя жильем. И если бы
он предоставил приобретателю только часть дома,
у него оставалась бы другая часть того же дома, надоб
ности в которой для удовлетворения собственных жи
лищных потребностей он уже не испытывал и которая
могла бы быть использована только для сдачи внаем,
вопреки потребительскому назначению личной собствен
ности. Во избежание этого следует признавать часть жи
лого дома лишь тогда возможным объектом договора
пожизненного содержания, когда сам отчуждатель обла
дает не домом в целом, а только его частью или когда
одна часть дома отчуждается по иным договорам, а дру
гая — по договору о пожизненном содержании.
Форма. В ст. ст. 253 254 ГК нет прямого указания
на то, в какую форму должен облекаться договор пожиз
ненного содержания. Но так как по ГК РСФСР пожиз
ненное содержание есть разновидность куплипродажи
жилого дома, его следует подчинять правилам ст. 239
того же Кодекса, согласно которым договор нуждается
в нотариальном, а в сельской местности — письменном
оформлении с последующей регистрацией в исполкоме
297
местного Совета. В целях охраны интересов как отчужда
теля, так и третьих лиц на случай, если бы приобретатель
попытался реализовать дом во время действия договора,
в актах регистрации отмечается, что жилой дом приобре
тен по договору пожизненного содержания.
Срок. Договор пожизненного содержания — не только
срочный, но и такой договор, который сам определяет
срок своего действия. Он обозначен, однако, не кален
дарной датой, а событием — наступлением в будущем
смерти отчуждателя. Если во многих других случаях
срок может определяться разными способами, то для
рассматриваемого договора закон императивно уста
навливает единственно допустимый срок: его нельзя
заключать иначе, кроме как пожизненно для отчужда
теля. Указание на любой иной срок было бы равнозначно
отсутствию одного из существенных условий договора,
делающему его несостоявшимся. Из пожизненного дей
ствия договора именно для отчуждателя следует, что
предоставленные ему права непередаваемы ни по на
следству, ни какимлибо иным способом.
Содержание. Действия по передаче жилого дома или
его части в собственность приобретателя совершаются
отчуждателем в момент заключения договора. Следо
вательно, об обязанностях отчуждателя можно говорить
только применительно к случаям, когда договор уже со
вершен, но дом приобретателю еще фактически не пере
дан, хотя и подлежит передаче. Основное же значение
имеют обязанности приобретателя, обрисованные в
ч. 1 ст. 253 ГК и обозначенные понятием материального
обеспечения в натуре. Конкретные формы такого обеспе
чения выражаются в предоставлении следующих благ:
а) жилища. Оно может быть точно определено дого
вором. При отсутствии в нем необходимых указаний от
чуждателю должна быть предоставлена изолированная
комната, если это не исключается характером отчуж
даемого дома. Так как двумя домами владеть запре
щено, а поселение на площадь, полученную приобрета
телем внаем, не обеспечивало бы стабильности (пожиз
ненности) прав отчуждателя, жилище должно быть ему
предоставлено именно в отчужденном доме;
б) питания. Нет препятствий к определению в дого
воре и видов питания, особенно если отчуждатель нуж
дается в особом питании. Но самый характер склады
298
вающихся здесь отношений таков, что практически сле
дует ориентироваться не на договорный перечень, а на
уровень обеспечения, необходимый в данных конкретных
условиях с точки зрения обычно предъявляемых требова
ний;
в) ухода. Конкретные формы ухода зависят от сос
тояния отчуждателя: прикованный к постели больной
нуждается в ином уходе, чем инвалид III группы. Согла
шением сторон могут быть определены и такие формы
ухода, в которых отчуждатель не нуждается по состоя
нию здоровья (например, обеспечение уборки комнаты
престарелого, но здорового отчуждателя). Не исклю
чено, что отчуждатель в данный момент не испытывает
потребности в уходе за ним, а в договоре конкретные
формы ухода не предусмотрены. Однако имеется обязан
ность ухода, и как только надобность в нем возникнет,
эта обязанность вступит в действие и должна быть ис
полнена сообразно со сложившимися условиями и
обычно предъявляемыми требованиями;
г) помощи. Отчуждатель может испытывать потреб
ность в различных видах помощи, например в соверше
нии гражданскоправовых сделок, составлении писем, по
лучении посылок, денег по переводам и др. Приобрета
тель обязан оказывать ему такую помощь, которая
прямо предусмотрена договором или без которой отчуж
датель не смог бы по состоянию своего здоровья совер
шить нужных действий.
Перечисленные обязанности неотделимы от договора
пожизненного содержания и приобретают юридическую
силу вследствие самого факта его заключения. Соглаше
ния, освобождающие приобретателя от какойлибо из
этих обязанностей, противоречат природе договора, а по
тому должны влечь его недействительность, парализо
вать которую может только сам приобретатель, признав
себя обязанным к совершению всех указанных в
ст. 253 ГК действий, несмотря на состоявшееся между
сторонами иное соглашение. В то же время стороны
вправе условиться о возложении на приобретателя и не
которых других обязанностей, например по ежегодному
приобретению санаторных путевок для отчуждателя,
обеспечению его дачей в летнее время и т. п.
Обязанности приобретателя сохраняются и при
случайной гибели дома (ч. 2 ст. 253 Г К ) . Поскольку
299
собственником дома с момента заключения договора
становится приобретатель, он несет риск случайной ги
бели дома, включая риск, связанный с дальнейшим вы
полнением договорного обязательства, в том числе с не
обходимостью обеспечить приобретателя новым жили
щем. Те же последствия должны наступить, если дом
погибнет по вине самого приобретателя или третьих
лиц. Следует признать, что в случае гибели дома по
вине отчуждателя договор прекращается, а отчуждатель
обязан возместить расходы по его содержанию, произве
денные приобретателем.
В целях охраны интересов отчуждателя закон запре
щает при его жизни отчуждение дома третьим лицам
(ч. 3 ст. 253 ГК). Практически приобретатель едва ли
в состоянии обойти указанный запрет, нарушение кото
рого было бы сразу же обнаружено при регистрации от
чуждательной сделки в исполкоме, где имеются данные
о том, что жилой дом приобретен по договору пожизнен
ного содержания. Но если бы ему это и удалось, отчуж
датель имел бы право расторгнуть договор и истребо
вать жилой дом у нового приобретателя, недобросо
вестность которого очевидна, так как при системе ре
гистрации сделок по строениям он не мог не знать, что
к его контрагенту дом перешел по договору пожизнен
ного содержания.
Прекращение договора. В отличие от прочих догово
ров, которые прекращаются в результате их надлежа
щего исполнения, договор пожизненного содержания,
если он исполняется надлежащим образом, может быть
прекращен только в результате смерти отчуждателя.
Наряду с этим, ст. 254 ГК при определенных условиях
допускает одностороннее расторжение договора. Приоб
ретатель имеет такое право, если по независящим от него
обстоятельствам его материальное положение измени
лось настолько, что он не в состоянии предоставлять
отчуждателю обусловленное содержание. Аналогичное
право принадлежит отчуждателю, если приобретатель
не исполняет принятых на себя обязанностей. В обоих
случаях жилой дом возвращается отчуждателю без
компенсации расходов, произведенных на его содержа
ние. Нужно прийти к выводу, что, освобожденный от
обязанности компенсировать приобретателю расходы,
отчуждатель не вправе притязать на возмещение убыт
300
ков, вызванных расторжением договора. Учитывая осо
бенности данного договора, нельзя также считать отчуж
дателя управомоченным на истребование в натуре того
исполнения, от которого уклоняется приобретатель. От
чуждатель, однако, вправе, вместо расторжения дого
вора, прибегнуть к мерам иного характера: сохранив
за собой предоставленное жилище, взыскивать с приоб
ретателя на свое содержание, а также уход и помощь,
порученные третьим лицам, твердую денежную сумму
в размере, определенном судом.
В ст. 254 ГК упоминается еще одно основание для
расторжения договора: если отчуждатель полностью
восстановил свою трудоспособность, например излечил
ся от заболевания, делавшего его в прошлом инвали
дом, по требованию приобретателя договор расторгается.
Но при подобной формулировке закона создается впе
чатление, что, если приобретатель не заявит соответству
ющего требования, договор сохранит силу, несмотря на
восстановление трудоспособности отчуждателя. А этот
вывод противоречит ст. 253 ГК, признающей, что быть
отчуждателем в договоре пожизненного содержания
правоспособно лишь нетрудоспособное лицо. Следова
тельно, как только трудоспособность восстановилась,
утрачивается соответствующий элемент правоспособ
ности, а потому договор должен считаться прекращен
ным независимо от требования приобретателя. Вот по
чему более правильны формулировки ГК тех союзных
республик, которые вовсе не упоминают подобного осно
вания, рассматривая его как с очевидностью вытекающее
из закрепленных в законе условий действительности
данного договора. Но в таком случае появляется другой
недостаток: отсутствие указаний на последствия прекра
щения договора по названной причине. В ГК РСФСР
эти последствия обрисованы достаточно четко: жилой
дом остается за приобретателем, а отчуждатель сох
раняет право пожизненного безвозмездного пользова
ния предоставленным ему помещением.
Важно также определить судьбу договора на тот
случай, если приобретатель умрет раньше отчуждателя.
Статья 254 ГК РСФСР, учитывая значительную роль
личного момента в этих отношениях, признает при таких
обстоятельствах договор прекращенным с возвратом
дома отчуждателю без компенсации произведенных на
301
его содержание расходов. В отличие от этого ГК УССР
допускает наследование дома после смерти приобрета
теля, несмотря на то, что жив отчуждатель. В резуль
тате наследования договор сохраняется, хотя и с переме
ной лиц в обязательстве: его субъектом становится те
перь тот из наследников, в собственность которого жи
лой дом перешел в связи со смертью первоначального
приобретателя. И лишь при отсутствии наследников или
если все они не пожелают принять обязательство по до
говору, дом без всяких компенсаций возвращается от
чуждателю.
РАЗДЕЛ II
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА
В ВОЗМЕЗДНОЕ ПОЛЬЗОВАНИЕ
ВВОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
При возмездной реализации имущества оно перехо
дит из собственности (управления) одного субъекта в
собственность (управление) другого 1 . Напротив, при
передаче имущества в возмездное пользование собствен
ник сохраняет свое право, но само имущество поступает
во временное пользование, а как правило, и владение
другого лица.
Поскольку возмездная реализация приводит к вы
бытию имущества из состава собственности его преж
него обладателя, материальным объектом такой реали
зации могут быть вещи, потребляемые и непотребляемые,
индивидуально определенные и определяемые родовыми
признаками. В отличие от этого при передаче имущества
во временное возмездное пользование собственнику
по истечении срока действия договора должна быть
возвращена та же самая вещь. Поэтому материальным
объектом обязательств такого рода могут быть только
индивидуально определенные и притом непотребляемые
вещи.
Установление обязательств по передаче имущества
во временное возмездное пользование обусловлено ря
дом причин.
1
Здесь, как и во всех других случаях, если иное специально
не оговорено и не вытекает из смысла излагаемого материала,
наряду с правом собственности имеется в виду право оперативного
управления.
303
Вопервых, собственник может в данный момент
не испытывать нужды в использовании того предмета,
которым он обладает. Для отчуждения же вещи необхо
димых предпосылок нет, ибо со временем она понадо
бится самому собственнику. Но вместе с тем вещь ока
залась бы омертвленной (иммобилизованной), если бы
закон не допускал ее передачи даже во временное поль
зование другому лицу.
Вовторых, гражданин или организация, не будучи
собственником какойлибо вещи, иногда нуждается в ее
использовании лишь эпизодически. Ясно, что при таких
обстоятельствах они не станут приобретать эту вещь в
собственность. Но если бы они не могли получить ее
даже во временное пользование, соответствующие их
потребности вовсе не были бы удовлетворены.
Втретьих, потребность в использовании вещи может
быть длительной или даже постоянной. Но и в таких
случаях приобретение ее в собственность иногда нео
существимо либо экономически нецелесообразно. Нап
ример, строительство в городе большого многоквартир
ного дома и последующее его содержание для группы
граждан задача более сложная, чем для государства,
хотя в пользовании жилым помещением граждане ис
пытывают не эпизодическую, а постоянную потребность.
В этих условиях, как правило, крупные коллективы или
общество в целом должны выступать в качестве субъ
екта права собственности с предоставлением права поль
зования лицам, нуждающимся в соответствующих
объектах.
Таковы объективные факторы, порождающие необхо
димость в обязательствах по передаче имущества во вре
менное пользование другого лица. Вместе с тем экономи
ческие законы, действующие при социализме, обусловли
вают возможность, а во многих случаях необходимость
установления этих обязательств на возмездных началах.
Вещь в процессе ее использования изнашивается
(амортизируется), утрачивая известную часть своей
стоимости, на компенсацию которой вправе притязать
собственник, временно уступающий пользование иму
ществом другому лицу. В течение того же периода соб
ственник не может извлекать из вещи ее полезные
естественные свойства в целях удовлетворения различных
своих потребностей. Эти потери также должны быть
304
ему компенсированы, чтобы он смог использовать полу
ченный денежный или иной эквивалент на приобретение
предметов, отвечающих его нуждам в данный момент.
Из сказанного, конечно, не следует, что возмездность
составляет обязательный элемент всех отношений такого
рода. Наоборот, у нас широко распространено и безвоз
мездное пользование отдельными видами имущества.
Речь при этом идет не только о товарищеской взаимопо
мощи в отношениях между гражданами, но в первую
очередь об огромном непрерывно расширяющемся круге
случаев безвозмездного предоставления к услугам насе
ления многообразных видов имущества из общественных
фондов. Более того, даже и при возмездном характере
этих отношений уплачиваемое собственнику возна
граждение далеко не всегда достигает размеров, ком
пенсирующих износ вещи и уступку пользования ею.
Общеизвестно, например, что квартирная плата, вноси
мая за пользование помещениями в государственном
жилом фонде, нормируется по ставкам, которые покры
вают весьма незначительную часть расходов по содер
жанию и ремонту жилых строений.
Но как бы ни возрастало значение безвозмездности
при социализме, до тех пор, пока сохраняется закон
стоимости, а труд оплачивается по его количеству и ка
честву, не могут утратить своей решающей роли экви
валентновозмездные экономические связи между инди
видом и обществом, между самими индивидами или их
организованными коллективами. Этим определяется
и роль возмездных отношений по передаче имущества
во временное пользование другого лица.
Действующее законодательство в качестве оснований
, возникновения обязательств по передаче имущества
в возмездное пользование предусматривает два вида
договоров — имущественный наем и наем жилого поме
щения. Встречаются и такие термины, как «аренда»
(например, сдача в аренду складских помещений) или
«прокат» (например, сдача напрокат музыкальных ин
струментов). Нередко отмеченное терминологическое
разнообразие отражает известное различие в регулиро
вании отдельных отношений. Так, существуют особые
правила работы прокатных организаций, сдачи в аренду
нежилых помещений и т. п. Однако наличие отдельных
разновидностей таких договоров не устраняет коренной
305
их общности как договоров имущественного найма,
В этом смысле термины «имущественный наем», «аренда»,
или «прокат» равнозначны.
Договор имущественного найма применяется в отно
шениях между социалистическими организациями. В од
них случаях (например, при сдаче в аренду временно
бездействующего оборудования) он носит эпизодический
характер; в других же случаях основная или одна из ос
новных задач данного юридического лица в том и сос
тоит, чтобы обслуживать иные организации путем сдачи
им имущества внаем. Таковы, например, функции отде
лов нежилых помещений исполкомов местных Советов,
сдающих в аренду складские, торговые и тому подобные
помещения.
В отношениях между организациями и гражданами
договор имущественного найма имеет существенное
значение в области прокатного обслуживания населения
музыкальными инструментами, мотоциклами и велосипе
дами, спортивным инвентарем, предметами домашнего
обихода. Гораздо реже используется в порядке найма
социалистическими организациями имущество граждан.
Это бывает в случаях сдачи гражданами в аренду дач
ного или жилого помещения для детского сада или пи
онерского лагеря, передачи для организуемых публичных
выставок уникальных произведений живописи, скульп
туры, графики и т. п.
Для отношений, обоими участниками которых явля
ются граждане, имущественный наем не имеет сколько
нибудь существенного значения, так как передача одним
гражданином своего имущества во временное пользова
ние другому обычно происходит при такой степени това
рищеской близости, которая, как правило, исключает
возмездность, составляющую обязательный элемент до
говора имущественного найма. Применение этого дого
вора ограничивается здесь почти исключительно наймом
дачных помещений, взысканием с поднанимателей жилой
площади денежного вознаграждения за пользование
домашней обстановкой нанимателя квартиры и иными
аналогичными случаями.
В отличие от имущественного найма договор найма
жилого помещения есть договор между нанимателем
и собственником (владельцем) дома о предоставлении
в возмездное пользование отдельной квартиры или ком
306
каты. Поскольку в жилье может нуждаться не орга
низация, а гражданин, то только он и способен высту
пать как наниматель в этом договоре, кто бы ни сда
вал внаем жилое помещение. Когда же в аренду сдается
жилой дом в целом, ее оформляют договором имущест
венного, а не жилищного найма. Тот же договор опосред
ствует сдачу в аренду части жилого дома, если в ка
честве арендатора выступает юридическое лицо, а не от
дельный гражданин.
Глава 1
ДОГОВОР ИМУЩЕСТВЕННОГО НАЙМА
§ 1. Понятие и порядок заключения договора
имущественного найма
Понятие договора имущественного найма. В договоре
имущественного найма участвуют два контрагента: най
модатель и наниматель. Наймодатель — тот, кто предо
ставляет имущество во временное пользование. Участник
договора, которому имущество для пользования переда
ется, называется нанимателем. Соответственно между
сторонами распределяются взаимные права и обязанно
сти: наймодатель обязан передать имущество в пользо
вание нанимателю, а последний обязан вносить наемную
плату (ст. 275 ГК). Наниматель должен также возвра
тить имущество наймодателю в надлежащий срок. Ис
ходя из этого определяется понятие договора имущест
венного найма.
Договор имущественного найма есть договор, в силу
которого одна сторона, наймодатель, обязуется передать
имущество в пользование другой стороне, нанимателю,
обязующемуся вносить плату за использование этого
имущества и по истечении срока действия договора воз0
вратить его наймодателю.
Поскольку обязанность передать имущество и вно
сить плату возникает из достигнутого сторонами согла
шения, а фактически эти действия совершаются после
того, как соглашение состоялось, имущественный наем
должен быть признан консенсуальным договором. Он
является также возмездным, ибо наниматель уплачивает
определенное вознаграждение наймодателю за исполь
307
зование его имущества. Вместе с тем договор носит
взаимный характер, так как праву наймодателя на на
емную плату и обязанности по передаче имущества
в пользование соответствуют обязанность нанимателя
по внесению наемной платы и право требовать передачи
ему в пользование имущества.
Участники отношений по имущественному найму
связаны друг с другом заключенным договором. По
этому их субъективные права носят относительный
характер: они могут быть нарушены лишь дру
гим договорным контрагентом и должны быть защищены
только против возможных нарушений с его стороны.
Однако сданное внаем имущество поступает во вла
дение нанимателя, а владение — такое правомочие, ко
торое может быть нарушено любым и каждым, осуще
ствляет ли его собственник или договорный контрагент.
Например, Л. купил с рук запасное колесо к автома
шине «Москвич». Впоследствии оказалось, что оно похи
щено у Н. с машины, полученной им напрокат. Прокат
ный пункт вправе по виндикационному иску истребовать
колесо от приобретателя Поскольку, однако, нарушено
не только право собственности, но и предоставленное
нанимателю право владения, оно также должно полу
чить защиту со стороны закона, что и предусмотрено
ст. 157 ГК. При этом, пока сохраняется договор найма,
принадлежащее нанимателю право владения защищается
не только против третьих лиц, но и против самого соб
ственника. Следовательно, в приведенном примере на
ниматель Н. вправе истребовать колесо у приобретателя
Л., а если бы оно было истребовано прокатным пунктом,
последний в период действия проката был бы обязан
возвратить его нанимателю.
Выходит, таким образом, что договорное (относитель
ное) правоотношение по имущественному найму в той
мере, в какой оно связано с передачей имущества во вла
дение другого лица, порождает и определенные абсолют
ноправовые последствия. Они проявляются не только в
защите прав нанимателя от любого нарушителя, но и в
том, что в случае перехода права собственности на наем
ное имущество к любому другому лицу договор найма в
пределах срока своего действия сохраняет силу и для
нового собственника (ч. 1 ст. 288 ГК). Это правило при
меняется как при смене собственника, так и при
308
переходе сданного внаем имущества из оперативного
управления госоргананаймодателя в оперативное уп
равление другой государственной организации (ч. 2
ст. 288 ГК).
Право на временное возмездное пользование чужой
вещью может возникнуть из договора не только найма,
но и поднайма (ст. 287 ГК). Например, А., арендующий
маломерное жилое строение местного Совета, часть его
сдает в возмездное пользование Б. В этом случае в ка
честве нанимателя будет выступать А., а поднанима
теля Б. Таким образом, поднаем это такой до
говор, в силу которого наниматель имущества передает
его целиком или в известной части во временное воз
мездное пользование другому лицу.
При поднайме в отношениях с наймодателем состоит
только наниматель, а не поднаниматель. Последний на
ходится в правоотношениях лишь с нанимателем. Поэ
тому наниматель несет всю полноту ответственности пе
ред наймодателем за действия поднанимателя. Вслед
ствие тех же причин права поднанимателя становятся
производными от прав нанимателя: с прекращением
найма прекращается и поднаем.
По общему правилу, наниматель вправе сдать иму
щество в поднаем только с согласия наймодателя. Од
нако в отношениях по бытовому прокату, осуществляе
мому специальными прокатными организациями, сдача
имущества в поднаем вовсе не допускается.
От поднайма следует отличать перенаем. При под
найме наниматель не только остается участником отно
шений имущественного найма, но и заслоняет собой фи
гуру поднанимателя, неся ответственность за его дей
ствия перед наймодателем. Напротив, при перенайме на
ниматель из отношений выбывает, заменяя себя другим
лицом. Например, арендатор дачного помещения лишен
возможности им пользоваться и, чтобы не утратить
ранее внесенный задаток, прибегает к перенайму, т. е.
привлекает какоелибо другое лицо для участия в право
отношении вместо себя.
Действующий закон не предусматривает возможности
перенайма. Но перенаем не противоречит основным на
чалам и смыслу советского гражданского законода
тельства, а потому его использование не исключено. Ра
зумеется, однако, что он осуществим лишь по соглаше
309
нию между прежним и новым нанимателем. Поскольку
же имущественный наем взаимный договор, перенаем
соединяет в себе как уступку прав (цессию), так и пере
дачу другому лицу обязанностей нанимателя (перевод
долга). А для совершения такого акта, как перевод дол
га, всегда необходимо согласие кредитора (ст. 215 ГК).
Поэтому и перенаем требует согласия наймодателя.
Отношения по имущественному найму регулируются
нормами ГК (ст. ст. 275294). Наряду с этим для неко
торых особых разновидностей имущественного найма
изданы специальные правила или типовые договоры
(например, Типовой договор на сдачу в арендное поль
зование жилого дома размером не свыше 60 кв. м жи
лой площади, утвержденный СНК СССР 25 ноября
1
1937 г. ) . Отношения, связанные с бытовым прокатом,
помимо ГК регулируются нормами Устава автомобиль
ного транспорта о прокате автомобилей (ст. ст. 97 99
УАТ РСФСР) и различными Типовыми договорами бы
тового проката, утвержденными Советом Министров со
юзной республики. Таковы, например, действующие
в РСФСР Типовые договоры о прокате предметов до
машнего обихода, музыкальных инструментов и др. и о
прокате роялей и пианино 2 . При этом в целях повы
шенной охраны интересов граждан установлено, что от
ступления в конкретных договорах от условий типовых
договоров, ограничивающие права нанимателей, недей
ствительны (ст. 294 ГК).
Порядок заключения и форма договора имущественA
ного найма. Имущественный наем A это чаще всего не
плановый договор, и, чтобы заключить его, по общему
правилу, ничего, кроме соглашения сторон, не требуется.
Однако, когда обоими его участниками становятся со
циалистические организации, заключение договора не
редко должно опираться на определенные администра
тивноправовые предпосылки. Так, торговые и конторские
помещения, находящиеся в ведении исполкомов местных
Советов, только по их распоряжению предоставляются
в пользование социалистических организаций. Иногда
административный акт, лежащий в основе договора иму
щественного найма, придает ему известные черты плано
1
2
310
СЗ СССР 1937 г. № 74, ст. 361.
СП РСФСР 1965 г. № 1, ст. 2.
вого договора. Таковы, например, договорные отношения
кинотеатров с кинопрокатными конторами, которые ос
новываются на распоряжении Главкинопроката о поста
новке вновь открывшегося кинотеатра на обслуживание
соответствующей конторой, а самое снабжение кино
фильмами осуществляется в соответствии с утвержден
ным планом и репертуаром. В плановом порядке по до
говорам с органами транспорта социалистические орга
низации обеспечиваются транспортными средствами.
Если плановоадминистративный акт компетентного
органа должен предшествовать заключению договора,
имущественный наем при отсутствии такого акта приз
нается недействительным.
В вопросе о форме рассматриваемый договор наряду
с общими подчиняется некоторым специальным прави
лам. Так, по общему правилу ст. 44 ГК граждане офор
мляют его письменно, когда стоимость наемного имуще
ства превышает 100 руб., хотя бы наемная плата не до
стигала этой суммы. Но согласно специальным правилам
ст. 276 ГК договор о найме имущества, заключенный
между гражданами на срок более одного года, нуждает
ся в письменном оформлении во всех случаях, незави
симо от его суммы, под страхом исключения ссылок в
судебном споре на свидетельские показания.
§ 2. Элементы договора имущественного найма
Субъекты. В отношениях по найму имущества
субъектами, т. е. наймодателем или нанимателем, могут
быть как граждане, так и социалистические организа
ции. При этом систематическая сдача имущества внаем
организациями допустима лишь при условии, когда
совершение таких сделок входит в их уставную дея
тельность. Что же касается граждан, то они не вправе
прибегать к договору имущественного найма как к сред
ству извлечения постоянных доходов, а потому не дол
жны систематически выступать в качестве наймодателей.
Ввиду того, что рассматриваемый договор является
обычно неплановым, выбор контрагентов зависит от
усмотрения сторон и ограничивается только одним усло
вием: данный конкретный субъект должен быть право
способен к получению во временное возмездное поль
311
зование данного конкретного имущества. Однако в тех
случаях, когда согласно действующему законодательству
заключение договора должно опираться на определенные
плановоадминистративные предпосылки, имущество мо
жет быть сдано внаем лишь тому, кто обозначен в рас
поряжени
Право сдачи имущества внаем принадлежит его соб
ственнику или обладателю права оперативного управ
ления. Если это требование нарушается, сохранение на
нимателем своих прав зависит от его добросовестности
и от всех других обстоятельств, исключающих истребо
вание имущества собственником (ст. ст. 151—157 ГК).
Но даже когда сохраняется действие договора найма,
заключенного не с собственником, наниматель по требо
ванию собственника обязан вносить наемную плату ему,
а не лицу, заключившему договор, и по истечении срока
его действия возвратить имущество собственнику.
Г. Н. Полянская придерживается по этому поводу
иного мнения. Она полагает, что «не обязательно, чтобы
наймодатель являлся собственником передаваемой в
пользование вещи», и приводит такие примеры, как
сдача имущества внаем нанимателем или сдача внаем
жилой площади членом жилищностроительного коопе
ратива 1. Но первый случай — не наем, а поднаем. Вто
рой же случай относится не к имущественному, а к жи
лищному найму, не говоря уже о том, что для заключе
ния договора здесь требуется согласие собственника —
самого жилищностроительного кооператива в лице его
правления.
Несобственник может иметь в отношении вещи только
право владения или также и право пользования. При на
личии у него одного лишь права владения (когда вещь
сдается в залог, на хранение и т. п. ) он не управомочен
на заключение договора имущественного найма. Когда
же ему принадлежит право пользования, он сам является
нанимателем и потому управомочен (при определенных
условиях) заключить договор поднайма, но не найма. Из
этого следует, что наймодателем может быть только соб
ственник вещи.
Объект. Основным материальным объектом рассмат
риваемого договора является сдаваемое внаем имущество,
1
312
См. «Отдельное виды обязательств», стр. 158
а действия по его передаче в пользование другому лицу
составляют основной юридический объект договора иму
щественного найма.
Как уже говорилось, сдаваемое внаем имущество ха
рактеризуется непотребляемостью и тем, что оно опре
деляется индивидуальными признаками. В границах этих
вещей, оставляя в стороне вещи, потребляемые и опре
деленные родовыми признаками, круг материальных
объектов имущественного найма шире круга материаль
ных объектов куплипродажи. Так, здания и сооружения
не могут быть объектом куплипродажи между госорга
нами, но в случае их временного неиспользования могут
сдаваться в аренду одним предприятием другому.
Вместе с тем комплекс возможных предметов найма
далеко не безграничен. В частности, запрещена сдача
в аренду земли, ее недр и лесов. Не передаются в возмезд
ное пользование как действующие, так и временно закон
сервированные предприятия. Не считается действитель
ным договор о сдаче внаем садов и иных насаждений.
В каждом отдельном случае допустимость передачи
в возмездное пользование той или иной вещи зависит от
конкретного состава участников правоотношения. Так,
сельскохозяйственные машины могут сдаваться напрокат
только колхозам, совхозам и другим сельскохозяйствен
ным предприятиям. Арендаторами складских помещений
могут быть только организации, но не граждане. Орга
низации по прокату предметов домашнего обихода соз
даны для обслуживания нужд населения.
Срок. Поскольку имущество передается другому лицу
во временное пользование, обязательным элементом до
говора о его передаче становится срок. Отсюда, однако,
не следует, что период действия договора должен быть
обязательно определен в нем самом.
Существуют срочные, т. е. такие договоры, которые
сами определяют срок их действия. Его продолжитель
ность зависит от усмотрения сторон, но во всяком случае
не должна превышать в отношениях с участием граж
дан 10 лет, в отношениях между организациями 5 лет
при аренде строений или нежилых помещений и 1 года
при сдаче внаем оборудования или иного имущества, а в
отношениях по бытовому прокату срока, установлен
ного типовыми договорами. Указанные в договоре более
длительные сроки подлежат автоматическому сокраще
313
нию до периода, предельного с точки зрения действующего!
законодательства (ст. 277 ГК).
Договоры имущественного найма бывают и бессроч
ными, т. е. такими, в которых вообще не определяется
срок их действия. Как и во всех других случаях того же
рода, в бессрочном договоре по сдаче имущества внаем
каждый из контрагентов в любой момент может потребо
вать его прекращения. Однако, учитывая, что имущество,
полученное в пользование, должно более или менее дли
тельно обслуживать соответствующие потребности, закон
устанавливает здесь для предупреждения другой сто
роны о намерении прекратить действие договора не
7дневный срок, предусмотренный в ст. 172 ГК, а период
гораздо большей продолжительности: 3 месяца — при
найме Строений и нежилых помещений и 1 месяц при
найме прочего имущества. В отношениях между органи
зациями договор прекращается также истечением уста
новленного для них предельного срока (5 лет или 1 год),
если ни одна из сторон не отказалась от договора ранее.
Что же касается договора бытового проката, то при от
сутствии в нем условия о сроке он считается заключен
ным на срок, указанный в типовом договоре (ст. 278 ГК).
Срочный договор имущественного найма может при
определенных обстоятельствах стать бессрочным. Бывает,
что по истечении установленного срока наниматель про
должает пользоваться имуществом, а наймодатель — по
лучать наемную плату, выражая тем самым согласие
сохранить свои взаимоотношения. При этих условиях до
говор считается возобновленным на неопределенный срок
и каждая сторона вправе прекратить его действие, пре
дупредив другую сторону за месяц, а при найме строений
и жилых помещений за 3 месяца. Это правило не при
меняется, однако, к договорам между социалистическими
организациями и бытового проката, действие которых по
истечении обусловленного срока должно быть прекра
щено (ст. 279 ГК).
Но у социалистической организации — нанимателя
имеется другое преимущество, предусмотренное ст. 280 ГК.
Надлежащим образом выполняя принятые на себя по до
говору найма обязанности, она приобретает по окончании
срока действия договора преимущественное перед дру
гими лицами право на его возобновление. Наличие та
кого права не означает, конечно, что наймодатель обязан
314
перезаключить договор на прежних условиях. В преде
лах, допускаемых законом, они могут быть изменены.
Важно лишь, чтобы новые условия, предлагаемые наймо
дателем, не были худшими по сравнению с теми, на ко
торых он готов сдать имущество внаем третьему лицу.
Преимущественное право нанимателя на перезаклю
чение договора обеспечивается исковой защитой. Когда,
например, Управление продторгами Ленинграда отказа
лось возобновить договор с заготовительной базой о най
ме складского помещения, по иску базы договор был
признан заключенным на очередной год решением гос
арбитража при Ленгорисполкоме.
Однако в двух случаях указанное право нанимателя
отпадает: если наймодатель, желая использовать иму
щество для собственных нужд, не намерен больше сда
вать его внаем или если меняется назначение имущества
(например, конторское помещение решено превратить
в жилое). Кроме того, когда предпосылкой имуществен
ного найма служит изданный компетентным органом
административный акт, тот же орган вправе прекратить
действие уже заключенного договора или устранить воз
можность его перезаключения.
Права и обязанности сторон. Основная обязанность
наймодателя состоит в своевременном предоставлении на
нимателю имущества, относительно которого заключен
договор (ч. 1 ст. 281 ГК). Если бы наймодатель укло
нился от ее выполнения, наниматель имел бы право либо
истребовать наемное имущество в принудительном по
рядке, либо расторгнуть договор. Независимо, однако,
от того, какую из этих двух возможностей использует на
ниматель, он, кроме того, управомочен взыскать причи
ненные ему убытки (ст. 282 ГК). Впрочем, во многих слу
чаях заключение договора имущественного найма совпа
дает во времени с исполнением обязанности по передаче
нанимателю самой вещи. Таков, в частности, порядок
передачи гражданам напрокат велосипедов, спортивного
инвентаря и т. п. Это, естественно, исключает нарушение
наймодателем обязанности по передаче вещи, а потому и
отпадает потребность в предъявлении к нему указанных
исков.
Наймодатель, далее, обязан передать нанимателю
вещь в таком состоянии, которое соответствует дого
ворным условиям и целевому назначению имущества,
315
сдаваемого внаем (ч. 1 ст. 281 ГК). Так, если железная
дорога, сдавая владельцу подъездных путей в аренду ва
гоны, не произведет их очистку от остатков ранее пере
возившегося груза, считается, что она не выполнила обя
занности по передаче арендатору имущества в состоянии,
соответствующем его целевому назначению. Приведение
наемного имущества в состояние, пригодное к использова
нию, — обязанность наймодателя. Но за его счет и с взы
сканием с него убытков это может сделать наниматель.
И лишь за недостатки, прямо им оговоренные при заклю
чении договора, наймодатель ответственности не несет
(ч. 3 ст. 281 ГК). Вместе с тем, если уже во время дей
ствия договора в силу не зависящих от нанимателя об
стоятельств имущество окажется в состоянии, непригод
ном для его использования по условленному назначению,
наниматель вправе досрочно расторгнуть договор
(п. 2 ст. 290 ГК).
После передачи имущества наймодатель не должен
совершать действий, препятствующих его нормальному
использованию. Например, дачевладелец нарушил бы
указанную обязанность, если бы после передачи помеще
ния дачнику отключил водоснабжение, электросеть и т. п.
При определенных обстоятельствах наймодатель обязы
вается также к совершению некоторых активных, поло
жительных действий, необходимых для нормального ис
пользования имущества нанимателем. Например, собст
венник музыкального инструмента, предоставляя пользо
вание им в своей квартире, обязан обеспечить пользова
телю доступ в квартиру в назначенные часы. Нарушение
обязанностей такого рода также дает нанимателю право
расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.
Наряду с обязанностями наймодатель обладает опре
деленными правами, а соответствующие им обязанности
несет наниматель.
Основная обязанность нанимателя состоит в своевре
менном внесении наемной платы (ст. 286 ГК). Наемная
плата выражается обычно в периодических месячных,
квартальных, годовых денежных платежах. По соглаше
нию сторон допускается единократная уплата за весь
период действия договора, а для некоторых отношений
(например, бытового проката) такой порядок предусмат
ривается специальными правилами. Установление наем
ной платы не в денежной, а в натуральной форме (в ви
316
де передачи продуктов, выполнения работы и т. п. ) дейст
вующим законодательством не предусмотрено. Но в от
ношениях между гражданами нет препятствий для та
кого способа ее определения, как и для сочетания
денежных и натуральных элементов.
Когда имущество сдается внаем социалистическими
организациями в порядке осуществления своей уставной
деятельности, размер наемной платы обычно опреде
ляется государственными тарифами. Государственные
ставки нередко обязательны для них и при эпизодиче
ской сдаче имущества внаем. Так, согласно Положению
о государственном социалистическом производственном
предприятии1 последнее вправе сдавать в аренду вре
менно бездействующие здания и сооружения по ставкам,
применяемым в данной местности, а временно неисполь
зуемое оборудование с взиманием арендной платы
в размере амортизационных отчислений по данному виду
оборудования. В подавляющем большинстве остальных
случаев, особенно если участниками договора являются
граждане, стороны договариваются относительно раз
мера наемной платы самостоятельно. Они обязаны лишь
соблюдать такие пределы, которые исключают превра
щение наемной платы в источник наживы.
Помимо внесения наемной платы, на нанимателя мо
гут быть возложены и некоторые другие платежи. На
пример, сдав в аренду дачу, гражданин вправе обусло
вить внесение нанимателем налогов и платежей по обя
зательному страхованию дачного помещения, а по до
говорам аренды государственных строений сам закон
обязывает граждан страховать их за свой счет в пользу
государства.
Наемная плата должна вноситься независимо от
фактического пользования вещью. Иногда, однако,
частичная или полная невозможность ее использования
в течение известного времени обусловливается обстоя
тельствами, относящимися к самой вещи и не вызван
ными виной нанимателя (например, заарендованный
рабочий скот временно не может быть использован изза
заболевания). Если тем самым не просто уменьшается,
1
СП СССР 1965 г. № 1920, ст. 155. В дальнейшем именуется —
Положение о предприятии.
317
а существенно ухудшается возможность использования
наемного имущества, наниматель вправе требовать соот
ветственного уменьшения наемной платы, включая и ос
вобождение от обязанности по ее уплате за весь период,
пока длится состояние полной невозможности использо
вания имущества.
Нарушение нанимателем обязанности по внесению
наемной платы дает наймодателю право взыскать ее при
нудительно, а также расторгнуть договор, если платежи
просрочиваются систематически, т. е. в течение трех ме
сяцев подряд (п. 3 ст. 289 ГК).
Другой обязанностью нанимателя является использо
вание имущества в соответствии с договором, а также
общим его целевым назначением (ст. 283 ГК). Например,
если бы арендатор использовал складское помещение не
для хранения товаров, а для проживания своих работни
ков, это противоречило бы требованиям ст. 283 ГК. Одно
из судебных дел заключалось в том, что Т., арендовавший
маломерное жилое строение у исполкома местного Со
вета, не проживал в нем, а использовал для сдачи жиль
цам в зимнее и отдыхающим в летнее время. Иск испол
кома о досрочном расторжении договора аренды был
удовлетворен на том основании, что наниматель исполь
зовал строение в противоречии с его целевым назначением.
В отношениях между организациями к использованию
имущества не по назначению приравнивается его пол
ное или частичное неиспользование. Например, железная
дорога вправе истребовать вагоны, переданные в аренду
владельцу подъездных путей, если установлено, что, ос
вобожденные от груза, они систематически простаивают
и не эксплуатируются в качестве перевозочного средства.
Когда же нанимателем является гражданин, то, как пра
вило, факт неиспользования им имущества, полученного
внаем, не отражается на действии договора. Исключение
составляет аренда маломерных жилых домов, которые
могут быть истребованы исполкомом местного Совета,
если гражданин фактически не проживает в доме в тече
ние длительного времени.
Использование нанимателем имущества не по назна
чению дает наймодателю право на досрочное расторже
ние договора (п. 1 ст. 289 ГК).
На нанимателя возлагается также обязанность бе
режно относиться к наемному имуществу, обеспечивая
318
его сохранность. В результате нарушения этой обязан–»
ности вещь может быть повреждена (если, например, на
ниматель допустил аварию автомашины) или уничтожена
(если, например, вследствие аварии автомашина как
транспортное средство перестает существовать). Вызван
ные нанимателем убытки должны быть им возмещены
(ст. 292 ГК). Но поскольку возложение обязанности воз
местить убытки является одним из видов гражданско
правовой ответственности, оно допустимо лишь при ви
новности ответственного лица. По общему же правилу,
риск случая несет собственник. А так как собственником
является наймодатель, то он и не вправе предъявлять
какиелибо претензии нанимателю по поводу случайной
гибели вещи. Если же по закону или условиям договора
наниматель обязан страховать полученное в пользование
имущество, но не выполнил этой обязанности, он и при
случайной гибели вещи отвечает перед наймодателем
в пределах суммы, которую можно было бы получить
в виде страхового возмещения.
Установив, что ухудшение или гибель вещи произошли
в момент, когда она находилась во владении нанимателя,
надлежит исходить из презумпции его виновности. Это
означает, что обязанность по возмещению убытков
должна быть возложена на нанимателя, если не доказан
случайный характер ухудшения или гибели имущества.
Та же презумпция, пока она не опровергнута, дает най
модателю право на досрочное расторжение договора
(п. 2 ст. 289 ГК).
По истечении срока действия договора, а при его бес
срочности — по предъявлении требования наймодателем
и истечении установленного льготного срока договор пре
кращается и наниматель обязан возвратить имущество
наймодателю. Имущество должно быть возвращено в том
состоянии, в каком наниматель получил его, т. е. в пол
ной сохранности, со всеми принадлежностями и т. п.,
Учитывается лишь обусловленная пользованием сте
пень нормального износа. Но в договоре может быть
предусмотрен возврат имущества и в ином состоянии
(ст. 291 ГК), например в отремонтированном виде, с вос
становлением износа и т. п. Когда внаем сдаются круп
ные объекты, снабженные инвентарем, он обычно фикси
руется в специальной описи, на основе которой объект
затем принимается наймодателем.
319
Уклонение нанимателя от обязанности своевременно
возвратить имущество дает наймодателю право на его
истребование в принудительном порядке. Он вправе,
кроме того, взыскать убытки, причиненные ему просроч
кой, а также тем, что в возвращенном объекте отсутст
вуют или приведены в негодность некоторые составные
части, принадлежности, элементы инвентаря и т. п.
Договор имущественного найма заключается обычно
на длительное время. Важно поэтому определить, кто и
в каких пределах обязан в период его действия обеспечи
вать содержание имущества, включая ремонт — как теку
щий, обусловленный повседневным использованием вещи,
так и капитальный, вызываемый ее значительным износом.
Распределение между сторонами указанных обя
занностей может быть определено в договоре. Иногда
этот вопрос разрешается в специальных правилах, типо
вых договорах и т. п. Так, согласно Типовому договору
о сдаче гражданам в аренду маломерных жилых домов,
капитальный ремонт возлагается на арендатора. Ут
вержденный Ленгорисполкомом Типовой договор о
сдаче в аренду нежилых помещений предусматривает,
что при передаче арендатору помещения в целом он
обязан производить, капитальный ремонт за свой счет,
а при сдаче ему части помещения за счет наймо
дателя, но своими средствами.
Если, однако, в законе, специальных правилах или
в договоре соответствующее условие не предусмотрено,
применяются диспозитивные нормы ст. ст. 284 285 ГК.
В них учитывается, что обычное содержание имущества
и его текущий ремонт призваны обслуживать потреб
ности нанимателя, поскольку без этого неосуществимо
повседневное использование вещи, тогда как капиталь
ный ремонт является средством восстановления стои
мости имущества, сохранения его целостности и, следо
вательно, служит интересам наймодателя. Поэтому
обязанность капитального ремонта возлагается на най
модателя, а текущего ремонта и обеспечения обычного
содержания имущества — на нанимателя.
Наймодатель вправе расторгнуть договор, лишь
когда наниматель не выполняет возложенной на него
специальными правилами или соглашением сторон обя
занности по капитальному ремонту (п. 4 ст. 289 ГК).
Что же касается обязанности по обычному содержанию
320
вещи и текущему ремонту, то ее нарушение дает право
отказаться от договора, только если это ухудшило
состояние имущества (п. 2 ст. 289 ГК). Нанимателю
также предоставляется право на расторжение договора,
когда свою обязанность по капитальному ремонту на
рушает наймодатель (п. 1 ст. 290 ГК). Но в распоря
жении нанимателя имеется и другая возможность —
произвести необходимый ремонт самостоятельно, а свя
занные с ним расходы взыскать с наймодателя или
зачесть в счет причитающейся наймодателю наемной
платы (ч. 2 ст 284 ГК).
От ремонта нужно отличать вносимые в имущество
улучшения. Когда, например, арендатор жилого дома
устанавливает в нем газопровод или взамен печного
сооружает паровое отопление, то в подобных случаях
речь уже идет не о поддержании целостности, а об
известных изменениях объекта, усиливающих эффектив
ность его использования. Это и называют улучшениями.
И если за время действия договора они полностью не
амортизируются, нужно определять судьбу самих улуч
шений или связанных с ним материальных затрат сле
дующим образом.
Улучшения, внесенные с согласия наймодателя,
должны быть им компенсированы в пределах необходи
мых затрат. Если же согласие наймодателя испрошено
не было, применяются несовпадающие правила к улуч
шениям отделимым, которые могут быть изъяты из
объекта найма при полном сохранении его прежнего
состояния, и неотделимым, изъятие которых причинило
бы вред наемному имуществу. Неотделимые улучшения
переходят к наймодателю безвозмездно. Отделимые
он тоже может оставить за собой, но с оплатой компен
сации нанимателю. Если от оплаты таких улучшений
наймодатель отказывается, они могут быть изъяты на
нимателем (ч. 2 ст. 293 ГК).
Приведенные правила касаются лишь таких измене
ний, вносимых в наемное имущество, которые имеют
характер именно улучшений. Всякое иное переобору
дование объекта имущественного найма, не связанное
с его улучшением, может быть произведено только
с разрешения наймодателя. В противном случае нани
матель обязан восстановить прежнее состояние иму
щества и возместить наймодателю убытки,
321
Особенности договора бытового проката. В предше
ствующем изложении уже упоминался договор проката
и отмечались некоторые его особенности. Конкретное
выражение они находят в каждом из элементов дого
ворного обязательства.
Субъектный состав договора отличается тем, что
в качестве наймодателя выступают лишь специализи
рованные прокатные организации, а нанимателя только граждане при предъявлении паспорта или иного
соответствующего документа. Прокат некоторых видов
доступен лишь гражданам, отвечающим определенным
требованиям, например имеющим водительские права,
если напрокат сдается автомобиль. С малолетними до
говоры проката не заключаются, а с несовершеннолет
ними, достигшими 15 лет, могут быть заключены при
наличии справки о заработке (стипендии) или с письмен
ного согласия родителей (попечителей).
Срок проката зависит от пожелания нанимателя, но
не должен превышать установленного типовым догово
ром максимального срока. По истечении обусловленного
срока стороны вправе возобновить действие договора на
следующий срок такой же продолжительности. Но так
как право на преимущественное перезаключение до
говора нанимателю не предоставлено, нельзя возобнов
лять договор, если в порядке очередности его заключе
ния требует другой гражданин.
Форма проката всегда письменная. Конкретные ее
реквизиты видоизменяются в зависимости от объекта,
сдаваемого напрокат. Чаще всего договор фиксируется
на типовых формулярах установленного образца с вру
чением одного экземпляра нанимателю и оставлением
второго прокатной организации.
Права и обязанности сторон, помимо того, что ха
рактерно для любого правоотношения по имуществен
ному найму, предполагают совершение некоторых до
полнительных действий. Как указано в ч. 2 ст. 281 ГК,
организация, заключающая договор бытового проката,
должна в присутствии нанимателя проверить исправ
ность сдаваемого внаем имущества. Типовые договоры
обязывают ее также осведомить нанимателя о порядке
пользования имуществом, условиях проката и мерах
ответственности за допущенные нарушения. В пределах
установленного срока после заявления нанимателя про–
322
катный пункт должен либо устранить обнаруженные
в имуществе дефекты, либо заменить его исправным
предметом. Несмотря на срочность прокатного дого
вора, наймодатель обязан принять сдаваемый нанима
телем объект проката в любое время и возвратить ему
наемную плату за вычетом суммы, приходящейся на
истекший период, включая день возврата вещи.
Прокатная организация вправе осуществлять надзор
за содержанием и эксплуатацией имущества, чему со
ответствует обязанность нанимателя допускать к про
верке его состояния представителя этой организации.
Если выяснится, что наниматель содержит или эксплуа
тирует имущество ненадлежащим образом, повредил
его, самостоятельно отремонтировал или разобрал, до
говор может быть досрочно расторгнут с отнесением на
счет нанимателя расходов по возвратной транспорти
ровке вещи и ее ремонту. При возвращении вещи без
отдельных деталей наниматель обязан оплатить их
стоимость в полуторном размере с начислением пени
в размере 0, 1% за каждый день просрочки от суммы
просроченного платежа. Наниматель, приведший полу
ченное напрокат имущество в полную негодность, имеет
возможность либо передать наймодателю такой же по
качеству и марке предмет, либо оплатить его стоимость
по розничным ценам, оставив поврежденное имущество
за собой.
Глава 2
ЖИЛИЩНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
§ 1. Понятие и виды жилищных обязательств
Понятие жилищного обязательства. Улучшение жи
лищнобытовых условий трудящихся одна из важ
нейших задач коммунистического строительства в на
шей стране. О масштабах ее выполнения можно судить
уже хотя бы по тому, что, как сообщалось на XXIV съезде
партии, за 19661970 гг. в стране построены жилые
дома общей площадью 518 млн. кв. м, а это позволило
улучшить жилищные условия почти 55 млн. человек1.
1
См. «Материалы XXIV съезда КПСС», стр. 238.
323
Однако, чтобы обеспечить наиболее целесообразное
и максимально возможное при наличном жилом фонде
удовлетворение потребностей населения в жилой пло
щади, необходим особый порядок нормирования жи
лищных отношений. Институт имущественного найма
к этому не приспособлен. Регулируемый им договор
совершается, по общему правилу, исключительно на ос
нове соглашения сторон, и как только истекает срок
его действия, наниматель обязан возвратить наймо
дателю полученный в пользование объект. Совершенно
очевидно, что, если бы те же правила распространялись
на жилищные отношения, распределение жилой пло
щади не зависело бы от степени нуждаемости, а право
пользования ею время от времени прекращалось бы
в противоречие с самой природой потребности в жилье,
носящей постоянный характер..
Ввиду этого нормы ГК об имущественном найме
применяются к жилищным отношениям, лишь когда
это прямо предусмотрено законом. В частности, согласно
указанию ч. 2 ст. 295 ГК к договору жилищного найма с
учетом его специфики должны применяться рассчитан
ные на имущественный наем правила ст. ст. 281285,
288, 291 и 292 ГК. Сам же наем жилого помещения вы
делен в ГК в особую главу (ст. ст. 295341), следую
щую за главой об имущественном найме.
Однако основанием жилищных обязательств может
быть не только договор найма жилого помещения.
Они возникают и из других оснований, не носящих до
говорного характера, например из членства в жилищно
строительном кооперативе (ЖСК). В то же время по
мимо норм ГК существуют специальные нормативные
акты, рассчитанные как на договор жилищного найма,
так и на иные жилищные правоотношения. В характери
стике источников правового регулирования жилищных
отношений должны учитываться и эти акты.
Подавляющее большинство специальных норматив
ных актов по вопросам жилищного права издано
нормотворческими органами союзных республик. Важ
нейшими среди них являются: Примерный устав ЖСК,
утвержденный постановлением
Совета
Министров
РСФСР от 2 октября 1965 г.1; Типовой договор найма
1
324
СП РСФСР 1965 г. № 23, ст. 144.
жилого помещения 1; Инструкция о порядке обмена жи
лых помещений, утвержденная Министерством комму
нального хозяйства РСФСР 9 января 1967 г. 2. Акты
общесоюзного значения в этой сфере гражданскоправо
вого регулирования имеют гораздо меньшее распростра
нение (таково, например, постановление ЦИК и СНК
СССР от 4 июня 1926 г. относительно квартирной пла
т ы 3 ) . Определенную роль в регулировании жилищных
отношений играют акты местных органов (например, ре
шение Ленгорисполкома и Леноблсовпрофа по 26 июня
1961 г. «О порядке приема на учет и предоставления жи
лой площади в Ленинграде» 4.
Судебная практика по жилищным делам обобщена
в постановлениях Пленума Верховного Суда СССР от
18 марта 1963 г. и 17 января 1974 г. «О практике при
менения статьи 62 Основ гражданского законодатель
ства Союза ССР и союзных республик» 5; от 25 марта
1964 г. «О судебной практике по гражданским жилищ
ным делам» 6 ; от 25 февраля. 1967 г. «О некоторых
вопросах применения законодательства при рассмотре
нии судами дел по спорам между гражданами и жи
лищностроительными кооперативами»7. Пленум Верхов
ного Суда РСФСР издал постановления: от 20 декабря
1965 г. «О вопросах, возникших в практике применения
судами некоторых норм ГК РСФСР, регулирующих жи
лищные отношения»8, от 28 января 1970 г. о выполнении
судами РСФСР постановления Пленума Верховного
Суда СССР от 25 февраля 1967 г. 9 и от 10 августа
1971 г. «О практике применения судами статьи 322 ГК
РСФСР» 10.
По своей юридической природе жилищное право
отношение является обязательственным. В нем участ
1
СП РСФСР 1962 г. № 20, ст. 102.
См. «Советская юстиция» 1967 г. № 6.
СЗ СССР 1926 г. № 44, ст. 312.
4
См «Решения исполкома Ленгорсовета по жилищным воп
росам», Л., 1969, стр. 3.
5
См. «Бюллетень Верховного Суда СССР» 1963 г. № 3, стр. 16;
1974 г. № 2, стр. 39.
6
См. «Бюллетень Верховного Суда СССР» 1964 г. № 3, стр. 22.
7
См. «Бюллетень Верховного Суда СССР» 1967 г. № 2, стр. 16.
8
См. «Бюллетень Верховного Суда РСФСР» 1966 г №2, стр. 1.
9
См. «Бюллетень Верховного Суда РСФСР» 1970 г. № 5, стр. 4.
10
См. «Бюллетень Верховного Суда РСФСР» 1971 г. №10, стр. 2.
2
3
325
вуют: на одной стороне тот, кто предоставляет жилое
помещение в пользование, а на другой лицо, которому
оно предоставляется. Если жилищное правоотношение
основано на договоре, стороны рассматриваются соот
ветственно как наймодатель и наниматель. Важнейшая
функция наймодателя состоит в предоставлении жило
го помещения. Главная функция нанимателя сводится
к внесению квартирной платы и использованию по
мещения по его целевому назначению (ч. 1 ст. 295
ГК).
Сложнее обстоит дело с жилищными правоотноше
ниями в ЖСК. Они связаны с управлением общекоопе
ративными делами, получением и погашением банков
ского кредита, отпущенного на жилищнокооперативное
строительство, возмещением расходов по эксплуатации
жилого дома. Но если иметь в виду устанавливаемое
здесь жилищное обязательство, то оно означает: для
ЖСК обязанность предоставлять жилое помещение в
пользование, а для члена ЖСК — обязанность уплаты
пая, возмещения в соответствующей доле расходов по
эксплуатации жилого дома и использования предостав
ленного жилого помещения по его целевому назначению.
Объединив квартирную плату в договоре жилищного
найма и различные выплаты в отношениях с ЖСК под
общим наименованием «установленных платежей», мож
но выразить сущность жилищного обязательства в обоб
щенном виде.
Жилищным называется обязательство, в силу кото0
рого одна сторона (наймодатель, ЖСК) должна пре0
доставить жилое помещение в пользование, а другая
сторона (наниматель, член ЖСК) обязана использовать
это помещение по целевому назначению и вносить уста0
новленные платежи.
В прошлом жилищное обязательство, если и не отождествлялось
полностью, то все же сводилось почти исключительно к обязатель
ству, возникающему из договора жилищного найма. Даже Ю. Г. Ба
син, впервые в советской литературе поставивший и широко осве
тивший проблему жилищного правоотношения, не вышел по
существу
за рамки обязательственных связей наймодателя с нанима
1
телем .
1
См. Ю. Г. Б а с и н, Вопросы советского жилищного права,
АлмаАта, 1963, стр. 88—96.
326
До тех пор, пока ЖСК не получала широкого развития, такое
положение было вполне объяснимо Когда же удовлетворение жи
лищных потребностей через ЖСК приобрело широкий размах, бы
лой подход к рассматриваемой проблеме явно устарел. Ныне с пол
ным основанием ставится вопрос о необходимости иной, более емкой
1
трактовки жилищных обязательств . Задача, однако, заключается
в том, чтобы при подобной жизненно оправданной конструкции была
соблюдена разумная мера, ибо имеется в виду не любое связанное
с жилым помещением правоотношение, а лишь жилищное обяза0
тельство и притом носящее самостоятельный характер, а не обра
зующее один из элементов другого, основного или исходного, право
отношения.
Ю. К. Толстой, например, предлагает, вместо главы «Наем жи
лого помещения», включить в Основы и раздел ГК, посвященный
. обязательственному праву, главу «Пользование жилыми помеще
ниями», закрепив в ней «все основания пользования жилыми поме
щениями, в том числе жилищный наем, членство в жилищнострои
тельной кооперации, семейные отношения с собственником дома или
членом кооператива, пожизненное пользование жилым помещением
и т. д. » 2 . Но наименование «пользование жилым помещением» не
удачно, поскольку оно не согласуется с обязательственноправовой
природой соответствующих отношений, хотя обсуждается система
одного из институтов обязательственного права. Закрепление в том
же институте всех, пусть одних только обязательственных, основа
ний, также неоправданно. Некоторые из этих оснований порождают
самостоятельные обязательства, лишь сопряженные с пользованием
жилым помещением, но не тождественные ему (например, обяза
тельство по пожизненному содержанию). Что же касается семейных
отношений с собственником жилого дома, то они влияют, конечно,
на жилищные права граждан и учитываются в нормах жилищного
законодательства. Но пока существуют семейные отношения, нет
особого жилищного обязательства, которое в тот момент как раз
и возникает или может возникнуть, когда семейные отношения пре
кратились или находятся в стадии прекращения.
Самостоятельными жилищными и именно обязательственными
можно признать только правоотношения, основанные на жилищном
найме или членстве в ЖСК. Во всех остальных случаях право поль
зования жилым помещением выходит за пределы обязательствен
ного права, либо входит составным элементом в иное обязательство,
либо производно от жилищного обязательственного правоотношения
(поднаем жилого помещения, проживание временных жильцов и
т. п. ). Нормы о таких отношениях в известной мере могут, а иногда
и должны быть включены в главу ГК, посвященную жилищным обя
зательствам. Но это допустимо лишь в меру их неурегулированности
1
В таком широком плане жилищное правоотношение и полу
чает трактовку у В. Ф. Ч и г и р а (см. В. Ф. Ч и г и р , Советское
жилищное право, Минск, 1968, стр. 77 и сл. ).
2
Г. К. (Ю. К. ) Т о л с т о й , Кодификация гражданского законо
дательства в СССР (1961—1965 гг. ), автореферат докт, дисс, Л.,
1970, стр. 30—31.
327
соответствующими специальными институтами и при практической
неотделимости от собственно жилищных обязательств. Отсюда сле
дует, что и общее определение жилищного обязательства должно
ориентироваться не на любые правоотношения по использованию жи
лых помещений, а только на те, которые имеют своим основанием
договор жилищного найма или членство в ЖСК.
Жилищные обязательства бывают разных видов, и
наряду с общими нормами жилищного законодатель
ства каждый такой вид подчиняется специальным пра
вилам. Для исследования этих правил необходимо вна
чале подвергнуть классификации сами жилищные обя
зательства.
Виды жилищных обязательств. Деление жилищных
обязательств на виды зависит от структуры жилого фон
да, существующего в СССР.
Основной жилой фонд в городах составляет государ
ственную собственность (ст. 6 Конституции СССР).
Он образует единый государственный жилой фонд и под
разделяется на две составные части: фонд местных Со0
ветов и ведомственный фонд.
Фонд местных Советов призван обслуживать жилищ
ные потребности граждан, проживающих в городах или
иных населенных пунктах, независимо от места их ра
боты. Управление домами этого фонда осуществляют
исполкомы местных Советов через свои жилищные уп
равления. В некоторых городах жилищные управления
входят в состав отделов коммунального хозяйства, а в
других подчинены непосредственно исполкомам мест
ных Советов. В Москве, Ленинграде и в ряде других
крупных центров страны, наряду с жилищными управ
лениями, осуществляющими оперативнохозяйственную
эксплуатацию жилых домов, существуют отделы (управ
ления) учета и распределения жилой площади, на кото
рые возложены исполнительные функции по постановке
на учет и предоставлению жилой– площади лицам,
имеющим право получить ее. Непосредственное уп
равление отдельным домом или группой домов возло
жено на домоуправление или жилищноэксплуатацион
ную контору. Они действуют на началах хозрасчета,
имеют расчетные счета в банке и выступают как са
мостоятельные субъекты гражданского права, т. е. как
юридические лица (пп. 1, 2, 3 Типового положения об
управлении домами (жилищноэксплуатационной кон
328
торе, жилищной конторе) исполкома местного Совета
депутатов трудящихся 1).
Ведомственный фонд предназначен для удовлетворе
ния потребностей в жилье работников соответствующего
министерства, иного ведомства, предприятия или учреж
дения. Общее управление домами ведомственного фонда
осуществляет то предприятие, учреждение или ведом
ство, на балансе которого они значатся. Если жилой
фонд министерства (ведомства) составляет не менее
200 тыс. кв. м, для управления им образуется жилищный
отдел, а в остальных случаях жилищный сектор (по
становление СНК СССР от 21 декабря 1943 г. 2 ) . От
дельные дома или их группы находятся в ведении домо
управлений.
Наряду с государственным существует кооператив0
ный и общественный фонд, состоящий из жилых строе
ний, которые принадлежат на праве собственности ко
оперативным и общественным организациям. Он исполь
зуется для обеспечения жильем членов и работников
этих организаций в такой же мере в какой государствен
ный ведомственный фонд призван обслуживать жилищ
ные потребности работников государственных пред
приятий и учреждений. В особом положении находят
ся лишь дома жилищно0строительных кооперативов.
ЖСК образуется для возведения жилого дома и после
дующего предоставления в нем квартир членам коопе
ратива в соответствии с размером внесенного пая.
В состав жилого фонда СССР входят также дома,
принадлежащие на праве собственности гражданам и
образующие индивидуальный жилой фонд. Гражданин,
проживающий в своем доме, пользуется им как соб
ственник, но может передать квартиру или комнату в
возмездное пользование другому лицу по договору, под
чиняющемуся нормам жилищного законодательства.
Если от структуры жилого фонда перейти к класси
фикации жилищных обязательств, то окажется, что от
части она адекватна указанной структуре, но зачастую
существенно с ней не совпадает. Действительно, –можно
говорить о разных правовых режимах для фонда мест
1
См. «Законодательство о жилищнокоммунальном хозяйстве >,
т. I, «Юридическая литература», 1972, стр. 579.
2
СП СССР 1944 г. № 1, ст. 18.
329
ного Совета и индивидуального фонда. Но отличаю
щийся от них единый режим установлен для государ
ственных ведомственных, кооперативных и обществен
ных домов (кроме домов ЖСК). В то же время дома
ЖСК, хотя они и входят в кооперативный фонд, под
чиняются особому режиму. Особый режим введен так
же для служебных жилых помещений, выделены ли они
в государственном, кооперативном или общественном
фонде. А в пределах государственного ведомственного,
кооперативного и общественного фонда самостоятель
ную группу составляют жилищные обязательства, со
храняющиеся до тех пор, пока существуют трудовые
правоотношения между нанимателем жилого помещения
и наймодателем.
Необходимо, таким образом, различать следующие
виды жилищных обязательств:
а) в домах местных Советов (включая жилую пло
щадь, передаваемую ведомствами местным Советам);
б) в ведомственных домах (в домах государствен
ного ведомственного, кооперативного и общественного
фонда) с дальнейшим их подразделением на общие обя
зательства, сохранение которых не зависит от трудовых
отношений, и специальные обязательства, сохранение
которых поставлено в такую зависимость;
в) в домах ЖСК;
г) в служебных помещениях;
д) в индивидуальных жилых домах1.
В основу анализа жилищных правоотношений дол
жны быть положены обязательства, возникающие при
предоставлении площади в домах местных Советов.
1
Преследуя те же методические цели, которые имеются в виду
при построении приведенной классификации, Ю. К. Толстой разли
чает не виды жилищных обязательств, а сходные с ними по наимено
ванию виды жилого фонда. Вследствие этого у него появляется, на
пример, фонд служебных жилых помещений (см. Ю. К. Т о л с т о й ,
Советское жилищное право, издво ЛГУ, 1967, стр. 6). Но такого жи
лого фонда в действительности не существует, а в домах разных
фондов возможно выделение служебных помещений, подчиненных
специально для них установленному правовому режиму. Классифика
ция видов жилого фонда может быть проведена только по субъекту
права собственности или права оперативного управления, тогда как
связанная, но не совпадающая с нею классификация жилищных обя
зательств должна опираться на правовую специфику самих этих
обязательств.
330
другие обязательства требуют анализа в специальных
случаях и, как правило, путем сопоставления с одно
именными обязательствами, устанавливаемыми при по
селении в домах местных Советов.
§ 2. Возникновение жилищных обязательств
Предоставление жилых помещений (ст. ст. 296 299 ГК, пп. 16—17 Примерного устава ЖСК, пп. 1—2
постановления Пленума Верховного Суда СССР от
25 марта 1964 г., пп. 13 постановления Пленума Вер
ховного Суда СССР от 25 февраля 1967 г. 1 ) . В до0
мах местных Советов жилые помещения предостав
ляются состоящим на учете лицам в порядке очеред
ности. На учет ставятся все лица, у которых нет жилой
площади или в пользовании которых находится площадь,
явно не соответствующая (по метражу, состоянию и т. п. )
их потребностям. В некоторых городах для постановки
на учет введен ряд дополнительных условий: опре
деленный срок проживания в данном городе, ут
рата жилого помещения в результате определенных
причин (например, пребывания в армии) и т. п. В то
же время отдельные категории граждан (например,
генералы, адмиралы и офицеры, уволенные с воен
ной службы по состоянию здоровья, возрасту или сокра
щению штатов, а также военнослужащие сверхсрочной
службы, прослужившие в Вооруженных Силах до уволь
нения не менее 20 лет) имеют право на первоочередное
получение жилой площади независимо от времени поста
новки их на учет. Кроме того, если в жилом помеще
нии проживают на правах нанимателей лица офицер
ского или сержантского состава сверхсрочной службы,
оно закрепляется за военным гарнизоном города, а при
последующем освобождении может быть предоставлено
лишь военнослужащему в соответствии с указанием на
чальника гарнизона.
Постановка на учет сама по себе жилищного обяза
тельства не порождает. Она имеет административнопра
1
См. также СП СССР 1938 г. № 47, ст. 274; 1963 г. № 4, ст. 48;
1965 г № 4 ст. 22; № 13 ст. 96; СП РСФСР 1963 г. № 10, ст. 64;
1965 г. № 24, ст. 151; 1967 г. № 15, ст. 77,
331
вовое значение, обязывая исполком при распределении
жилой площади соблюдать обусловленную учетом оче
редность. Поэтому и права, связанные с постановкой
на учет, охраняются лишь в административном, но не
в судебном порядке. Для гражданских правоотношений
постановка на учет важна только как предпосылка
появления в будущем тех юридических фактов, ко
торые способны вызвать к жизни жилищное обяза
тельство.
То же самое следует сказать и относительно реше
ния исполкома о предоставлении жилого помещения, ко
торое принимается при участии представителей обще
ственных организаций в лице комиссии по жилищным
вопросам. Поскольку такое решение субъективных граж
данских прав не порождает, сам исполком может его от
менить, а заинтересованные лица вправе в администра
тивном порядке обжаловать неправильные действия ис
полкома. Однако принятое и в установленном порядке
не отмененное решение создает новое административное
правоотношение, уже гораздо более конкретное, чем воз
никающее из факта постановки на учет, и в значительно
большей степени подготовляющее формирование жилищ
ного обязательства. В силу этого правоотношения опре
деленному лицу выдается ордер на занятие конкретного
помещения, а тем самым появляется и жилищное обя
зательство: указанный в ордере гражданин имеет право
требовать, а обозначенное в нем домоуправление обя
зано предоставить соответствующее помещение. Своеоб
разие возникшего обязательства состоит в том, что оно
должно быть либо реализовано, либо прекращено.
Его реализация предполагает заключение между ука
занным в ордере гражданином и домоуправлением до
говора жилищного найма. Если договор заключен, ранее
возникшее жилищное обязательство, ограниченное лишь
правом требовать конкретное помещение, трансформи
руется в обязательство, которое уже воплощает право
пользования этим помещением. Но так как договор мо
жет быть заключен только при наличии ордера, то
нужно признать, что в завершенном виде жилищное обя
зательство возникает из сложного юридического состава.
В него входят ордер и договор, как имеющие граждан
скоправовое действие, и не включаются постановка на
учет и решение исполкома, которые сами по себе не вы
332
зывают какихлибо гражданскоправовых последствий,
хотя и необходимы для их наступления 1 .
Прекращение обязательства, обусловленного выда
чей ордера, может произойти ввиду либо отказа гражда
нина от своих прав по ордеру, либо их отпадения вслед
ствие признания ордера недействительным. Гражданин
считается отказавшимся от своих прав, если прямо зая
вил об этом исполкому или не реализовал их путем
заключения договора в пределах установленного в дан
ном городе срока ( 3 10 дней), а наймодатель впослед
ствии площадь ему не предоставляет. Если же отказ от
прав не последовал, для прекращения жилищного обя
зательства необходимо, чтобы ордер был признан не
действительным.
Поскольку ордер порождает жилищное (граждан
ское) обязательство, признать его недействительным
может только суд и лишь по единственному основа
нию — ввиду нарушения установленного порядка, т. е.
процедуры и условий выдачи ордера. При нарушении
процедуры (например, ордер выдан не на основании
решения исполкома) иск о признании ордера недействи
тельным предъявляет исполком. При нарушении усло
вий (например, ордер выдан на несвободное помеще
ние) иск о признании ордера недействительным могут
также предъявить лица, чьи права ущемляются (напри
мер, гражданин, проживающий в помещении, на занятие
которого другому лицу выдан ордер).
Последствия признания ордера недействительным за
висят от того, был ли судебный спор возбужден до или
после занятия жилого помещения. В первом случае дело
1
Именно по этим причинам, а не потому, что, как полагает
Ю Г. Басин, решение исполкома и ордер составляют единый юриди
ческий акт (см. Ю. Г. Б а с и н , Вопросы советского жилищного права,
стр. 35), в юридическом составе, порождающем жилищное обязатель
ство, особо не выделяется решение исполкома, вопреки противопо
ложному мнению некоторых авторов (см., например, В. Ф Ч и г и р ,
Советское жилищное право, ч. 1, Минск, 1960, стр. 93). В. Ф. Чигир
утверждает также, что даже выданный ордер порождает не граждан
ское, а административное правоотношение между его держателем и
домоуправлением (см. е г о же, Советское жилищное право, Минск,
1968, стр. 59). Неясно, однако, кто в таком правоотношении высту
пает как орган административного управления и почему лишенное
гражданскоправового содержания оно может быть осуществлено
в судебном порядке?
333
ограничивается признанием ордера недействительным,
и право на занятие жилого помещения отпадает. Во вто
ром случае ввиду недействительности ордера прекра
щается и заключенный на его основе договор, а потому
занявший жилое помещение должен быть выселен
(ст. 335 ГК). Правда, одновременно исполком обязыва
ется предоставить ему прежнее, а если это невозможно,
то другое жилое помещение. Другое жилое помещение
предоставляется также лицам, у которых раньше во
обще не было жилой площади и которые заняли ее по
ордеру, выданному с соблюдением установленной про
цедуры, но с нарушением прав других граждан. Однако
выполнение решения суда о выселении не ставится в за
висимость от выполнения его же решения о том, чтобы
выселяемому была предоставлена другая жилая пло
щадь: данное обязательство в результате признания
ордера недействительным отпадает, а вместе с ним от
падает и право пользования жилым помещением.
Описанный порядок в принципе распространяется
и на ведомственные дома. Особенности состоят в том,
что, вопервых, если в данном городе не введен единый
учет нуждающихся в жилой площади, его для своих ра
ботников обеспечивают сами предприятия и учреждения
совместно с фабзавместкомами. Вовторых, жилые по
мещения распределяются по совместному решению ад
министрации и фабзавместкома, которые могут изменить
очередность, приняв во внимание производственные до
стижения работника или, наоборот, факты совершения
им антиобщественных поступков. Втретьих, принятое ре
шение утверждается исполкомом, выдающим также ор
дер на занятие помещения, а если дом возведен за счет
поощрительных фондов предприятия, исполком обязан
выдать ордер на основе сообщенного решения, не утвер
ждая его.
Однако до тех пор, пока ордер не выдан, жилищные
права у конкретных лиц не возникают, а потому адми
нистрация и фабзавместком вправе изменить принятое ре
шение, и такие действия обжалуются лишь в порядке
подчиненности. В административном порядке обжалу
ется также отказ исполкома в выдаче ордера, причем,
когда решение администрации и фабзавместкома не
нуждается в утверждении, но исполком считает его про
тивозаконным, обязанность выдачи ордера отпадает,
334
если это решение отменяется вышестоящим для данного
предприятия или фабзавместкома органом. В противном
случае, поселившись в отведенном ему помещении, граж
данин приобретает право на него и может добиваться
судебного признания своего права, а на основе такого
признания выдачи ордера. Выданный ордер реали
зуется путем заключения договора, и таким образом жи
лищное правоотношение приобретает завершенный вид.
Поэтому отныне не отмена состоявшегося решения, а
лишь судебное признание ордера недействительным спо
собно упразднить возникшие юридические последствия.
Если поводом к такому признанию служит тот факт, что
администрация не согласовала своего решения с фабзав
месткомом, с иском в суд о признании ордера недей
ствительным вправе обратиться профсоюзная органи
зация.
Поособому устанавливаются в ведомственных домах
специальные жилищные обязательства. Обязательство
признается специальным, если жилая площадь в ведом
ственном доме предоставлена в связи с трудовыми отно
шениями, а данное ведомство (предприятие или учреж
дение) включено в утвержденный Правительством СССР
или союзной республики список, дающий наймодателю
право прекратить жилищное обязательство ввиду пре
кращения трудовых отношений с нанимателем. Тем са
мым юридический состав, порождающий такое обяза
тельство, расширяется по сравнению с основаниями жи
лищных обязательств, возникающих в других ведом
ственных домах: при самом предоставлении жилой пло
щади обладание правом на нее ставится в зависимость
от сохранения трудовых отношений. Поэтому не только
недействительность ордера, но и прекращение трудовых
отношений может повлечь судебное признание жилищ
ных обязательств прекратившимися.
В то же время, возникнув сперва как специальное,
обязательство может впоследствии трансформироваться
в общее. Это происходит не только вследствие исключе
ния данного ведомства из утвержденного правитель
ством списка, но и по причинам, предусмотренным
в ч. 2 ст. 334 ГК: а) работник прекратил трудовые отно
шения не по собственному желанию и не изза наруше
ния трудовой дисциплины или совершения преступления,
а по иным причинам (например, по сокращению шта
335
тов); б) имея право на жилое помещение, вместе с уво
ленным работником проживают инвалиды войны, инва
лиды труда I и II групп, пенсионеры по старости, персо
нальные пенсионеры, члены семьи лиц, находящихся
в Вооруженных Силах СССР, а также военнослужащих
и партизан, погибших или пропавших без вести
при защите СССР или при исполнении иных обязан
ностей военной службы 1 . И как только специальное
жилищное обязательство преобразуется в общее, оно
включается в сферу действия общих норм жилищного
права, кроме изъятий, специально предусмотренных
законом.
Известное сходство имеется между основаниями уста
новления специальных и таких жилищных обязательств,
которые возникают при проживании в служебных жилых
помещениях. Эти обязательства тоже зависят от трудо
вых правоотношений. Но они связаны и с рядом других
условий.
Вопервых, помещение должно быть признано слу
жебным еще до предоставления работнику. Решение об
этом принимает исполком независимо от принадлеж
ности дома, но когда дом принадлежит ЖСК, то лишь
с его согласия. Вовторых, работник должен относиться
к категории лиц, которые в силу характера трудовых от
ношений обязаны проживать по месту работы (комен
данты, дворники, швейцары и т. п. ) или могут быть по
селены в служебном здании той организации, в которой
они работают (например, квартира для директора, вы
деленная в здании школы, для главврача в здании
больницы и т. п. ). Категории соответствующих работни
ков определяются законодательством Союза ССР или
постановлениями Советов Министров союзных респуб
лик. Втретьих, ордер, именуемый специальным, должен
быть выдан на занятие помещения именно как служеб
1
Указанные льготы предоставляются: иждивенцам погибшего или
пропавшего без вести — если им в связи с этим выплачивается пен
сия; родителям и не вступившему в другой брак супругу — незави
симо от получения пенсии; детям –если они не имеют своей семьи или
стали иждивенцами до достижения совершеннолетия, а также если
оба их родителя погибли или пропали без вести. Условия, необходи
мые для предоставления названных льгот, принимаются во внима
ние при их наступлении даже после разрыва работником трудовых
отношений, но до разрешения жилищного спора в суде.
336
ного. Он выдается по представлению организации, засе
ляющей служебное помещение, и с его держателем за
ключается договор.
Если отсутствует хотя бы одно из перечисленных
условий, жилищное обязательство либо вовсе не возни
кает (например, при поселении в здание школы не ра
ботающего в ней гражданина), либо приобретает харак
тер обязательства, устанавливаемого соответственно в
домах местных Советов или в ведомственных домах. Ко
гда же все условия налицо, возникает своеобразное обя
зательство, отличающееся от жилищных обязательств
других видов. В частности, наниматель служебного по
мещения не пользуется правом на его бронирование при
своем длительном отсутствии, на изменение договора
путем раздела, объединения жилых помещений и др., на
сдачу помещения в поднаем, его обмен и т. п.
Но и жилищное обязательство по поводу служебного
помещения трансформируется в общее, если появляются
основания, предусмотренные ч. 2 ст. 334 и ч. 3 ст. 339 ГК:
а) смерть работника, получившего служебное помеще
ние, где продолжают проживать члены его семьи; б) ос
вобождение работника от должности, в связи с которой
служебное помещение было предоставлено, если он не
прекратил трудовых отношений с той же организацией
(например, переход дворника на работу техникасмотри
теля в том же домоуправлении); в) наличие в составе
совместно проживающих с работником членов семьи тех
же лиц, которые перечислялись при характеристике ус
ловий преобразования в общее специального жилищного
обязательства в ведомственных домах.
Как и во всех рассмотренных случаях, в домах ЖСК
жилищные обязательства также возникают в силу слож
ного юридического состава. Но по своим элементам он
весьма своеобразен: его образуют не ордер и договор,
а членство в ЖСК, решение ЖСК о предоставлении жи
лой площади и ордер на ее занятие.
Членство в ЖСК дает право требовать предоставле
ния жилой площади, соответствующей размеру пая,
после сдачи построенного дома в эксплуатацию и при
условии внесения части пая в установленном размере
с последующим погашением другой его части в установ
ленные сроки. Возникшее из членства правоотношение
является жилищным. Но так как его предмет в виде
337
конкретной квартиры еще не определен, возможные
споры рассматриваются не судом, а общим собра
нием ЖСК, в исключительную компетенцию которого
входит распределение жилых помещений между пай
щиками.
После принятия решения ЖСК о предоставлении кон
кретной квартиры конкретизируется и самое жилищное
обязательство. Но и в этом случае дает о себе знать ис
ключительная компетенция ЖСК в распределении жи
лых помещений: если принятое общим собранием реше
ние не изменено, но ЖСК не выполняет своей обязан
ности предоставить пайщику уже выделенную квартиру,
она может быть истребована по суду; напротив, при из
менении в установленном порядке ранее принятого реше
ния спор может быть урегулирован не судом, а только
общим собранием ЖСК.
В соответствии с решением ЖСК исполком выдает
ордер на квартиру. Отказ в его выдаче может быть
вполне законным, как, например, в случаях, когда члены
семьи пайщика, согласившиеся поселиться в кооператив
ном доме и учтенные при выделении ему квартиры, впо
следствии возражают против включения их в ордер, на
мереваясь остаться проживать на прежней площади 1.
Встречаются, однако, и случаи незаконного отказа в вы
даче ордера, например, по тем мотивам, что не
включенные в него члены семьи пайщика, которые
и впредь остаются проживать на площади местного Со
вета, не желают в связи с переселением пайщика пере
ехать на предоставляемую им исполкомом площадь мень–
шего размера. Так как после принятия соответствую
щего решения ЖСК у пайщика уже возникло право
требовать конкретную квартиру, отказ в выдаче ордера
может быть оспорен в суде с привлечением ЖСК в ка
честве ответчика и исполкома как третьего лица на сто
роне ответчика.
Но не следует думать, что тем самым ордер вовсе не
включается в юридический состав, порождающий жи
1
При подобных обстоятельствах исполком вправе пойти и по
другому пути: выдать ордер и одновременно выселить в судебном
порядке из своего дома лиц, которые ранее дали письменное согласив
на переезд в кооперативную квартиру (п. 13 постановления Пленума
Верховного Суда РСФСР от 28 февраля 1970 г. )
338
1
лищные обязательства в ЖСК . Возникнув с момента
принятия в члены ЖСК, они трансформируются с на
ступлением каждого нового входящего в сложный сос
тав юридического факта. Определенная трансформация
вызывается и выдачей ордера, ибо теперь уже ЖСК не
вправе изменить свое решение о предоставлении квар
тиры, а его решение об исключении из кооператива мо
жет быть обжаловано в суде, и в случае удовлетворе
ния иска пайщик считается восстановленным как в член
стве, так и в праве пользования жилой площадью (п. 6
постановления Пленума Верховного Суда СССР от
25 февраля 1967 г. ). Поскольку, таким образом, выдача
ордера не формальный момент, а юридический акт, обо
гащающий субъективные права пайщика, он включается
в тот юридический состав, который необходим для воз
никновения в полном объеме жилищного обязательства
в ЖСК.
И лишь для установления жилищного обязательства
в индивидуальном жилом фонде требуется не сложный
состав, а единичный юридический факт договор соб
ственника дома с нанимателем. Этому договору не
только не предшествует, но и не может предшествовать
административный акт. А если бы он был издан в виде,
например, ордера на квартиру в индивидуальном жилом
доме, то ни к чему не обязывал бы собственника и как
противозаконный не имел бы юридической силы.
Право на жилое помещение. Каждый, кто проживает
в жилом помещении на законном основании, имеет оп
ределенное право на него. В таком понимании право на
жилое помещение принадлежит не только нанимателю,
но и проживающим с ним членам его семьи, поднани
мателям, временным жильцам и т. п. Очевидно, однако,
что право нанимателя и, например, право поднанима
теля существенно отличаются одно от другого. Первое
является основным, а второе зависимым, и потому пре
кращение договора найма прекращает поднаем, тогда
как отпадение поднайма никакого влияния на жилищный
1
Как полагает, например, Ш. Д. Чиквашвили (см. Ш. Д. Чик
вашвили, Жилищностроительная кооперация в СССР, «Юридиче
ская литература», 1965, стр. 146; е г о же, Личные и имущественные
правоотношения в жилищных кооперативах, «Юридическая литера
тура», 1973, стр. 116—120).
339
наем не оказывает. Первое устойчиво, а второе прехо
дяще: наниматель, соблюдающий все условия договора,
по общему правилу, бессрочно сохраняет право пользо
вания жилым помещением в отличие от поднанимателя,
который по истечении определенного срока это право
утрачивает. Первое полнообъемно, а второе обладает
«усеченным» содержанием: у поднанимателя нет права
на обмен жилого помещения, его раздел, дальнейшую
сдачу в поднаем и т. п.
Независимое, устойчивое и полнообъемное в преде
лах данного вида жилищного обязательства субъектив
ное право есть право на жилое помещение. Если же
пользование жилым помещением на законном основании
лишено перечисленных признаков, оно должно квалифи
цироваться как право проживания.
Теоретическое обоснование права на жилое помещение или, по
принятой тогда терминологии, права на жилплощадь впервые пред
1
ложил в 1940 году С. И. Аскназий , охарактеризовав его как особое
право «на чужую вещь», оформляемое договором, но не зависящее
от него в своем существовании. Впоследствии С. И. Аскназий ото
шел от указанной позиции, признав, что правомочия нанимателя
всегда должны рассматриваться как элементы договорного правоот
2
ношения . Но тут же он отмечал, что «рассмотрение правомочий
съемщика жилого помещения как элемента двустороннего договор
ного отношения все же не исключает возможности пользоваться тер
мином «право на жилое помещение», если понимать его только как
термин, выражающий комплекс правомочий съемщика на пользова
ние и распоряжение жилым помещением, предоставленным ему по
3
договору или другому законному основанию» .
Тем не менее и в новом варианте концепция С. И. Аскназия
вызвала возражения. И. Л. Брауде и А. И. Пергамент считают,
что термин «право на жилплощадь» «отражает неправильный взгляд
на полномочия съемщика как на вещное право на чужое имущество.
Он не помогает практике, так как создает впечатление о наличии
у съемщика какихто прав на переданное ему по договору жилищ
ного найма помещение, существующих независимо от заключенного
договора. Этим самым невольно снижается значение договора в жи
лищных отношениях, в то время как договор должен быть признан
одним из главных орудий в деле правильного использования жилищ
4
ного фонда» .
1
См. С. И. А с к н а з и й , Советское жилищное право, Госюриз
дат, 1940, стр. 62 и сл.
2
См. С. И. А с к н а з и й , И. Л. Б р а у д е , А. И. П е р г а м е н т ,
Жилищное право, Госюриздат, 1956, стр. 87.
3
Т а м же.
4
Т а м же, стр. 88,
340
Однако от признания права на жилое помещение особым вещ
ным правомочием отказался и сам С. И Аскназий. Выдвинутая же
им новая конструкция не принижает роли договора, если учитывать,
что право на жилое помещение возникает из законченного юриди
ческого состава, в подлежащих случаях включающего в себя и
договор. Тот факт, что, несмотря на срочность договора, это право
в принципе бессрочно, предопределен законом, а не концепцией
С. И. Аскназия Что же касается потребностей практики, то без
специального выделения названного права она вообще не может
обойтись, и при разрешении едва ли не любых жилищных споров
(о выселении, обмене, разделе жилой площади и т п) прежде всего
и выясняется, имеет ли проживающий в жилом помещении граж
данин право на него или, несмотря на законность проживания, оно
отсутствует. Именно практические потребности и сыграли главную
роль в том, что подвергаемое критике понятие права на жилое по
мещение — либо как само собой разумеющееся, либо в иной ин
терпретации — не сходит со страниц жилищноправовой литературы
и широко используется в судебных решениях по жилищным
делам.
По общему правилу ст. 301 ГК, право на жилое по
мещение принадлежит как самому нанимателю, так и
наравне с ним проживающим с нанимателем членам
семьи: супругу, детям, родителям, другим родственникам
и нетрудоспособным иждивенцам. Однако супруг, дети,
родители и другие родственники приобретают право на
жилое помещение уже в силу самого факта совместного
проживания с нанимателем, тогда как нетрудоспособные
иждивенцы для приобретения такого права должны,
помимо этого, вести с нанимателем общее хозяй
ство 1 .
Если ктолибо из перечисленных лиц как член семьи
включен в ордер или в заключенный с личным собст
венником дома договор, за ним признается право все
литься в помещение и равное с другими членами семьи,
включая нанимателя, право пользования этим помеще
нием. Иначе обстоит дело с последующим вселением
тех же лиц, когда они в ордер (договор) не включены,
1
Гораздо более широко круг членов семьи очерчивается в ГК
некоторых других союзных республик (например, Молдавской ССР),
Относящих к ним при условии совместного проживания и ведения об
щего хозяйства с нанимателем любых граждан (например, факти
ческих супругов), а не только нетрудоспособных иждивенцев. Судеб
ная практика РСФСР, хотя это и не предусмотрено ст 301 ГК, также
склонна в порядке распространительного толкования названной нормы
признавать право на жилое помещение за фактическим супру
гом.
341
но наниматель готов их к себе поселить (ст. 302 ГК).
Такое вселение возможно лишь в установленном по
рядке (например, с соблюдением действующего в дан
ном городе паспортного режима) и только с согласия
всех проживающих с нанимателем совершеннолетних
членов семьи, а в индивидуальном жилом фонде — также
с согласия собственника дома. Однако не требуется со
гласия на вселение к родителям несовершеннолетних де
тей, а в индивидуальном жилом фонде, кроме того, без
согласия собственника можно вселить супруга и нетрудо
способных детей, если наниматель занимает изолирован
ное помещение. Вместе с тем вселившийся приобретает
равное со всеми членами семьи право на жилое помеще
ние только при условии, что между ним, нанимателем
и совершеннолетними членами семьи не было иного со
глашения (например, о вселении без права на жилую
площадь или с правом лишь на ту комнату, в которой все
лившийся будет проживать). Но когда проживание или
вселение к нанимателю члена семьи порождает право
на жилое помещение, это право не утрачивается и
после разрыва семейных отношений. Однажды возник
нув, оно может быть прекращено лишь на предусмот
ренных законом общих основаниях.
Изложенные правила распространяются на все виды
договорных жилищных обязательств. Отсюда следует,
что в любом из них право на жилое помещение при
надлежит как нанимателю, так и членам его семьи.
Но условия существования этого права определены
для жилищных обязательств отдельных видов пораз
ному.
В домах местных Советов, ведомственных и индиви
дуальных жилых домах члены семьи имеют не только
равное с нанимателем, но и независимое от его право
мочий право на жилое помещение. Поэтому право каж
дого из них сохраняется даже при прекращении жи
лищного обязательства с нанимателем.
Напротив, при установлении специальных жилищ
ных обязательств в ведомственных домах или в слу
жебных помещениях члены семьи, имея равное с нани
мателем право на жилое помещение, сохраняют его до
тех пор, пока наниматель не утрачивает трудовых отно
шений с наймодателем, в связи с которыми жилое по
мещение предоставлено. В этом смысле права членов
342
семьи зависимы от прав нанимателя. По речь идет о за
висимости не от жилищных прав, а от его трудовых
отношений. Так, если наниматель не прекратил трудо
вых отношений, но утратил право на данное жилое по
мещение вследствие, например, переезда к супругу,
члены семьи полностью сохраняют свои права. Но если
наниматель до или даже после утраты права на жилое
помещение прекратит трудовые отношения с наймода
телем, это повлечет и утрату жилищных прав членами
его семьи. И именно потому, что правомочия членов
семьи в обязательствах такого рода зависят не от жи
лищных, а от трудовых отношений нанимателя, они
подпадают под понятие права на жилое помещение, а не
просто права на проживание в нем. Более того, как уже от
мечалось, не всегда прекращение трудовых отношений
с нанимателем оказывает влияние на жилищные права
и самого нанимателя, и членов его семьи. Это происхо
дит только в особо предусмотренных законом случаях.
Когда же специальное жилищное обязательство пре
вращается в общее, члены семьи, и без того имевшие
равное с нанимателем право на жилое помещение, ста
новятся обладателями этого права уже независимо от
трудовых отношений нанимателя.
Поиному решается вопрос о праве на жилое поме
щение в домах ЖСК (пп. 16, 19, 21, 24, 25 Примерного
устава ЖСК и пп. 2—4, 7 постановления Пленума Вер
ховного Суда СССР от 25 февраля 1967 г. ). В принципе
такое право принадлежит только самому члену коопе
ратива, и если членство им утрачивается, это обуслов
ливает и утрату жилищных прав совместно проживаю
щими с ним членами его семьи. Тем не менее правомо
чиям членов семьи
присущ некоторый элемент
независимости, приближающий их к праву на жилое
помещение.
Вопервых, при вступлении в ЖСК гражданин ука
зывает членов семьи, которые будут совместно с ним
проживать и с учетом которых определяются масштабы
допустимого участия пайщика в кооперативном жилищ
ном строительстве. Названные пайщиком члены семьи
включаются в решение ЖСК о выделении пайщику
квартиры и в ордер, выдаваемый на этом основании
исполкомом местного Совета. Тем самым они приобре
тают право на вселение в кооперативную квартиру, хотя
343
бы против этого возражал пайщик, и не могут быть впо
следствии выселены им по мотивам разрыва семейных
связей. В таком же правовом положении оказываются
и те члены семьи, которые в установленном порядке
были вселены пайщиком уже после занятия им коопе
ративной квартиры.
Вовторых, члены семьи пайщика утрачивают жи
лищные права только при таком прекращении членства
в ЖСК, которое не обязывает кооператив принять в свой
состав коголибо из них. Эта обязанность отсутствует,
если пайщик сам выбывает из ЖСК либо исключается
из него за неподчинение уставу, невыполнение членских
обязанностей, систематическое разрушение и порчу жи
лого помещения. Напротив, при исключении пайщика из
ЖСК ввиду невозможности совместного с ним прожива
ния кооператив обязан принять в свой состав любого
изъявившего такое желание члена семьи из числа сов
местно проживающих с пайщиком и возвратить исклю
ченному паенакопление после внесения пая вновь приня
тым членом. В случае смерти пайщика ЖСК несет ана
логичную обязанность перед совместно проживавшими
с пайщиком наследниками, причем с разрешения испол
кома в ЖСК могут быть приняты несколько наследни
ков, если имеется возможность выделить каждому из них
изолированное жилое помещение. При отсутствии на
следников, их отказе от дальнейшего проживания в квар
тире ЖСК или если они там вообще не проживали,
право на вступление в кооператив приобретают сов
местно проживавшие с умершим члены его семьи,
а внесенными ими суммами компенсируется пай,
перешедший к другим лицам по наследству. Преимуще
ственное право на вступление в ЖСК, принадлежа
щее членам семьи пайщика, обеспечивается судебной
защитой. И если оно будет реализовано, жилое
помещение останется в пользовании членов семьи,
несмотря на выбытие из ЖСК его первоначального
члена.
Втретьих, при определенных обстоятельствах возмо
жен принудительный раздел пая между пайщиком и чле
нами его семьи. Такое право предоставляется супругу
пайщика при расторжении брака, если внесенный пай
относится к общему супружескому имуществу, а каж
дому из супругов можно выделить в занимаемой квар
344
тире отдельную, хотя бы и не изолированную, комнату1.
Тогда в ЖСК принимается также второй супруг с тем,
что в случае несоответствия выделенной ему части Квар
тиры размеру приходящегося на его долю пая между су
пругами производятся дополнительные денежные рас
четы. Когда же раздел пая ввиду отсутствия необходи
мого числа комнат неосуществим, супруг, не являющийся
пайщиком, вправе либо взыскать с другого супруга свою
долю в деньгах и освободить жилое помещение, либо со
хранить за собой в прежнем объеме право на прожива
ние в кооперативной квартире.
Из сказанного видно, что правомочия членов семьи,
проживающих совместно с пайщиком в кооперативной
квартире, не могут получить однозначной оценки лишь
как право проживания или только как право на жилое
помещение. До тех пор, пока пайщик сохраняет членство
в ЖСК, правомочия членов его семьи не выходят за пре
делы права проживания. Но это особое право прожи
вания, уступающее по устойчивости праву пайщика
только в том смысле, что может быть прекращено вслед
ствие выбытия пайщика из состава кооператива. После
прекращения отношений членства между ЖСК и пайщи
ком, а в отношениях между разводящимися супругами
и независимо от этого, право проживания либо пре
кращается, либо сохраняется у одних и преобра
зуется в право на жилое помещение у других членов
семьи.
Право проживания. От права на жилое помещение
право проживания отличается тем, что производно (за
висимо) от него, носит временный (срочный) характер,
ограничено правомочиями, предоставленными обладате
лем права на жилое помещение, и возникает из поднайма
или вселения временных жильцов.
Поднаем (ст. ст. 320—322, 324 ГК, п. 5 постановления
Пленума Верховного Суда СССР от 25 марта 1964 г. )
устанавливается договором нанимателя жилого помеще
ния с третьим лицом поднанимателем. В поднаем мо
1
См. п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от
28 февраля 1970 г. В п. 9 того же постановления право на раздел
пая признается на тождественных основаниях за лицом, которое,
будучи введено в заблуждение, вступило в брак, признанный впо
следствии недействительным.
345
жет быть сдано жилое помещение целиком, если нани
матель и все члены его семьи временно отсутствуют, со
храняя право на это помещение. Для сдачи в поднаем
части помещения требуется, чтобы в результате вселения
поднанимателя на каждого проживающего приходилась
площадь в размере не менее установленной нормы
(в РСФСР — 9 кв. м).
Обязательной предпосылкой действительности до
говора поднайма является согласие на его заключение
наймодателя и всех совершеннолетних членов семьи
нанимателя. При сдаче во временное пользование
третьих лиц жилого помещения в квартире ЖСК возни
кают наемные, а не поднаемные отношения, ибо сам
сдающий не является нанимателем — он пользуется по
мещением в силу членства, а не договора жилищного
найма. Однако правила ГК, установленные для под
найма, распространяются и на эти отношения с тем,
что их возникновение предполагает согласие не наймо
дателя, а правления ЖСК (ч. 2 ст. 298 ГК). И только
в служебных помещениях договор поднайма заключен
быть не может.
Поднаем — договор возмездный и срочный. Взимае
мая с поднанимателя квартирная плата не должна пре
вышать той, которую за сданное в поднаем помещение
вносит сам наниматель, а в ЖСК — возмещаемых най
модателем за то же помещение эксплуатационных рас
ходов (ст. 305 ГК). Повышение квартирной платы до
двукратного размера допускается, только когда наряду
с жилым помещением поднаниматель пользуется пред
метами домашней обстановки. Извлекаемые нанимате
лем посредством поднайма нетрудовые доходы подле
жат взысканию в пользу государства. А если нетрудо
вые доходы извлекаются путем систематической сдачи
в поднаем изолированной комнаты, она может быть
изъята у нанимателя по правилам ст. 5 ГК, запрещаю
щей осуществление права вопреки его назначению
в нашем обществе.
Срок при поднайме существен потому, что за подна
нимателем не признается право возобновить договор по
его истечении. И если не состоится соглашение о про
лонгации договора, наниматель с наступлением об
условленного срока вправе в судебном порядке высе
лить поднанимателя, Такое же право наниматель имеет
346
и по бессрочному договору, но должен предупредить
поднанимателя о его прекращении за три месяца.
Поднаниматель состоит в правоотношениях только
с нанимателем, которые, однако, производны от отно
шений последнего с наймодателем. Поэтому наниматель
отвечает перед наймодателем за действия поднанима
теля, и независимо от истечения срока поднайма он
прекращается одновременно с прекращением жилищ
ного найма.
Временные жильцы (ст. ст. 323—324 ГК, п. 6 поста
новления Пленума Верховного Суда СССР от 25 марта
1964 г. ) отличаются от поднанимателей тем, что они
вселяются в жилое помещение не только для времен
ного, но и безвозмездного проживания (как гости, зна
комые и т. п. ). Право на их вселение вытекает из всех
видов жилищных обязательств, включая обязательства,
связанные со служебными помещениями. Оно может
быть по взаимному согласию осуществлено как нанима
телем (членом ЖСК), так и проживающими с ним со
вершеннолетними членами семьи. Согласия наймода
теля (правления ЖСК) на его осуществление не тре
буется. Но если временные жильцы вселяются на срок
свыше полутора месяцев, необходимо соблюсти то же,
что и при поднайме, условие о размере жилой площади,
приходящейся на каждого проживающего.
Указанный срок важен, однако, не для содержания
правомочий временных жильцов, а только для опреде
ления условий их вселения. Наниматель и совершенно
летние члены его семьи могут в любое время потребо
вать, чтобы временный жилец освободил помещение,
и вправе выселить его в судебном порядке. Лишь такие
временные жильцы, как поселившиеся к своим подо
печным опекуны и попечители, выселяются после пре
кращения опеки или попечительства.
Принадлежащее поднанимателям и временным жиль
цам право на проживание, сколько бы оно ни продол
жалось, не может перерасти в право на жилое поме
щение. Исключение сделано для двух случаев: а) за
опекунами и попечителями, назначенными к престаре
лым или инвалидам и поселившимся на их площадь,
эта площадь может быть закреплена исполкомом после
прекращения опеки (попечительства), если они добро
совестно выполняли свои обязанности; б) исполком
347
обязан закрепить освобожденное нанимателем жилое
помещение за поднанимателями или временными жиль
цами, если ими являются инвалиды Отечественной
войны, семьи военнослужащих и партизан, погибших
или пропавших без вести на фронтах Отечественной
войны, и если перечисленные лица поселились на дан
ную площадь до 1 января 1948 г. (постановление Совета
Министров СССР от 15 августа 1948 г.1 ) .
§ 3. Элементы жилищного обязательства
Субъекты. В этом обязательстве субъектами яв
ляются предоставляющий жилое помещение в пользова
ние и его пользователь.
В качестве предоставляющего помещение в пользо
вание выступает наймодатель или ЖСК. ЖСК — коопе
ративная, т. е. социалистическая организация. Наймо
дателем же может быть и гражданин — не только соб
ственник, но и арендатор строения. От того, какой
жилой фонд наймодатель представляет, во многом
зависит правовой режим возникшего обязательства.
Если сданное внаем жилое помещение перейдет в соб
ственность или оперативное управление другого лица,
наниматель не лишается своих прав (ч. 2 ст. 288, ч. 2
ст. 295 ГК). В отношениях между гражданами такой
факт вообще оставляет права нанимателя неприкосно
венными (п. 17 постановления Пленума Верховного
Суда СССР от 25 марта 1964 г. ). Если дом местного
Совета передается ведомству, даже имеющему право на
выселение лиц, прекративших с ним трудовые отноше
ния, тот, кто уже проживал в передаваемом доме, сохра
нит те же права, которые принадлежали ему в доме
местного Совета. Напротив, при передаче такими ведом
ствами своих домов местному Совету проживающие в
них жильцы приобретают обычные права нанимателей
в домах местных Советов, независимые от трудовых от
ношений с данным ведомством.
Нанимателем по договору жилищного найма и чле
ном ЖСК может быть только гражданин, но не юриди
1
348
СП СССР 1948 г. № 5, ст. 61.
ческое лицо. Если юридическое лицо снимает часть жи
лого дома для собственных нужд, возникают отношения
имущественного, а не жилищного найма. Когда же пред
приятие или учреждение по соглашению с индивидуаль
ным собственником поселяет в предоставленной ему
квартире или комнате своих работников для прожива
ния, отношения собственника дома с юридическим лицом
регулируются нормами об имущественном найме, а к его
отношениям с жильцами применяются нормы жилищного
законодательства.
Изменения могут произойти на стороне не только
предоставляющего, но и получающего жилое помещение
в пользование. Мы уже касались таких случаев, когда
речь шла о вселении к нанимателю членов его семьи,
а также о замене пайщика ЖСК. Кроме того, субъект
ный состав жилищного обязательства меняется вслед
ствие замены выбывшего нанимателя и обмена жилых
помещений.
Замена нанимателя осуществляется по правилам
ст. 315 ГК, рассчитанным на все виды жилищных обя
зательств, кроме установленных в служебных помеще
ниях и специальных жилищных обязательств в ведом
ственных домах1.
Поскольку члены семьи имеют равные с нанимате
лем жилищные права, особое выделение этой фигуры
приобретает лишь тот практический смысл, что от его
имени заключается договор жилищного найма и в непо
средственных отношениях с ним наймодатель решает
все связанные с пользованием жилым помещением во
просы. Тем не менее надобность в замене нанимателя
другим членом семьи иногда возникает. Это происходит
в случае выбытия, смерти или даже при жизни нанима
теля, если семья признает почемулибо его оставление
нецелесообразным. Тогда по требованию любого совер
шеннолетнего члена семьи, обладающего правом на жи
1
Толкование ст. 315 ГК в том смысле, что она оставляет откры
тым вопрос о возможности замены нанимателя в доме личного соб
ственника (см. Ю. К. Т о л с т о й , указ. соч., стр. 117), не согласуется
с ее формулированием в виде общей нормы, предусматривающей
исключение лишь для специальных жилищных обязательств в ведом
ственных домах, а такое же исключение для служебных помещений
предусмотрено ч. 3 ст. 297 ГК.
349
лое помещение и имеющего самостоятельный источник
средств существования, наймодатель обязан признать
его нанимателем, внеся соответствующие изменения в
договор жилищного найма. Однако для предъявления
такого требования необходимо согласие всех других со
вершеннолетних членов семьи, а при жизни первона
чального нанимателя также и его согласие. В случае
возникновения спора по этому поводу с наймодателем
или между совершеннолетними членами семьи он разре
шается в судебном порядке.
Обмен жилых помещений регулируется ст. ст 325
327 ГК, Инструкцией Министерства коммунального хо
зяйства РСФСР от 9 января 1967 г. и п. 10 постановле
ния Пленума Верховного Суда СССР от 25 марта 1964 г.
По своему юридическому содержанию обмен суще
ственно отличается от замены нанимателя. Замена нани
мателя, продолжающего проживать на той же площади,
сама по себе не вносит какихлибо изменений в субъект
ный состав жилищного обязательства. Иной характер
носит обмен, сущность которого состоит в том, что по
соглашению, заключенному нанимателями жилых поме
щений, каждый из них передает свою площадь другому,
получая в обмен на нее площадь контрагента. При этом
каждая сторона становится участником жилищных пра
воотношений, в которых состоял с наймодателем до об
мена ее контрагент. Иначе говоря, обмен представляет
собой взаимный перенаем жилых помещений, и именно
с учетом этого обстоятельства определяются его пра
вила.
Обмен возможен в пределах квартиры, дома, разных
домов одного фонда (фонда местного Совета, ведом
ственного фонда), разных домов различных фондов (до
мов ведомственного фонда и фонда местного Совета),
а также в пределах одного города или разных городов
(междугородный обмен). Не допускается лишь обмен
служебных помещений, а помещение, занимаемое по
специальному жилищному обязательству в ведомствен
ном доме, можно обменять только с лицом, состоящим
в трудовых отношениях с тем же ведомством. Никаких
других ограничений по видам жилищных обязательств,
служащих основанием обмена, закон не устанавливает.
Поэтому не исключен обмен помещения, занимаемого на
нимателем в доме личного собственника, на площадь в
350
доме ведомства или местного Совета 1. На общих осно
ваниях вправе произвести обмен и гражданин аренда
тор дома местного Совета.
По числу субъектов обмен бывает прямым, когда он
совершается между двумя нанимателями, и многосто
ронним (множественным), когда в нем участвуют три
и большее число нанимателей. Материальным объектом
обмена, по общему правилу, должно являться отдель
ное помещение — квартира, комната, хотя бы и не изо
лированная. Обмен части комнаты допустим в исклю
чительных случаях, например, когда это требуется для
обеспечения совместного проживания супругов 2. При об
мене необходимо соблюдение ряда условий.
Вопервых, должно быть получено согласие на обмен
всех совершеннолетних членов семьи, в том числе и вре
менно отсутствующих, если за ними сохраняется право
на площадь, а когда в обмен передается площадь подо
печного, требуется согласие органа опеки. Обмен смеж
ных комнат допускается только с согласия всех прожи
вающих в них лиц независимо от того, обмениваются
ли обе комнаты или одна из них. При отказе в согласии
со стороны перечисленных лиц можно добиваться об
мена в принудительном (судебном) порядке. Хотя п. 13
постановления Пленума Верховного Суда СССР от
25 марта 1964 г. и связывает принудительный обмен
только с виновным поведением одного из проживающих
в данной квартире или комнате, необходимость такого
обмена вызывается также другими основаниями 3 . И суд
должен удовлетворить требование об обмене, если он
целесообразен (ввиду, например, ненормальных отно
шений, сложившихся между членами семьи) и не ухуд
шает жилищных условий лиц, отказывающих в согласии
на его совершение.
Вовторых, должно быть получено согласие на обмен
со стороны личного собственника дома, в котором на
1
Вопреки высказываемому иногда в литературе, но не основан
ному на законе противоположному мнению (см., например–,
В. Р. С к р и п к о , И. Б. М а р т к о в и ч , П. Г. С о л о в ь е в , Жи
лищное законодательство в СССР и РСФСР, Стройиздат, 1965,
стр. 170).
2
См. И. П. П р о к о п ч е н к о , Управление и пользование жи
лым фондом в СССР, Стройиздат, 1970, стр. 267.
3
См. Ю. К. Т о л с т о й , указ. соч., стр. 136—138.
351
ниматель проживает, причем это согласие имеет безу
словное значение, и отказ собственника не подлежит
судебному оспариванию. В ст. 325 ГК указывается
также на необходимость согласия наймодателя при об
мене жилого помещения, находящегося в доме ведомст
венного фонда. Но соответственно указаниям той же
статьи в этом случае отказ в согласии на обмен может
быть оспорен в судебном порядке, а основанием к от
казу могут служить только обстоятельства, предусмот
ренные в ст. 326 ГК и в Инструкции от 9 января 1967 г.
Вместе с тем и обмен жилого помещения в доме мест
ного Совета, необходимость согласия которого вообще
не предусмотрена, исключается по тем же основаниям.
К ним относятся: а) предъявление иска к нанимателю
о расторжении или изменении договора найма занима
емого им помещения; б) спекулятивный (например, об
мен с доплатой) или фиктивный характер обмена (ус
тупка под видом обмена права на жилое помещение);
в) дом, в котором наниматель проживает, находится
под угрозой обвала или подлежит сносу; г) иногородний
обмен сопряжен с нарушением условий прописки в Мо
скве, Ленинграде и курортных зонах или требует офор
мления, при котором обменные ордера должны выда
ваться за пределами этих городов и зон. При отсутствии
всех перечисленных оснований обмен осуществим путем
предъявления судебного иска как в случае, если испол
ком отказывает в его оформлении, так и когда ведомство
не дает на него согласия 1. Отсюда следует, что, несмотря
на различные формулировки, закон в принципе устанав
ливает одинаковый режим для права на обмен, которое
принадлежит нанимателям в ведомственных домах и в
домах местных Советов.
Втретьих, для оформления обмена жилого помеще
ния, находящегося в доме местного Совета или ведом
ства, подается специальное заявление с приложением
к нему справки о том, какое помещение наниматель за
нимает и кто проживает в нем с правом и без права на
жилую площадь. В самом заявлении или в приложении
к нему свидетельствуется согласие на обмен совершенно
1
Судебное понуждение к обмену возможно и в специальных жи
лищных обязательствах, где, однако, помимо названных обсто
ятельств, обмен исключается выбором контрагента, не состоящего
в трудовых отношениях с данным ведомством.
352
летних членов семьи, а также ведомства, если в его доме
расположено хотя бы одно из обмениваемых помещений.
Соглашение об обмене вступает в силу лишь после вы
дачи исполкомом местного Совета обменных ордеров.
Обмен в пределах индивидуального жилого фонда счи
тается совершенным, как только стороны оформят пись
менно соглашение о нем, а если письменная форма не
соблюдена, — то после фактического переселения каждо
го из нанимателей на площадь контрагента.
Вчетвертых, в домах местных Советов и ведомств
стороны обязаны до переселения передать соответству
ющим домоуправлениям под расписку обменные ордера,
служащие единственным основанием для занятия полу
ченных по обмену помещений. Если это требование не
выполнено, поселение рассматривается как самоуправ
ное и влечет за собой выселение без суда, в админист
ративном порядке. Стороны делают также надпись на
договорах найма обмениваемых помещений о передаче
контрагенту всех прав и обязанностей, вытекающих из
договора.
Договор об обмене жилого помещения, являясь
гражданскоправовой сделкой, может быть принуди
тельно осуществлен и оспорен по основаниям, допуска
ющим оспаривание сделок вообще. Бывает, что уже
после получения обменных ордеров одна из сторон
уклоняется от реализации обмена. Поскольку с момента
выдачи ордера обменный договор считается совершен
ным, вторая сторона вправе добиваться принудитель
ного переселения в судебном порядке. Кроме того, об
менная сделка может страдать теми или иными поро
ками, обусловливающими ее недействительность. При
таких обстоятельствах заинтересованные лица вправе об
ратиться в суд с требованием об аннулировании ордера,
а если он уже реализован, то и с иском о выселении
контрагентов, которым возвращается прежняя площадь,
поскольку право на нее не утрачено. Иски предъяв
ляют жилищные органы, когда обмен носит спекулятив
ный или фиктивный характер, отдельные граждане, когда
обмен нарушает их законные интересы, или сами об
менивающиеся стороны, когда обмен совершен под
влиянием угрозы, насилия, обмана, заблуждения и т. п.
Контрагенты, предъявляющие иски о признании об
менной сделки недействительной, чаще всего ссылаются
353
на то, что полученная ими в порядке обмена площадь
имеет существенные недостатки. При разрешении таких
дел суд должен установить, знал ли контрагент о недо
статках. Например, по делу установлено, что истцы не
однократно бывали у А., видели, что комната, которую
она занимала, находится в старом доме и что эта ком
ната требует ремонта, но один из истцов настаивал на
обмене, так как по семейным обстоятельствам не мог
продолжать жить в прежней квартире. Ввиду этого суд
не нашел оснований для удовлетворения иска о призна
нии обменного договора недействительным. Когда же
выявляется нарушение установленного порядка обмена
или его противозаконность, заявленный иск об аннули
ровании обмена подлежит безусловному удовлетво
рению.
Особые правила введены для обмена, одним из объек
тов которого является жилое помещение, находящееся
в пользовании члена ЖСК (п. 19 Примерного устава
ЖСК, п. 2 постановления Пленума Верховного Суда
СССР от 25 февраля 1967 г. ). В этих случаях необхо
димо, чтобы контрагент пайщика был принят в члены
ЖСК и исполком местного Совета разрешил обмен. От
каз ЖСК в приеме в кооператив контрагента пайщика
не подлежит судебному обжалованию. Но если в ЖСК
контрагента принимают, а исполком в разрешении на
обмен отказывает, его действия могут быть оспорены
в судебном порядке. Принимаемый в связи с обменом
в кооператив новый член должен внести пай, который
используется для возврата пая выбывающему из коопе
ратива члену. И только когда оба совершающих обмен
контрагента состоят членами одного и того же или раз
ных ЖСК, стороны передают друг другу право на рав
ные суммы пая, а разница в паенакоплениях вносится
в кооператив одной из них и выплачивается кооперати
вом другой.
Нетрудно заметить, что, включая элементы обмена,
охарактеризованные действия не сводятся только к об
мену в юридическом его понимании. Обмен означает
взаимную уступку прав и обязанностей. Но для занятия
на основе обмена помещения в кооперативном доме
должно последовать принятие контрагента в члены
ЖСК, кроме случаев, когда обмениваются помещения
354
одного кооператива. Хотя такое принятие и обусловлено
соглашением об обмене, однако право членства не усту
пается, а по решению общего собрания возникает непо
средственно в лице нового пайщика Только с учетом
отмеченных обстоятельств и лишь в условном его значе
нии термин «обмен» следует применять к соответствую
щим отношениям.
Жилищные условия члена ЖСК могут быть улуч
шены, если он нуждается в этом, не только посредством
обмена, но и путем использования предоставленного
ему права на первоочередное получение квартиры, осво
бодившейся в доме того же кооператива, с одновремен
ным внесением дополнительной суммы пая (п. 19 При
мерного устава ЖСК). Это право подлежит судебной
защите, если для занятия освободившейся квартиры
в кооператив принимаются посторонние лица. При
предъявлении же притязания на нее несколькими чле
нами ЖСК вопрос решается самим кооперативом (п. 2
постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от
28 января 1970 г. ).
Объект. Своеобразие жилищного обязательства во
площается в таком его материальном объекте, как жи
лое помещение. Сообразно со спецификой этого матери
ального объекта определяются те действия сторон (по
передаче помещения, его оплате, ремонту и т. п. ), кото
рые образуют юридический объект жилищного обяза
тельства.
Под жилым помещением понимают комнату, нес
колько комнат или квартиру. Не разрешается сдача
в порядке жилищного найма нежилых помещений
(складских, конторских и т. п. ). Во всех домах, кроме
домов индивидуального фонда, ст. ЗОО ГК запрещает
также сдачу внаем части комнаты, неизолированного
жилого помещения (смежной комнаты) или подсобных
помещений (кухни, коридора, кладовой). Суд признал,
например, недействительным выданный Г. одним из
райисполкомов г. Петрозаводска ордер на заселение
кухни в коммунальной квартире, а требование жильцов
этой квартиры о выселении Г. — подлежащим удовлет
ворению. В ЖСК предметом обязательства, по общему
правилу, может быть только отдельная квартира, выде
ленная в соответствии с размером пая и количеством
355
членов семьи пайщика, но не превышающая по своим раз
мерам 60 кв. м жилой площади (п. 16 Примерного устава
ЖСК). И лишь при приеме в ЖСК нескольких наслед
ников пайщика или разделе пая между разводящимися
супругами предметом обязательства становится не
квартира, а отдельная комната.
Следует, однако, иметь в виду, что в прошлом до
пускалось предоставление нанимателю в домах государ
ственного, кооперативного и общественного фонда так
же смежных, т. е. таких комнат, которые связаны
с другими общим входом. Поскольку действующий за
кон исключает подобную возможность, сложившаяся
ранее ненормальная ситуация должна быть ликвидиро
вана сразу же, как только для этого появляются необ
ходимые п–редпосылки. А они появляются во всех слу
чаях освобождения смежной комнаты проживающими
в ней лицами. При этих условиях смежная комната под
лежит передаче нанимателю, с жилым помещением ко
торого она связана общим входом (ч. 4 ст. 316 ГК).
К передаче не прибегают, лишь когда освободившаяся
смежная комната по существующим нормам является
для нанимателя излишней и может быть без ухудшения
жилищных условий всех проживающих в данной квар
тире лиц переоборудована в изолированную комнату
(п. 9 постановления Пленума Верховного Суда СССР
от 25 марта 1964 г. ).
Для определения правового режима предмета жилищ
ного обязательства существенное значение имеет норма
жилой площади, применяемая в домах местных Советов
и ведомственного фонда, кроме выделенных в них слу
жебных помещений.
Под нормой жилой площади понимается предельная
ее величина, которая может приходиться на каждого
члена семьи, имеющего право на жилое помещение. Она
определяет не самое право, а его границы. И если раз
мер жилой площади, на которой семья проживает, меньше
нормы, это еще не дает ей права требовать увеличения
площади, а при наличии прочих условий возможна лишь
постановка такой семьи на учет для улучшения ее жи
лищных условий в порядке очередности. Сущность же
нормы жилой площади состоит в том, что если нанима
тель и его семья проживают в помещении, не выходя
щем за пределы нормы, то нет излишков жилой пло
356
щади и потому не может быть поставлен вопрос об их
изъятии или оплате в повышенном размере.
Норма жилой площади определяется республикан
ским законодательством. В РСФСР она составляет
9 кв. м на каждого члена семьи (ч. 5 ст. 316 ГК).
При ее исчислении учитываются не только члены семьи,
но и домработница, хотя она не обладает правом на
площадь. Этот вывод основывается на правилах оп
латы излишней жилой площади, которые из ее под
счета исключают норму, приходящуюся на домработ
ницу.
Некоторые лица обладают правом на дополнительную
площадь 1. К их числу относятся лица, страдающие за
болеваниями, перечисленными в особом перечне; от
ветственные работники госорганов, партийных, профсо
юзных, общественных и кооперативных организаций
согласно установленному перечню; военнослужащие, на
чиная с полковника, в том числе и ушедшие в отставку
по выслуге лет или уволенные в запас; Герои Советского
Союза и Герои Социалистического Труда; заслуженные
деятели науки, искусства и техники; народные и заслу
женные артисты; авторы научных открытий, заслуженные
изобретатели и рационализаторы, а также авторы изо
бретений и рационализаторских предложений, имеющих
большое народнохозяйственное значение; научные ра
ботники, имеющие ученую степень доктора или канди
дата наук либо ученое звание профессора, доцента или
старшего научного сотрудника, а также писатели, ком
позиторы, художники, скульпторы и архитекторы, явля
ющиеся членами Союза советских писателей или соот
ветствующих художественных союзов; медицинские и
зубные врачи, занимающиеся частной практикой на дому;
персональные пенсионеры и их семьи и др.
Дополнительная площадь может составлять отдель
ную комнату любого размера, а при ее отсутствии 10
кв. м и для научных работников, художников, скульп
торов, архитекторов, писателей, композиторов и некото
рых других лиц 20 кв. м. Лица, страдающие опреде
ленными заболеваниями, в зависимости от характера
этих заболеваний имеют право в одних случаях на до
1
См «Законодательство о жилищнокоммунальном хозяйстве»,
т. I, стр 681—689.
357
полнительную площадь в виде отдельной комнаты, а в
других в виде 10 кв. м. Право на дополнительную
площадь признается также за адвокатами по ходатай
ству в каждом отдельном случае президиума коллегии
адвокатов, но в пределах норм, установленных испол
комом местного Совета.
Если правом на дополнительную площадь обладает
несколько членов семьи, ей выделяется дополнительно
не более одной комнаты либо площадь в размере двух
дополнительных норм. Научные работники, художники,
скульпторы, архитекторы, писатели и композиторы, жи
вущие без семьи, приобретают право на дополнитель
ную площадь при условии, что их основная площадь не
достигает 28 кв. м.
Право на дополнительную площадь, если оно не под
тверждено бесспорными документами (например, дипло
мом об ученой степени), должно быть оформлено кар
точкой, которая выдается жилищными органами на
основе специально представленных документов (напри
мер, о заболевании и др. ).
Площадь, выходящая за пределы основной и допол
нительной нормы, которая причитается данной семье,
квалифицируется как излишки. Например, семья в сос
таве четырех человек, из которых три научные работ
ники, проживает вместе с домработницей в квартире
метражом 100 кв. м. На такую семью приходится:
по норме 45 кв. м (9 х 5) и, если нет дополнительной
комнаты, 40 кв. м дополнительной площади (20 х 2),
а всего 95 кв. м. Следовательно, излишки составят
5 кв. м.
Правовой режим, установленный для излишков, за
висит от того, являются ли они внутрикомнатными или
образуют отдельную изолированную комнату, а в пос
леднем случае от того, в доме какого фонда они обра
зовались (ст. 316 ГК, п. 8 постановления Пленума Вер
ховного Суда СССР от 25 марта 1964 г., п. 1 постанов
ления Пленума Верховного Суда РСФСР от 20 декабря
1965 г. ).
Внутрикомнатные излишки изъятию не подлежат.
Недопустимо их изъятие и путем переселения нанима
теля. Так, Бакинский горисполком предъявил иск к А.
о переселении в целях изъятия у нее излишков разме
ром 21 кв. м. Суд отклонил этот иск, указав, что пере
358
селение по подобным основаниям законом не предус
мотрено.
Последствием образования внутрикомнатных излиш
ков является их оплата в троекратном размере установ
ленных ставок (п. 12 постановления ЦИК и СНК СССР
от 4 июня 1926 г. 1) за изъятием половины жилищной
нормы (в РСФСР 4, 5 кв. м), которая оплачивается по
обычным ставкам. Пенсионеры оплачивают в однократ
ном размере 15 кв. м излишков. Напротив, частнопрак
тикующие врачи оплачивают в троекратном размере
даже дополнительную площадь. Все прочие лица, имею
щие право на дополнительную площадь, оплачивают ее
в однократном размере в пределах 10 кв. м, а научные
работники, художники, скульпторы, архитекторы, писа
тели и композиторы оплачивают в том же размере до
полнительную площадь целиком.
При образовании излишков в виде отдельной изоли
рованной комнаты осуществима их ликвидация в уста
новленном порядке. К ней нельзя прибегать, лишь когда
по прямому указанию закона излишняя изолированная
комната приравнивается к внутрикомнатным излиш
кам. Это относится прежде всего к комнатам, размер
которых не достигает 9 кв. м. Аналогично решается тот
же вопрос в случаях, когда изъятие изолированной ком
наты вызвало бы одно из двух последствий: необходи
мость для лиц разного пола независимо от их возраста
(кроме супругов) проживать в одной комнате или посе
ление супругов в двух разных комнатах. Например,
супруги, их сын и дочь проживают в квартире, состоя
щей из трех изолированных комнат (36, 10 и 10 кв. м).
Излишки, следовательно, равны 20 кв. м и представлены
двумя изолированными комнатами. Но при изъятии
даже одной из них либо сын и дочь должны будут
проживать в одной комнате, либо, во избежание этого,
отцу пришлось бы поселиться с сыном, матери — с
дочерью, и тогда супруги проживали бы в двух раз
ных комнатах. Таким образом, ни одна из этих комнат
изъятию не подлежит.
Но при отсутствии перечисленных обстоятельств из
лишки в виде изолированной комнаты могут быть лик
видированы.
1
СЗ СССР 1926 г. № 44, ст. 312. См. также СУ РСФСР 1928 г.
№ 53, ст 402.
359
В домах местных Советов это приводит к возложе
нию на нанимателя альтернативного обязательства 1: по
его выбору либо передать излишнюю изолированную
комнату любому избранному им лицу, либо сдать ее для
заселения исполкомом местного Совета.
Первый способ осуществим с момента образования
излишков до истечения трех месяцев со дня письмен
ного предупреждения нанимателя жилищными орга
нами. Этот способ оформляется вселением избранного
нанимателем лица и последующим совместным их об
ращением в исполком о выдаче ордера вселившемуся
или получением ордера и последующим вселением. В
обоих случаях отказ исполкома в выдаче ордера может
быть оспорен в судебном порядке нанимателем и изб
ранным им лицом сообща. Для нанимателя основанием
иска служит тот факт, что отказом в выдаче ордера ис
полком лишает его права выбора одного из двух спосо
бов исполнения альтернативного обязательства. Для
третьего лица таким основанием является нарушение
исполкомом его права на занятие жилого помещения
с согласия нанимателя, а если помещение уже им за
нято, то права пользования полученной площадью 2. По
скольку особые обстоятельства /(например, специальные
условия паспортного режима) не исключают передачи
площади избранному нанимателем лицу, суд должен
признать за ним право на эту площадь.
Второй способ также осуществим в течение всего
указанного времени. Но если трехмесячный срок со дня
письменного предупреждения истек, а выбор не произ
веден, обязательство нанимателя ликвидировать из
лишки перестает быть альтернативным и подлежит ис
полнению только путем передачи изолированной ком
1
См. Ю. Г. Б а с и в , указ. соч., стр. 166.
Как правильно отмечает Б. С. Лесин (см. Б. С. Л е с и н , Из
менение жилищных правоотношений, автореферат канд. дисс, Л, 1967,
стр. 8), до вселения третьего лица в изолированную комнату нанима
тель утрачивает право на нее лишь с момента выдачи ордера этому
лицу, а пока ордер не выдан, он может от своего выбора отказаться.
Но если наниматель не только не меняет своего решения, а, напротив,
предъявляет судебный иск о его принудительном исполнении, это по
рождает также право на иск у третьего лица, за которым суд и дол
жен признать право на жилое помещение, ставшее предметом возбуж
денного спора.
2
360
наты для ее заселения исполкому местного Совета.
В противном случае эта комната может быть истребо
вана в судебном порядке.
В изъятие из изложенных общих правил для слу
чаев образования излишков у нанимателя, проживаю
щего с семьей в отдельной квартире, установлен иной
порядок. Он вправе требовать взамен занимаемой пре
доставления ему другой квартиры меньшего метража.
Если это требование не будет выполнено, то и нанима
тель освобождается от обязанности ликвидировать из
лишки одним из двух указанных способов. Если же он
сам отказывается от надлежаще предоставленной квар
тиры, возрождается его обязательство по ликвидации
излишков в общеустановленном порядке.
В отличие от этого в домах ведомственного фонда
обязательство
нанимателя ликвидировать излишки
в виде изолированной комнаты не строится как аль
тернативное. Излишки здесь ликвидируются только пу
тем добровольной передачи или судебного их изъятия
для заселения наймодателем. Но если жилое помеще
ние получено нанимателем в ведомственном доме не
в связи с трудовыми отношениями, а по иным основа
ниям (например, за счет помещений, выделенных ве
домствами в распоряжение исполкома), образовавшиеся
излишки подчиняются таким же правилам, как и в до
мах местных Советов 1.
В результате ликвидации излишков меняется объ
ект жилищного обязательства, хотя обычно этому пред
шествует изменение его субъектного состава. Именно
вследствие того, что ктолибо из членов семьи выбы
вает, число участников жилищного обязательства умень
шается и тем самым образуются излишки. Но объект
жилищного обязательства меняется также в связи
с переустройством жилого помещения, его разделом
либо объединением двух или нескольких жилых поме
щений в объект единого обязательства.
Переустройство (перепланировка) жилого помеще
ния означает установку в нем перегородок, превраще
ние смежной комнаты в изолированную и т. п. (ст. 317 ГК,
Правила и нормы технической эксплуатации жилищ
1
См. Б. С. Л е с и н , указ. автореферат, стр. 7—9.
361
ного фонда, утвержденные МКХ РСФСР 31 декабря
1968 г.; п. 2 постановления Пленума Верховного Суда
РСФСР от 20 декабря 1965 г. ). Этому не препятствуют
договоры жилищного найма любых видов, проявляет ли
соответствующую инициативу наймодатель или нанима
тель. От кого бы, однако, такая инициатива ни исходила
и какой бы вид жилищного фонда она ни затрагивала,
для переустройства требуется разрешение исполкома
местного Совета, даваемое после утверждения проекта
переустройства междуведомственной комиссией. Как акт
административного надзора за сохранением жилого фон
да решение исполкома по этому поводу не подлежит
судебному оспариванию и может быть обжаловано лишь
в административном порядке. Кроме того, переустрой
ство по инициативе наймодателя требует согласия нани
мателя и всех совершеннолетних членов его семьи, а
если инициатором переустройства является наниматель,
он должен получить согласие всех совершеннолетних
членов своей семьи и наймодателя. Отказ в согласии на
переустройство любого из перечисленных лиц может
быть оспорен в суде, за исключением отказа наймода
теля — личного собственника, вопреки воле которого
переустройство вообще недопустимо.
При разрешении подобных споров суды учитывают,
что по прямому указанию закона переустройство жи
лого помещения может осуществляться только в целях
повышения его благоустроенности. Отсюда вытекает,
что, когда предполагается переустройство коммуналь
ной квартиры, необходимо согласие всех проживающих
в ней нанимателей и совершеннолетних членов их семей,
а при отсутствии согласия любого из них окончательное
решение принимает суд по иску заинтересованного
лица.
Примерный устав ЖСК не наделяет члена коопера
тива правом на переустройство (перепланировку) квар
тиры. Поэтому даже с санкции исполкома местного Со
вета переустройство может быть произведено только
по разрешению ЖСК без права на судебное оспарива
ние его действий.
Раздел жилого помещения (ст. 313 ГК, п. 3 поста
новления Пленума Верховного Суда СССР от 25 марта
1964 г. ) влечет образование вместо единого двух или
362
нескольких жилищных обязательств. Но так как все
участники раздела являются субъектами исходного пра
воотношения, раздел юридически означает изменение
этого правоотношения как по субъектному составу, так
и по объекту.
Исключен раздел служебного или такого помеще
ния, которое предоставлено по специальному жилищ
ному обязательству в ведомственном фонде. В домах
личных собственников раздел может быть осуществлен
только по соглашению с собственником дома. В домах
ЖСК право на раздел предоставлено лишь в двух уже
упоминавшихся случаях: при приеме в кооператив
нескольких проживавших вместе с умершим пайщиком
наследников, если они настаивают на разделе пая соот
ветственно числу изолированных помещений в квар
тире, а также при расторжении брака, если пай состав
ляет общее имущество супругов и каждому из них может
быть выделена отдельная, хотя бы и не изолированная,
комната.
В жилищных обязательствах всех других видов нани
матель и совершеннолетние члены его семьи, обладаю
щие самостоятельным источником средств к существо
ванию, имеют право на раздел жилого помещения, и оно
защищается в судебном порядке.
При осуществлении членом семьи права на раздел
ему должна быть выделена изолированная комната.
Если для этого необходимы переустройство или пере
планировка, то, соблюдая установленный порядок,
можно предъявить требование о разделе, сопряженное
с требованием о переустройстве (перепланировке). По
скольку каждый член семьи имеет равное с другими
право на жилое помещение, то и раздел производится
в равных долях, если иное не было оговорено при все
лении новых членов семьи. Отступление от принципа
равенства долей может быть вызвано лишь объектив
ным несоответствием таким долям имеющихся на дан
ной площади изолированных жилых помещений. Суд
учитывает также сложившийся в семье порядок поль
зования жилым помещением (когда, например, сыну
для проживания выделяется определенная комната) и
разрешает вопрос о разделе хотя и с отступлением
от равенства долей, но соответственно этому по
рядку.
363
Объединение двух или нескольких жилых помещений
в объект единого обязательства (ст. 314 ГК) акт, пря
мо противоположный разделу. Он приводит к образова
нию на базе нескольких единого жилищного обязатель
ства. Но так как прибегающие к нему лица уже состоят
в жилищных правоотношениях, этот акт юридически
означает изменение таких правоотношений по субъект
ному составу и объекту одновременно.
Юридической предпосылкой объединения признается
образование единой семьи лицами, проживающими в
одной квартире и пользующимися жилыми помеще
ниями по отдельным договорам. Если этой предпосылки
нет, в объединении должно быть отказано, ибо в подоб
ных случаях оно обычно используется для прикрытия
незаконной передачи жилого помещения одним нанима
телем другому. При наличии же указанной предпосылки
у нанимателей возникает право на объединение.
Статья 314 ГК закрепляет это право за участниками
любых договоров жилищного найма, кроме заключае
мых по поводу служебных помещений. (ч. 3 ст. 297 ГК).
Однако систематическое толкование норм жилищного
законодательства приводит к выводу, что им не обла
дают и наниматели в домах личных собственников,
а потому объединение здесь всегда требует согласия
наймодателя. Следует также признать, что наниматель,
проживающий в ведомственном доме по специальному
жилищному обязательству, вправе объединиться лишь
с нанимателем, обладающим таким же правом на жи
лое помещение1. Но какие бы условия для права на объ
единение ни требовались, если у нанимателей такое
право имеется, а наймодатель уклоняется от заключе
ния единого договора, объединение может быть осуще
ствлено в судебном порядке посредством иска, предъ
явленного к наймодателю.
Для домов ЖСК объединение жилых помещений за
коном не предусмотрено. Практическая надобность
в этом может возникнуть, только когда после раздела
кооперативной квартиры между разведенными супру
гами они восстанавливают брачные отношения или
когда принятые в ЖСК в связи со смертью пайщика
1
364
См. Ю. К. Т о л с т о й , указ соч, стр. 115.
несколько его наследников объединяются в единую
Семью. И если бы это произошло, то по заявлению заин
тересованных лиц общее собрание ЖСК могло бы в ус
тановленном порядке оформить на одного из них член
ство в кооперативе и общую сумму пая. Но решение та
ких вопросов входит в исключительную компетенцию
ЖСК и судебному оспариванию не подлежит.
Как объединение нескольких жилых помещений
в объект единого обязательства, так и раздел жилой
площади могут явиться результатом обмена. Когда про
живающие на общей площади обменивают ее на пло
щадь в разных квартирах, обмен служит средством раз
дела. Но он выступает в качестве способа объединения,
когда разные помещения меняются сообща на единую
площадь (квартиру, комнату или несколько комнат
в одной квартире). При оформлении таких сделок жи
лищные органы обязаны проверить их соответствие
не только правилам об обмене, но и требованиям, ко
торые предъявляются к разделу жилой площади или
объединению жилых помещений.
Форма. Жилищные обязательства в домах местных
Советов или ведомств требуют письменного оформления
(ч. 1 ст. 299 ГК). Они должны оформляться ордером,
финансовым лицевым счетом, а также письменным до
говором (п. 1 Правил пользования жилым помеще
нием). Последнее требование на практике зачастую не
соблюдается, и дело ограничивается лишь тем, что в со
ответствии с ордером наймодатель фактически предос
тавляет, а наниматель фактически занимает выделен
ное ему жилое помещение. Такие действия отнюдь не
составляют односторонних сделок наймодателя и нани
мателя1. Каждая из односторонних сделок, даже если
они взаимосвязаны, совершается самостоятельно и по
рождает определенные юридические последствия неза
висимо от другой. Между тем наниматель не мог бы по
селиться в жилое помещение, если бы оно не было пре
доставлено, как и наймодатель предоставляет помеще
ние лишь по требованию нанимателя, желающего в нем
поселиться. Поэтому фактическое вселение, не сопро
вождаемое письменным договором, есть тоже договор,
1
Как полагает В. Ф. Чигир (см. В. Ф. Ч и г и р , Советское жи
лищное право, 1968, стр. 60).
365
не облеченный, однако, в требуемую форму. Поскольку
же письменная форма в этом случае не составляет ус
ловия действительности договора, а факт его заключе
ния с очевидностью вытекает из занятия жилого поме
щения и открытия нанимателю финансового лицевого
счета, существование договора не может быть постав
лено ни под какое сомнение.
К жилищным обязательствам в домах личных собст
венников какиелибо особые требования относительно их
оформления не предъявляются. Здесь действуют общие
правила о форме сделок. Но так как при вселении нани
мателя соблюдаются условия паспортной прописки, то
имеются и письменные доказательства заключения до
говора.
В домах ЖСК, где право на жилое помещение воз
никает не из договора, а из членства, договор с пайщиком
вообще не заключается. Удостоверению его прав служит
список членов ЖСК, утвержденный исполкомом местного
Совета, решение общего собрания о распределении жи
лых помещений и ордер, выданный исполкомом на этом
основании.
Срок. В договоре жилищного найма срок его действия
определяется соглашением сторон, когда в качестве най
модателя выступает гражданин (ч. 2 ст. 299 ГК). При этом
различаются юридические последствия годичного и более
продолжительного срока (ч. 2 ст. 328 ГК, пп. 1617 по
становления Пленума Верховного Суда СССР от 25 мар
та 1964 г. ).
Если договор заключен на срок не свыше года с обя
зательством освободить помещение, то, как только он
истечет, наймодатель вправе требовать, чтобы помещение
было освобождено. Когда же договорный срок превышает
годичный период, наниматель, добросовестно выполняв
ший свои обязанности, сохраняет право на жилое поме
щение и управомочен требовать возобновления договора
на новый срок. Это право отпадает, лишь если будет
установлено, что помещение необходимо для личного
пользования собственника (ввиду, например, болезни)
или членов его семьи, даже не проживавших с ним ранее,
но нуждающихся в жилой площади. Те же правила при
меняются к договорам, заключенным на срок не свыше
года с обязательством освободить помещение, если впо
следствии стороны возобновили действие договора и в ре
366
зультате общий срок пользования жилым помещением
превысил один год. Они распространяются и на договоры»
заключенные без указания срока, с тем, что, помимо воз
никшей у собственника или членов его семьи нуждаемо
сти в сдаваемой жилой площади, необходимо предупре
дить нанимателя за три месяца о прекращении договора.
На тех же основаниях и лишь по истечении срока дого
вора, а при отсутствии срока — с предупреждением за
три месяца нанимателя вправе выселить новый собствен
ник. Вместе с тем в выселении нанимателя должно быть
отказано, если суд установит, что собственник добивается
его выселения для продажи дома или для сдачи жилого
помещения внаем другому лицу. И только когда нанима
тель был вселен в комнату, занимаемую самим собствен
ником или членами его семьи, иск о выселении удовлетво
ряется независимо от срока проживания.
В домах местных Советов и ведомственных домах,
даже когда помещение предоставляется по специальному
жилищному обязательству, письменный договор заклю
чается сроком на 5 лет, а относительно служебных поме
щений на все время работы нанимателя (ч. 1 ст. 299 ГК).
Тем самым вопрос о возобновлении договора найма слу
жебного помещения вообще не возникает. В остальных
случаях наниматель имеет право возобновить договор, но
оно может быть оспорено по суду со ссылкой на систе
матическое невыполнение нанимателем своих обязанно
стей (ч. 1 ст. 328 ГК). Понятно также, что для возобно
вления договора как основания специального жилищного
обязательства, установленного в ведомственном доме,
необходимо, чтобы наниматель сохранил трудовые отно
шения с данным ведомством. При отпадении трудовых
отношений, если специальное жилищное обязательство не
трансформировалось в общее, наймодатель не только не
обязан возобновлять договор, но и не связан сроком его
действия.
Вследствие того, что с членами ЖСК договоры вовсе
не заключаются, здесь не может быть речи и о сроке до
говора. Право членства в принципе бессрочно и прекра
щается в связи со смертью пайщика, его выходом
или исключением из кооператива в установленном по
рядке.
Права и обязанности сторон. Они определяются за
коном, соглашением сторон, а при найме помещений
367
в домах местных Советов и ведомств также правилами
Типового договора. При этом изменение условий дого
вора, по общему правилу ст. 313 ГК, допускается только
е согласия нанимателя, членов его семьи и наймодателя
Согласия одной из сторон не требуется, лишь когда по
прямому указанию закона она не вправе возражать про
тив изменения договора другой стороной (раздел и объе
динение жилых помещений, замена нанимателя, ликвида
ция образовавшихся излишков в виде изолированной
комнаты ст. ст. 313316 ГК).
Ввиду взаимного характера договора жилищного
найма права и обязанности его участников могут быть
рассмотрены в рамках обязанностей каждой из сторон.
Наймодатель несет следующие обязанности:
а) предоставить жилое помещение в состоянии, соот
ветствующем условиям договора и его назначению имен
но как жилого помещения. В противном случае нанима
тель вправе истребовать помещение по суду и взыскать
возмещение понесенных им убытков (ст. ст. 281282,
295 ГК);
б) производить капитальный ремонт жилого поме
щения (ст. ст. 284, 295 ГК). В домах местных Советов
и ведомств к капитальному ремонту относится замена
основных конструкций дома, дверей, окон, полов, перек
ладка печи, ремонт центрального отопления, водопро
вода, канализации, ванного оборудования и мусоропро
вода (п. 4 Типового договора). Нарушение этой обязан
ности управомочивает нанимателя произвести капиталь
ный ремонт, предусмотренный договором или вызывае
мый неотложной необходимостью, и взыскать с наймода
теля стоимость ремонта или зачесть ее в счет квартирной
платы;
в) исправлять в домах местных Советов и ведомств
повреждения оборудования в квартире не позднее 3х
дней после уведомления, а в случае аварии — немед
ленно (п. 4 Типового договора).
Со своей стороны наниматель обязан:
а) пользоваться жилым помещением в соответствии
с его назначением и договором (ст. ст. 283, 295 ГК).
Для государственных, кооперативных и общественных
домов оговорена обязанность бережно относиться к по
мещению и оборудованию в нем (п. 3 Типового дого
вора);
368
б) поддерживать жилое помещение в исправном со
стоянии, производя текущий ремонт (ст. ст. 285, 295 ГК).
В домах местных Советов и ведомств к текущему ре
монту относится побелка потолков, окраска стен, полов
Н т. д. (п. 13 Правил пользования жилым помещением);
в) своевременно вносить квартирную плату (ст. ст. 303—
304 ГК), а в государственных и ведомственных домах —
также платежи за коммунальные услуги (п. 2 Типового
договора). Квартирная плата должна вноситься не позд
нее 10 числа следующего за прожитым месяца, если в
домах личных собственников стороны не предусмотрели
иные сроки;
г) соблюдать правила социалистического общежи
тия, а в государственных, кооперативных и обществен
ных домах соблюдать также действующие правила
пользования жилым помещением (п. 2 Типового дого
вора);
д) при прекращении договора вернуть наймодателю
жилое помещение в том состоянии, в каком оно было
получено, с учетом нормального износа или в состоянии,
обусловленном договором (ст. ст. 291, 295 ГК). При
выезде из жилого помещения в доме местного Совета
или ведомства оно сдается наймодателю по акту с за
прещением снимать установленные нанимателем обору
дование и приспособления, если это может причинить
вред помещению (п. 2 Типового договора).
В случае нарушения возложенных на нанимателя
обязанностей он также подвергается определенным
санкциям. В частности, он обязан возместить вызванные
ухудшением нанятого жилого помещения убытки, если
не докажет, что это произошло не по его вине и не по
вине совместно проживающих с ним членов семьи
(ст. ст. 292, 295 ГК). Некоторые нарушения, допущенные
нанимателем, влекут утрату права на площадь, как
произошло, например, с жилищными правами З., кото
рая, получив от ведомства площадь в одном из подмо
сковных районов, использовала ее как дачное помеще
ние, проживая фактически на площади мужа в Москве.
Кроме того, при систематическом нарушении договор
ных обязательств наниматель лишается права на возоб
новление договора по истечении срока его действия.
Особо должен быть рассмотрен вопрос о квартирной
плате. Плата за пользование жилым помещением в доме
369
личного собственника определяется соглашением сторон,
однако ее размер не может превышать установленных
предельных ставок (ч. 1 ст. 304 ГК). Эти ставки опре
деляются путем 20процентной надбавки к установлен
ному размеру квартирной платы в домах местных Сове
тов 1. Следует также признать, что, подобно тому, как
это предусмотрено для поднайма (ст. 321 ГК), в случае
предоставления в пользование нанимателя предметов
домашней обстановки личный собственник вправе взи
мать с него плату в двукратном размере по сравнению
с указанными предельными ставками. Систематический
неплатеж квартирной платы нанимателем управомочи
вает личного собственника расторгнуть договор и пот
ребовать его выселения (ч. 2 ст. 333 ГК). А так как
совершеннолетние члены семьи несут солидарную с на
нимателем ответственность (ч. 2 ст. 301 ГК), то при на
личии указанного основания выселению подлежит семья
в целом.
В домах государственного, кооперативного и обще
ственного фонда квартирная плата определяется в нор
мативном порядке (постановление ЦИК и СНК СССР
от 4 июня 1926 г.2; постановление ВЦИК и СНК РСФСР
от 14 мая 1928 г. 3 ) . Единицей оплаты является квадрат
ный метр полезной жилой площади, а размер квартир
ной ставки определяется следующим образом.
Для данного города исполком местного Совета уста
навливает основную ставку квартирной платы, т. е. сред
ний расценок квадратного метра жилой площади, кото
рый может колебаться в пределах от 3 до 4, 4 коп. Им же
для данного дома определяется расценок жилой площади
путем установления скидок или надбавок к основной
ставке. Скидки вводятся за отдаленность дома от центра,
отсутствие всех или некоторых элементов коммунального
обслуживания (водопровода, канализации и т. п. ), а над
бавки за особые удобства (ванна, газ и др. ). На основе
расценка нормируется квартирная такса для каждого
жилого помещения. Если данное жилое помещение не
имеет дефектов по сравнению с большей частью прочих
помещений того же дома, квартирная такса будет равной
1
2
3
370
СП РСФСР 1963 г. № 15, ст. 102
СЗ СССР 1926 г. № 44, ст. 312.
СУ РСФСР 1928 г. № 53, ст. 402.
расценку. При наличии дефектов для исчисления квар
тирной таксы нужно сделать скидки с расценка (75% для темных помещений, 50% — для полутемных и под
вальных, 20% —для полуподвальных и т. д. ).
После установления квартирной таксы исчисляется
ставка квартирной платы, т. е. цена за использование
в течение одного месяца квадратного метра жилой пло
щади. Исчисление производится путем прибавления
к квартирной таксе 0, 33 коп. от каждого рубля заработка
нанимателя, превышающего 14, 5 руб. в месяц. При этом
принимается в расчет заработная плата максимально
оплачиваемого члена семьи нанимателя. Однако величина
ставки квартирной платы при всех условиях не должна
превышать 13, 2 коп. Путем умножения ставки квартирной
платы на число квадратных метров полезной жилой пло
щади определяется размер месячной квартирной платы
для семьи.
Некоторые категории нанимателей пользуются льго
тами по квартирной плате. Так, персональные пенсио
неры и совместно с ними проживающие члены семьи
вносят плату в размере 50% общих ставок. В домах
же местных Советов и в ведомственных домах, воз
веденных начиная с 1924 года и позже, допускается уве
личение ставок квартирной платы, но не более чем
на 25%.
Своевременно не внесенная в домах местных Советов
и ведомств квартирная плата взыскивается в бесспор
ном порядке с начислением пени в размере 0, 1% за
каждый день просрочки. Выселение по мотивам система
тического неплатежа квартирной платы для домов мест
ных Советов и ведомств не предусмотрено. Но такое на
рушение может служить основанием для судебного оспа
ривания права нанимателя на возобновление договора
по истечении срока его действия (ст. 328 ГК).
В отличие от найма жилых помещений пользование
ими на правах членства в ЖСК связано с участием пай
щика в том кооперативном коллективе, который осуще
ствляет эксплуатацию принадлежащих ему жилых домов
на началах самоокупаемости (п. 9 Примерного устава
ЖСК). Поэтому, кем бы конкретные виды работ по эк
сплуатации дома ни выполнялись, они в конечном счете
оплачиваются членами ЖСК (п. 17 Примерного устава
ЖСК).
371
Пайщик обязан внести пай в размере, который соот
ветствует строительной стоимости предоставляемой ему
отдельной квартиры, исчисленной исходя из размера по
лезной площади. Первоначальный взнос части пая со
ставляет 40% и иногда 30% от его общей суммы. Недо
стающая часть обеспечивается банковским кредитом, для
погашения которого пайщик вносит периодически соот
ветствующие суммы в сроки, обусловленные кредитным
обязательством ЖСК перед банком. Помимо этого, пай
щик ежемесячно погашает приходящуюся на него долю
эксплуатационных расходов по содержанию кооператив
ного дома. Он несет также ряд других обязанностей (по
обеспечению сохранности жилого помещения, соблюде
нию правил внутреннего распорядка), определенных
Примерным и конкретным уставом ЖСК, а в соответствии
с ними в решениях общего собрания членов коопера
тива.
§ 4. Прекращение жилищного обязательства
Особенности прекращения жилищного обязательства.
В связи с характеристикой элементов жилищного обяза
тельства в предыдущем параграфе были рассмотрены и
возможные случаи его изменения. Как и всякое обяза
тельство вообще, оно не прекращается, а только изме
няется, если продолжает существовать в качестве обяза
тельственного правоотношения того же типа, хотя бы из
менились его отдельные элементы субъекты, объект
или содержание 1. Однако, как правило, жилищное обяза
тельство не может быть подвергнуто новации или каким
либо другим способом заменено обязательством иного
типа, за исключением лишь замены договора жилищного
найма продажей дома личным собственником нанимателю
жилого помещения. Ввиду бессрочности права на жилое
помещение это обязательство не прекращается и его ис
полнением. Наоборот, чем добросовестней наниматель
исполняет свои обязанности, тем больше у него основа
ний для сохранения своих жилищных прав.
Из сказанного следует, что жилищные обязательства
прекращаются не в силу общих правил, а вследствие
1
372
См. Б. С. Л е с и н , указ. автореферат, стр. 56.
лишь предусмотренных законом специальных основа
ний.
Они могут прекратиться без необходимости выселять
пользователей жилых помещений. В свою очередь и вы
селение либо вызывается тем, что обязательство прекра
тилось, либо выступает в качестве способа его прекра
щения, либо производится несмотря на то, что жилищ
ное обязательство сохраняет силу. Поэтому выселение
требует самостоятельного анализа. В рамках одного
только прекращения жилищных обязательств должны
быть рассмотрены лишь такие его основания, как одно
стороннее заявление и длительное непроживание поль
зователя в жилом помещении.
Одностороннее заявление пользователя. В жилищ
ных обязательствах всех видов пользователь не связан
ни их бессрочностью, ни установленным сроком. Нани
матель жилого помещения вправе в любое время ра
сторгнуть договор (ч. 1 ст. 329 ГК), а член ЖСК в любое время выйти из состава кооператива (п. 19 При
мерного устава ЖСК).
Однако для расторжения договора жилищного найма
требуется согласие
всех проживающих
совместно
с нанимателем членов семьи. Если выбывает только сам
наниматель, действие договора сохраняется с заменой
нанимателя другим совершеннолетним лицом, имеющим
право на жилое помещение. Право на жилое помещение
сохраняется также за остающимися проживать в нем
членами семьи, когда оно было предоставлено под усло
вием сохранения трудовых отношений с наймодателем,
а наниматель, не прервав этих отношений, переселяется
в другое жилое помещение (вследствие вступления
в брак или по иным причинам). Но в последнем случае
исключена замена выбывшего нанимателя, а члены его
семьи, если специальное обязательство не трансформи
руется в общее, сохраняют право на жилое помещение
до тех пор, пока он не прекратит трудовых отношений
с наймодателем.
Иначе обстоит дело с выбытием пайщика из состава
ЖСК. Поскольку оно не требует согласия членов семьи,
последние утрачивают право на проживание одновре
менно с тем, как состоялось выбытие пайщика. Однако
с согласия общего собрания ЖСК выбывающий вправе
передать пай любому совершеннолетнему члену семьи,
373
который с ним постоянно проживает (п. 19 Примерного
устава ЖСК). Тогда право на проживание сохранят и
все члены семьи, пользовавшиеся тем же жилым поме
щением.
Иногда пользователь жилого помещения и его семья
выезжают на постоянное жительство в другое место, не
заявляя прямо о прекращении жилищного обязатель
ства. В домах ЖСК это служит основанием к исключе
нию пайщика из кооператива. Если он переехал для по
стоянного жительства в другой город, отпадает одно из
условий, необходимых для пребывания в кооперативе
(п. 6 Примерного устава ЖСК), а если в том же городе,
то кооперативная квартира не может быть за ним сох
ранена, так как это противоречило бы назначению права
членства в ЖСК (ст. 5 ГК). Но при всех обстоятель
ствах жилищное правоотношение не прекращается авто
матически вслед за выездом из квартиры, а предпола
гает исключение пайщика из ЖСК. Напротив, в догово
рах жилищного найма сам факт выезда нанимателя и
членов его семьи в другое место на постоянное житель
ство прекращает жилищное обязательство (ч. 2 ст. 329
ГК). Возникший между сторонами спор о том, носил ли
выезд постоянный или временный характер, разреша
ется судом. Если суд признает, что выезда на постоян
ное жительство в другое место не было, жилищное обя
зательство будет признано непрекращавшимся (при
отсутствии оснований для его прекращения ввиду дли
тельного непроживания на площади нанимателя и чле
нов его семьи).
Когда для постоянного жительства в другое место
выбывает не семья целиком, а только ктолибо из ее
членов, выбывший утрачивает право на жилую пло
щадь, но самое жилищное обязательство сохраняется,
хотя и может измениться вследствие образования из
лишков по этой причине. В ЖСК выбытие члена семьи
приводит к утрате им права: на проживание в данной
квартире, не затрагивая, однако, жилищных прав пай
щика, так как правила об излишках на дома ЖСК не
распространяются (п. 14 постановления Пленума Вер
ховного Суда РСФСР от 28 января 1970 г. ).
Выезжая совместно с семьей для постоянного про
живания в другое место без сдачи жилого помещения
по акту и без прямого заявления об отказе от него, на
374
ниматель допускает правонарушение. Но и в этом слу
чае жилищное обязательство прекращается, хотя и не
прямыми, а конклюдентными действиями. Вместе с тем
оно может быть прекращено прямым выражением воли.,
поставленным, однако, в зависимость от определенных
условий, а именно получения другого жилого помеще
ния. Когда нанимателю, проживающему в доме мест
ного Совета или ведомства, предоставляется новая пло
щадь, члены его семьи, изъявившие согласие на переезд
и потому включенные в ордер, обязаны вместе с ним
переехать в новое помещение. Гражданин, вступающий
в ЖСК, должен указать, кто из членов его семьи будет
вселен в дом кооператива, и тогда на них возлагается
обязанность при получении квартиры освободить госу
дарственную площадь (пп. 6, 16 Примерного устава
ЖСК). Нуждающийся в улучшении жилищных условий
член кооператива может быть в виде исключения при
нят в другой ЖСК. Но в момент предоставления ему
квартиры в этом ЖСК он исключается из состава
членов кооператива по прежнему месту жительства, а
оставшийся там проживать член семьи имеет обеспечен
ное судебной защитой право требовать принятия его в
кооператив (п. 18 Примерного устава ЖСК, п. 3 поста
новления Пленума Верховного Суда СССР от 25 февра
ля 1967 г. ).
Длительное непроживание. Лица, занимающие по
договору найма жилые помещения, могут в результате
отъезда или по какимлибо иным причинам временно в
них не проживать. Это обстоятельство само по себе не
приводит к утрате права на жилую площадь. Нельзя,
однако, в течение неопределенно длительного времени
сохранять жилую площадь за отсутствующими, и по
тому нормы жилищного законодательства определяют
момент и порядок утраты права на жилое помещение
вследствие непроживания в нем (ст. ст. 306311 ГК,
п. 4 постановления Пленума Верховного Суда СССР от
25 марта 1964 г. ).
По общему правилу, за временно отсутствующим
право на жилое помещение сохраняется в течение 6 ме
сяцев, что, однако, не освобождает его от выполнения
всех вытекающих из договора жилищного найма обязан
ностей. По истечении этого срока он свое право утрачи
вает. При отсутствии нанимателя и всех членов семьи
375
жилищное обязательство прекращается, а если ктолибо
из них продолжает пользоваться жилым помещением,
у пользователя могут образоваться излишки жилой пло
щади вследствие утраты отсутствующими права на нее.
Споры по поводу утраты права на жилую площадь вви
ду длительного непроживания разрешаются судом по
иску наймодателя или других членов семьи, продолжа
ющих проживать в том же помещении. Однако при на
личии уважительных причин 6месячный срок может
быть продлен наймодателем. Если он не соглашается на
продление срока или если против этого возражают дру
гие проживающие в том же помещении члены семьи,
вопрос также решается в судебном порядке, но уже по
иску длительно отсутствовавшего. В судебной практике,
например, причины длительного непроживания всегда
признаются уважительными, если это вызвано разладом
в семье и усилия по обмену жилого помещения не увен
чиваются успехом.
В некоторых случаях сам закон (ст. 306 ГК) назы
вает те причины длительного непроживания, которые
признаются уважительными. Тогда право на жилую пло
щадь за отсутствующим сохраняется в течение всего
времени, пока действуют эти причины, и в продолжение
6 месяцев после того, как их действие прекратится.
Так, граждане, призванные на срочную военную
службу, сохраняют право на жилое помещение в тече
ние всего времени прохождения службы с освобожде
нием их от основанных на договоре жилищного найма
обязанностей. Жилое помещение военнослужащего,
если в нем не проживают другие члены семьи, по исте
чении 3 месяцев со дня призыва нанимателя в армию
может быть сдано внаем другим лицам. Но после воз
вращения нанимателя с военной службы эти лица дол
жны по его требованию немедленно освободить помеще
ние. В противном случае они выселяются в судебном
порядке независимо от предоставления им другого по
мещения.
Право на жилую площадь сохраняется также за ли
цами, временно выехавшими из постоянного места жи
тельства по условиям и характеру работы (экипажи су
дов, работники геологических, изыскательских партий,
экспедиций и т. п. ), в связи с обучением (студенты,
аспиранты и т. п. ) или для лечения в лечебном учреж
376
дении. в перечисленных случаях площадь сохраняется
до тех пор, пока длится выполнение данной работы,
обучение или пребывание в лечебном учреждении.
Дети, помещенные на воспитание в государственное
детское учреждение, к родственникам или опекунам, со
храняют право на жилое помещение в течение всего вре
мени пребывания в этом учреждении, у родственников
или опекунов. Понятно, однако, что указанное время
длится лишь до достижения детьми совершеннолетия.
Кроме того, право на жилое помещение сохраняется за
детьми лишь при условии дальнейшего проживания в
нем других членов семьи, а если в помещении никто не
проживает, то при условии, что оно не предоставлено
другим лицам. В противном случае по окончании назван
ного срока исполком местного Совета должен обеспе
чить детей жилой площадью.
Наконец, жилищные права лиц, заключенных под
стражу, сохраняются за ними в течение всего времени
нахождения под следствием и судом. Договор жилищ
ного найма с ними считается расторгнутым, а право на
жилое помещение" утраченным только с момента приве
дения в исполнение приговора, которым они осуждены
к лишению свободы, ссылке или высылке на срок свыше
6 месяцев, и лишь при условии, что в том же жилом по
мещении не остались проживать члены семьи осужден
ного. Если ктолибо из членов его семьи продолжает
пользоваться жилым помещением, жилищные права
осужденного в соответствии с общим правилом ст. 306
ГК сохраняются за ним в течение 6 месяцев после при
ведения приговора в исполнение1.
1
Ю. К. Толстой (см. Ю. К. Т о л с т о й , указ. соч., стр. 146—148)
иначе толкует соответствующее правило, считая, что право на жилую
площадь утрачивается с момента приведения приговора в исполнение
независимо от проживания в том же помещении других членов семьи,
и только для расторжения договора необходимо, чтобы никто из чле
нов семьи в этом помещении не проживал, ибо в противном случае
договор все же сохраняется, но не с осужденным, а с членами его
семьи. Очевидно, однако, что сохранение договорных отношений
с продолжающими проживать в помещении членами семьи распрост
раняется на любые случаи длительного отсутствия нанимателя, а не
только на его отсутствие, вызванное лишением свободы, ссылкой или
высылкой И если бы дело сводилось лишь к тому, о чем говорит
Ю К. Толстой, указанную оговорку применительно к одним только
осужденным вовсе не нужно было бы делать. Ее смысл в том именно
377
Длительное отсутствие в предусмотренных законом
случаях может сочетаться с бронированием жилого по
мещения как за самим отсутствующим, так и за выезжа
ющими вместе с ним членами его семьи.
К числу лиц, имеющих право на бронирование пло
щади, относятся: а) граждане, выезжающие на работу
за границу; б) работники, переведенные, направленные
или приглашенные на работу в районы Крайнего Севера
и в приравненные к ним местности 1, при условии заклю
чения ими трудовых договоров о работе в этих районах
на срок 5 лет, а на островах Ледовитого океана — на
2 года; лица, приехавшие в перечисленные районы по
собственной инициативе и заключившие в этих районах
срочные трудовые договоры; члены семей указанных
лиц, переехавшие для постоянного проживания с ними
в те же районы (Указ Президиума Верховного Совета
СССР от 10 февраля 1960 г. 2 ) ; в) работники других
организаций, не связанные с пребыванием в районах
Крайнего Севера, если такое право признано за ними
законодательством Союза ССР или постановлениями
правительства союзной республики. Например, постанов
лением Совета Министров РСФСР от 8 мая 1959 г. 3 пре
дусмотрено бронирование площади работников Союз
госцирка, находящихся в постоянных гастрольных разъ
ездах.
Срок действия брони зависит от того, за кем брони
руется жилая площадь. За командируемыми для ра
боты за границу жилые помещения бронируются на все
время их пребывания за границей; за выехавшими
в районы Крайнего Севера и приравненные к ним мест
ности — на время действия трудового договора, а если
это предусмотрено законодательством Союза ССР, то
и состоит, что, если в помещении продолжают проживать другие чле
ны семьи, действует уже не исключительное правило (утрата жилищ
ных прав с момента приведения приговора в исполнение), а общее
правило ст. 306 ГК: за осужденным сохраняется право на жилую
площадь в течение шести месяцев по истечении времени пребывания
под следствием и судом.
1
Перечень районов Крайнего Севера и приравненных к ним ме
стностей утвержден постановлением Совета Министров СССР от 10
ноября 1967 г. (СП СССР 1967 г. № 29, ст. 203).
2
См. «Ведомости Верховного Совета СССР» 1960 г. № 7, ст. 45.
3
СП РСФСР 1959 г. № 4, ст. 42.
378
на все время пребывания в таких районах. Когда пра
во на броню устанавливается правительством союзной
республики, то им же определяется и срок действия
брони. В частности, приведенное постановление Совета
Министров РСФСР от 8 мая 1959 г. предусматривает
бронирование жилой площади артистов Союзгосцирка
на весь срок их пребывания в гастрольных разъездах.
Как установлено Инструкцией МКХ РСФСР от 8
октября 1965 г.1, бронирование жилой площади в домах
любого фонда оформляется сохранным свидетельством,
выдаваемым жилищными органами исполкома местного
Совета. Отказ в выдаче брони может быть оспорен в су
де. В судебном порядке рассматриваются также требо
вания об аннулировании выданной брони. Если броня не
была получена в течение 6 месяцев после выезда лиц,
имеющих на нее право, суд может в исключительных
случаях, учтя другие письменные доказательства, вос
становить право на жилую площадь за отсутствовавши
ми лицами (п. 5 постановления Пленума Верховного
Суда РСФСР от 20 декабря 1965 г. ).
На время действия брони наниматель вправе сдать
жилое помещение в поднаем или предоставить его в
пользование временным жильцам, тогда как наймода
телю право заселения даже неиспользуемого, но забро
нированного жилого помещения не предоставляется. Од
нако при возвращении нанимателя или членов его семьи
они вправе потребовать, чтобы проживающие в забро
нированном помещении лица немедленно освободили его.
В противном случае эти лица выселяются в судебном
порядке без предоставления другого жилого помеще
ния.
Изложенные правила о сохранении и бронировании
жилой площади за временно отсутствующими ее пользо
вателями относятся к жилищным обязательствам всех
видов, за следующими исключениями: а) служебные жи
лые помещения вообще не бронируются; б) наниматели,
проживающие в доме личного собственника, не вправе
сдавать забронированное помещение в поднаем без со
гласия наймодателя; в) длительное непроживание в коо
1
См. «Законодательство о жилищнокоммунальном хозяйстве»,
т. I, стр. 673.
379
перативном доме приводит к утрате жилищных прав
членами семьи пайщика, но не самим пайщиком (пп. 4,
5 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 25
февраля 1967 г. ), кроме случаев, когда лишение его
членства в ЖСК обусловливается основаниями, преду
смотренными ст. 5 ГК.
§ 5. Выселение
Виды и порядок выселения из жилых помещений.
Выселение представляет собой не что иное, как прину
дительное изъятие жилой площади. Закон рассматри
вает его в качестве крайней меры, подлежащей приме
нению только в случаях и в порядке, которые прямо
предусмотрены законом.
Действующее законодательство устанавливает три
вида выселения: а) судебное выселение с предоставле
нием другой площади; б) судебное выселение без пре
доставления другой площади; в) административное вы
селение без предоставления другой площади или с пре
доставлением ее. При этом предоставляемое помещение
должно находиться в черте данного населенного пункта,
в доме капитального типа, быть благоустроенным при
менительно к условиям данного населенного пункта, раз
мером не меньше занимаемого или уменьшенным лишь
в пределах излишков жилой площади, с тем же количе
ством комнат, а если выселяемый проживает в отдель
ной квартире, то и в виде отдельной квартиры (ч. 2
ст. 331 ГК).
При судебном порядке решение о выселении выносит
суд, а реализует его судебный исполнитель. Суд уста
навливает срок выселения, который с учетом особых
обстоятельств может быть впоследствии продлен. В слу
чаях выселения с предоставлением другой площади она
должна быть точно определена (ч. 3 ст. 331 ГК).
При административном порядке выселение произво
дится наймодателем с санкции прокурора. Прокурор,
к которому от наймодателя поступило соответствующее
ходатайство, устанавливает путем изучения документов,
вызова для личной беседы другой стороны и т. п., име
ются ли законные основания для административного
выселения» Давая санкцию, он определяет срок выселе
380
ния, осуществляемого при содействии органов милиции,
а если выселяемому должно быть предоставлено другое
жилое помещение, прокурор проверяет, действительно
ли оно предоставляется и соответствует ли предусмот
ренным законом требованиям. Действия прокурора мо
гут быть обжалованы лишь вышестоящему прокурору,
но не в суд. Однако отказ прокурора в санкции на ад
министративное выселение ввиду отсутствия необходи
мых для этого оснований не исключает выселения того
же лица в судебном порядке по другим основаниям,
дающим на это право.
Значение общего правила имеет судебное выселение
с предоставлением другой жилой площади (ст. 330, ч. 1
ст. 331 ГК). Прочие виды выселения допустимы, если
они прямо предусмотрены законом. Методически, од
нако, к общему правилу целесообразно обратиться после
ознакомления со специальными случаями, кроме тех,
которые в другой связи уже были ранее рассмотрены.
Судебное выселение без предоставления другой плоA
щади. Этот вид выселения распространяется на основа
ния двоякого рода: злостное нарушение жилищных обя
занностей пользователем или отпадение условий, при
которых жилищное обязательство сохраняется.
Злостное нарушение жилищных обязанностей может
выразиться, вопервых, в разрушении или порче жилого
помещения. При этом, однако, предполагается, что раз
рушение или порча произошли по вине пользователя, что
они носят значительный характер, выражаясь, например,
в разрушении стен, разборке полов, порче отопительной
системы и т. п., и что они являются систематическими,
т. е. допускались неоднократно, а принятые к наруши
телю меры общественного воздействия оказались безре
зультатными. Достаточно отсутствия хотя бы одного из
перечисленных условий, чтобы выселение уже не могло
состояться. Так, суд отклонил иск о выселении, устано
вив, что порча произошла не по вине ответчика, а вслед
ствие неисправности крыши, не отремонтированной най
модателем. По другому делу суд, напротив, признал
обоснованным выселение нанимателя, который без ведо
ма наймодателя подключал дополнительные звенья к ба
тареям центрального отопления, причем несколько раз в
течение двух недель хлынувшая вода разрушала пол и
повреждала мебель в квартире нижнего этажа.
381
Выселение по этому основанию применимо как к на
нимателям, так и к членам ЖСК, а также к членам семей
тех и других (ч. 1 ст. 333 ГК, п. 13 постановления Пле
нума Верховного Суда СССР от 25 марта 1964 г., п. 20
Примерного устава ЖСК, п. 4 постановления Пленума
Верховного Суда СССР от 25 февраля 1967 г. ). Но для
выселения члена ЖСК необходимо, чтобы вначале он
был исключен из кооператива, а иск о его выселении мо
жет быть предъявлен лишь самим ЖСК. Прочие лица вы
селяются соответственно по иску наймодателя, нанима
теля, членов его семьи, других жильцов той же ком
мунальной квартиры, ЖСК или члена кооператива.
Выселению подлежит только сам нарушитель, а при вы
селении пайщика ЖСК выселяются и члены его
семьи.
Вовторых, поводом к выселению служит поведение
пользователя, делающее невозможным для других жиль
цов совместное с ним проживание в той же квартире или
в том же доме. Имеется, естественно, в виду лишь ви
новное поведение, которое, нарушая распорядок в квар
тире или доме, выразилось в злостном несоблюдении
правил социалистического общежития. Не может быть
признано основанием к выселению инфекционное забо
левание, так как при этом отсутствует вина нанимателя.
Один из судов Ленинграда отклонил иск о выселении,
предъявленный в связи с тем, что ответчик — студент кон
серватории, систематически решал задания по гармонии
на рояле в своей комнате, ибо его действия не нарушали
распорядка в квартире и не противоречили правилам
социалистического общежития. В отличие от этого иск
о выселении Н., которая стучала ночью палкой в двери
соседей, нецензурно ругалась, систематически пьянство
вала и устраивала дебоши, суд удовлетворил, указав,
что объективные обстоятельства, на которые ссылалась
ответчица, не освобождали ее от обязанности соблюдать
общепринятые и обязательные для всех правила обще
жития. Но и в этом случае выселение осуществимо, лишь
если примененные к нарушителю меры общественного
воздействия не дали должного результата.
Правила о выселении за невозможностью совмест
ного проживания закреплены теми же нормативными
актами, что и правила о выселении в связи с порчей или
разрушением жилого помещения. Они отличаются лишь
382
той особенностью, что иск о выселении может быть предъ
явлен и жильцами другой квартиры одного дома, а в
случае исключения по рассматриваемому основанию
пайщика из ЖСК совместно проживавшие с ним члены
семьи сохраняют право пользования жилым помещени
ем, если один из них вступит в кооператив. Кроме того,
в отношениях по жилищному найму допускается и иной
способ улаживания возникшего конфликта: суд обязы
вает нарушителя к обмену по иску предлагающих его
заинтересованных лиц, и тогда нарушитель может быть
выселен только при отказе от обмена.
Судебное выселение пользователя без предоставления
другой площади ввиду того, что отпали условия, необ
ходимые для сохранения жилищного обязательства, за
кон связывает с различными фактами.
Вопервых, специальные жилищные обязательства
в ведомственных домах прекращаются, если наниматель
прекратил трудовые отношения с наймодателем, будучи
уволенным по собственному желанию либо в связи с
нарушением трудовой дисциплины или совершением пре
ступления. Выселению по этому основанию подлежит как
сам наниматель, так и члены его семьи (ч. 1 ст. 334 ГК)
независимо от того, проживают ли они в доме, принад
лежащем учреждению или предприятию, арендуемом
ими, либо находящемся на балансе комбинатов и иных
хозяйственных объединений, в состав которых предпри
ятие входит, когда соответствующее указание содер
жится в постановлении правительства союзной респуб
лики. Однако согласно ч. 2 ст. 334 ГК, а также поста
новлению Пленума Верховного Суда СССР от 18 марта
1963 г. при определенных условиях судебное выселение
без предоставления другой площади не допускается даже
в случае разрыва нанимателем трудовых отношений
с наймодателем по одной из перечислявшихся причин.
К этим условиям относятся:
а) наличие в составе проживающих на данной пло
щади, включая самого нанимателя, инвалидов войны,
инвалидов труда I и II групп, пенсионеров по старости,
персональных пенсионеров, членов семей лиц, находя
щихся на службе в Вооруженных Силах СССР, а также
военнослужащих и партизан, погибших или пропавших
без вести при защите СССР или исполнении иных обя
занностей военной службы;
383
б) согласие работника, уволенного после 1 января
1962 г., возвратиться на работу к наймодателю, который,
однако, отказывает ему в этом или не предоставляет ра
боты по специальности, а также появление особых обсто
ятельств (например, заболевания), препятствующих воз
вращению нанимателя на работу, в) наличие в семье, проживающей с нанимателем,
лиц, которые состоят в трудовых отношениях с наймода
телем 1, либо пребывание членов семьи или самого нани
мателя в трудовых отношениях с ведомствами, работники
которых согласно постановлениям Правительства СССР
не подлежат выселению независимо от ведомственной
принадлежности дома;
г) прекращение нанимателем трудовых отношений
с наймодателем до того, как последний был включен
в список предприятий, учреждений и организаций, име
ющих право выселить нанимателя ввиду разрыва трудо
вых отношений с ним;
д) передача наймодателю не принадлежавшей ему
площади, которую ранее занимал наниматель, одновре
менно с предоставлением последнему новой площади
наймодателем в связи с установлением между сторонами
трудовых отношений;
е) расторжение трудового договора хотя и по ини
циативе работника, но в связи с состоянием здоровья,
препятствующим продолжению данной работы, перево
дом мужа или жены на работу в другую местность, 31
числением с отрывом от производства в высшее, среднее
специальное учебное заведение или в аспирантуру и по
другим уважительным причинам, а также если трудо
вой договор расторгнут по соглашению сторон;
ж) истечение трехгодичного давностного срока со
времени, когда трудовые отношения с нанимателем бы
ли прекращены.
Вовторых, отпадение оснований к сохранению жи
лищного обязательства, а значит, и судебное выселение
пользователя вместе с семьей из жилого помещения без
предоставления другой площади вызываются также на
личием у пользователя собственного жилого дома.
1
В этом случае исключено и судебное выселение с предоставле
нием другой жилой площади.
384
Собственный дом должен находиться в том же на
селенном пункте, что и помещение, занимаемое по дого
вору жилищного найма. При этом речь идет именно о на
селенном пункте, а не административном подчинении од
ного населенного пункта городскому Совету другою
(например, г. Сестрорецка Ленсовету). Кроме того,
необходимо, чтобы дом был пригоден для постоянного
проживания, т. е. представлял собой жилое строение ка
питального типа, а не используемое в летнее время дач
ное помещение. Требуется также, чтобы наниматель имел
возможность поселиться в собственном доме со своей
семьей (ч. 2 ст. 333 ГК, п. 15 постановления Пленума
Верховного Суда СССР от 25 марта 1964 г. ). Если хотя
бы одно из названных условий отсутствует (например,
собственный дом по размеру не соответствует жилищ
ным потребностям нанимателя и его многочисленной
семьи), то нет и основания к выселению.
Иные правила применяются к имеющему собствен
ный жилой дом члену ЖСК. Одновременное обладание
квартирой в ЖСК и собственным жилым домом, где бы
он ни находился, запрещено (ст. 108 ГК). Если пайщик
ЖСК, его супруг или проживающие с ним несовершен
нолетние дети имеют собственный дом (часть дома),
необходимо выйти из состава ЖСК либо продать дом
в сроки и порядке, которые установлены для продажи
личным собственником имеющихся у него жилых строе
ний сверх одного (ст. 108 ГК). В противном случае пай
щик не исключается из ЖСК, но дом продается с пуб
личных торгов, а при невозможности продажи безвоз
мездно зачисляется в фонд местного Совета.
Административное выселение. Если дом находится
под угрозой обвала, административное выселение соче
тается с предоставлением выселяемому другого жилого
помещения. В ст. 337 ГК, предусматривающей этот слу
чай, говорится о выселении нанимателя (разумеется,
вместе с семьей), которому по решению исполкома мест
ного Совета должна быть предоставлена площадь за
счет жилого фонда местного Совета или соответствую0
щей организации (т. е. ведомства). Отсюда вытекает,
что, если обвал угрожает дому ЖСК или личного соб
ственника, выселение производится в судебном порядке
без предоставления другой жилой площади. Когда же
применяется административное выселение, прокурор,
385
прежде чем санкционировать его, проверяет, действи
тельно ли дом находится под угрозой обвала и предо
ставляется ли выселяемому другое благоустроенное жи
лое помещение.
В остальных случаях административного выселения
другое жилое помещение не предоставляется. К этим
случаям относятся:
а) выселение граждан, самоуправно занявших как
жилые, так и нежилые помещения (ст. 338 ГК). Под
самоуправным понимается занятие помещения без вся
ких на то оснований. Если лицо вселяется на основе су
ществующего или хотя бы предполагаемого права, от
сутствует самоуправство. Так, не считается самоуправ
ным занятие освободившейся проходной комнаты на
нимателем, проживающим в смежной комнате и оши
бочно предполагавшим, что проходная комната не
является для него излишней и не может быть превра
щена в изолированную, а потому должна перейти в его
пользование. Поскольку вселение не рассматривается
как самоуправное, возникший жилищный спор может
быть решен только судом. Напротив, лица, самоуправно
занявшие жилое помещение, выселяются без предостав
ления другой площади с санкции прокурора по заявле
нию заинтересованных организаций или граждан;
б) выселение из служебных жилых помещений (ст.
339 ГК). Основанием к такому выселению является пре
кращение работником трудовых отношений, в связи с ко
торыми ему было предоставлено помещение. Выселение
производится в принудительном порядке, если нанима
тель и члены его семьи не освободили помещение в пре
делах месяца после предупреждения наймодателя. Одна
ко выселение по этому основанию исключено, когда тру
довые отношения прекращаются вследствие смерти ра
ботника или когда работник, освобожденный от долж
ности, в связи с которой ему было предоставлено
служебное помещение, сохраняет трудовые отношения
с наймодателем. Не допускается также административ
ное выселение без предоставления другого жилого поме
щения, если наниматель или проживающие с ним члены
семьи являются инвалидами войны, инвалидами труда
I и II групп, пенсионерами по старости, персональными
пенсионерами, членами семей лиц, находящихся на
службе в Вооруженных Силах СССР, либо военнослу
386
жащих и партизан, погибших или пропавших без вести
при защите СССР или при исполнении других обязан
ностей военной службы;
в) выселение из общежитий (ст. 340 ГК). Из обще
жития через месяц после предупреждения выселяются:
сезонные и временные работники ввиду прекращения
сезонной или временной работы, в связи с которой об
щежитие им предоставлено; поселенные в связи с рабо
той в общежитие государственной, кооперативной или
общественной организации в случае увольнения по
собственному желанию, за нарушение трудовой дисцип
лины или совершение преступления; проживающие в об
щежитиях учебных заведений в случае выбытия из
данного учебного заведения. Однако административное
выселение (кроме сезонных и временных работников) не
применяется, если наниматель или ктолибо из членов
его семьи относятся к категории тех лиц, наличие кото
рых исключает административное выселение из служеб
ных помещений;
г) выселение из гостиниц (ст. 341 ГК). Оно допус
кается в отношении граждан, которые либо проживают
в гостинице сверх установленного МКХ союзной респуб
лики предельного срока, либо не вносят плату за поль
зование помещением, либо нарушают установленные в
гостинице правила внутреннего распорядка.
Судебное выселение с предоставлением жилой плоA
щади. Как отмечалось, этот вид выселения имеет общее
значение. Отсюда, однако, не следует, что к нему можно
прибегнуть во всех случаях, когда наймодатель пожела
ет выселить нанимателя. Если бы дело обстояло таким
образом, право на жилую площадь утратило бы свой
ство устойчивости, являющееся одним из его основных
качеств. Это качество обусловливает совершенно иной
принцип: по общему правилу, выселение вообще невоз
можно, даже и с предоставлением другой площади. Ис
ключения из него установлены законом. Но если закон,
предоставляя право на выселение, не определяет его по
рядка, должен применяться общий порядок выселение
по суду с предоставлением другого жилого помещения.
Обычно же соответствующая оговорка содержится в са
мом законе.
Так, лица, выселение которых в административном
порядке из служебных помещений, общежитий и любых
387
ведомственных домов запрещено, несмотря на разрыв
трудовых отношений, все же могут быть выселены, но
лишь в судебном порядке и с предоставлением другого
жилого помещения, если это прямо не исключено дейст
вующими правилами (ч. 2 ст. 334, ч. 3 ст. 339, ч. 3 ст.
340 ГК). Такой же порядок применяется при выселении
из домов государственного, кооперативного и обществен
ного фонда, если по решению компетентного органа жи
лое помещение предназначается для производственных
или общественных надобностей. Так в связи с решением
Ленгорисполкома о расширении Московской гостиницы
в Ленинграде за счет переоборудования соседних домов
были предъявлены иски о переселении постоянных жиль
цов из этих домов на другую площадь. Для удовлетво
рения подобных исков необходимо, чтобы состоялось ре
шение компетентного органа власти не просто о новом, а
о таком назначении дома, которое не связано с поселе
нием в нем других лиц с правом на площадь и предпо
лагает использование строения для какихлибо иных
нужд (переоборудование его в клубное помещение, кино
театр и т. п. ).
Особые правила установлены для выселения нани
мателя на время капитального ремонта (ст. ст. 318319
ГК). Выселение «на время» означает, что жилищное
обязательство не прекращается: после того, как капи
тальный ремонт будет завершен, наниматель вправе
занять прежнее помещение. Но и выселение, и возврат
прежнего помещения закон связывает с определенными
условиями.
Для выселения необходимо, чтобы дом действитель
но нуждался в капитальном ремонте. Споры по этому
поводу практически могут возникнуть лишь с личным
собственником дома, так как постановка на ремонт госу
дарственных, кооперативных и общественных домов
предопределяется решениями компетентных органов, уп
равляющих жилым фондом. В тех же отношениях прак
тически применяется и указание ч. 3 ст. 318 ГК о том,
что по требованию нанимателя суд должен определить
срок возврата ему прежнего помещения. Бывает, од
нако что ставя дом на капитальный ремонт наймода
тель обращается к прокурору за санкцией на выселение
нанимателя, утверждая, что дом находится под угрозой
обвала, Органы прокуратуры должны решительно пресе
388
кать такие действия, проводя четкое различие между
угрозой обвала и капитальным ремонтом, не связанным
с такой угрозой.
В жилищных договорах всех видов, кроме заключен
ных с личным собственником, наймодатель обязан пре
доставить нанимателю на время ремонта за счет специ
ально образуемого маневренного фонда другое жилое
помещение пригодное для проживания, хотя обычно и
неравноценное помещению, из которого наниматель вре
менно выселяется. При этом, несмотря на сохранение
прежнего договора, наниматель обязан вносить квар
тирную плату лишь за помещение, предоставленное ему
на время ремонта, а если оно не предоставляется ввиду
постановки на ремонт дома личного собственника, то
квартирная плата вовсе не вносится.
После окончания ремонта нанимателю должно быть
возвращено прежнее помещение. Однако когда ремонт
сочетается с перепланировкой и переустройством, преж
нее помещение может перестать существовать либо су
щественно уменьшиться. Тогда по требованию нанимате
ля наймодатель обязан предоставить ему другое благо
устроенное жилое помещение. Устанавливая, существен
но ли уменьшился размер помещения, нужно исходить
из конкретных обстоятельств дела. Так, существенного
уменьшения не будет, если оно затронуло только излиш
ки жилой площади. Но если жилое помещение раньше
соответствовало жилищной норме, а после ремонта не
достигает ее, размер помещения должен считаться умень
шившимся существенно. И наоборот, при значительных
масштабах увеличения размера жилого помещения уже
наймодатель может поставить вопрос о том, что прежней
площади больше нет, а потому наниматель вправе при
тязать лишь на предоставление ему другого благоуст
роенного помещения. Возникающие при этом споры раз
решаются судом.
Имеется еще одно основание к выселению в судебном
порядке с предоставлением другой площади — снос дома
в связи с отводом земельного участка, на котором он
расположен, для государственных или общественных на
добностей (ст. 332 ГК). В таких случаях нанимателю и
членам его семьи предоставляется другое благоустроен
ное помещение независимо от срока их проживания, а
также от того, что они проживали на служебной пло
389
щади или в ведомственном доме в силу специального
жилищного обязательства. И только при сносе домов
личных собственников право на предоставление другой
площади имеют наниматели и члены их семьи, прожи
вавшие в сносимом доме не менее года. Жилое помеще
ние предоставляется той организацией, которой земель
ный участок отводится, а при сносе дома личного соб
ственника исполкомом местного Совета. Но если зе
мельный участок, на котором находится подлежащий
сносу дом личного собственника, отведен какойлибо
организации и ей выделены средства для капитальных
вложений на строительство жилых домов, другое жилое
помещение предоставляется нанимателю этой органи
зацией.
Р А З Д Е Л III
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО БЕЗВОЗМЕЗДНОЙ ПЕРЕДАЧЕ
ИМУЩЕСТВА В СОБСТВЕННОСТЬ
ИЛИ В ПОЛЬЗОВАНИЕ
ВВОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Имущественные отношения социалистического обще
ства в своей подавляющей массе носят возмездный ха
рактер. Возмездность отношений с участием социали
стических организаций вытекает из сметной обособлен
ности госучреждений, хозрасчетной самостоятельности
госпредприятий и признания права собственности на иму
щество за кооперативноколхозными и общественными
организациями. Для отношений, участниками которых
являются граждане, принцип возмездности имеет реша
ющее значение потому, что «до тех пор, пока насту
пит «высшая» фаза коммунизма, социалисты требуют
строжайшего контроля со стороны общества и со сто0
роны государства над мерой труда и мерой потребле
1
ния... » .
Но наряду с этим в условиях социализма существуют
и все более развиваются безвозмездные имущественные
отношения.
Госорганы передают друг другу безвозмездно с со
блюдением установленного порядка материальные объ
екты, не являющиеся результатом их хозрасчетной дея
тельности, например предприятия, здания и сооружения,
особенно если они возведены за счет бюджетных ассигно
1
В. И. Л е н и н , Полн. собр. соч., т. 33, стр. 97.
391
ваний. Начало безвозмездности играет большую роль
в отношениях между государством и кооперативнокол
хозными организациями. Достаточно вспомнить, что вся
производственная деятельность колхозов осуществляется
на государственных земельных массивах, полученных
ими в безвозмездное пользование навечно. Безвозмездное
распределение имущества применяется и в ряде отноше
ний государства с гражданами. Однако не все эти отно
шения облекаются в гражданскоправовую форму. Без
возмездная передача имущества в собственность или
в пользование другому лицу приобретает гражданско
правовое выражение только в случаях, когда она
происходит на основе договора дарения или договора
ссуды.
Договор дарения, обусловливая безвозмездную пере
дачу имущества в собственность, чаще всего приме
няется в отношениях между гражданами. Но граждане
могут подарить какуюлибо вещь, денежную сумму или
иную ценность и государству, кооперативноколхозной
или общественной организации. Практике известно не
мало случаен передачи гражданами в дар обществу про
изведений искусства, библиотек, исторических докумен
тов, других культурных и исторических ценностей. Что
же касается безвозмездного перехода социалистического
имущества в собственность граждан в форме премиро
вания, оказания денежной помощи и т. п., то он проис
ходит не на основе договора дарения, а в порядке, пре
дусмотренном нормами административного или трудо
вого законодательства.
Договор ссуды именуется в ГК договором безвоз
мездного пользования имуществом. Отказ от термина
«ссуда» обусловлен тем, что в обыденной речи это слово
употребляется как синоним займа. В таком же значе
нии его применяют и нормативные акты, посвященные,
например, банковскому
кредитованию (банковской
ссуде). Но в русском юридикотехническом словаре тер
мин «ссуда» появился для обозначения не займа,
а именно предоставления имущества в безвозмездное
пользование. Для краткости изложения этот термин
в указанном смысле и будет использован в дальней
шем.
Ссуду широко применяют граждане при оказании
взаимных товарищеских услуг (предоставлении в поль
392
зование предметов домашнего обихода, одежды, книц
и т. п. ). Социалистические организации осуществляют
посредством договора ссуды библиотечное обслуживание
граждан, выдачу им спортивного инвентаря, игр, музы
кальных инструментов в домах отдыха, клубах и т. д.
Иногда в порядке ссуды имущество граждан поступает
в пользование организаций (при проведении бесплатных
выставок частных коллекций художественных произве
дений или смотра достижений селекционеров, индивиду
альных садоводов и т. д. ). Договор ссуды применяется
также в отношениях между организациями. В частности,
временно бездействующее оборудование может быть
передано ими в пользование друг другу не только по до
говору имущественного найма, но и в порядке договора
ссуды.
Сходство между дарением и ссудой настолько значи
тельно, что одно время в советской юридической литера
туре ссуда рассматривалась как разновидность даре
ния 1. Действительно, не только при дарении, но и при
ссуде одно лицо получает имущественные выгоды за счет
другого, ибо вещь в процессе ее использования изнаши
вается, а этот износ целиком относится на счет ссудода
теля, не получающего какойлибо денежной компенса
ции от второго контрагента.
Однако отмеченное сходство не должно скрывать
весьма существенного отличия дарения от ссуды: в по
рядке дарения имущество переходит в собственность ода
ряемого, в то время как ссуда влечет лишь временный
переход права пользования к ссудополучателю. Вслед
ствие такого различия договор дарения тяготеет к обяза
тельствам по реализации имущества, а договор ссуды —
к обязательствам по передаче имущества в пользование.
В то же время значительная экономическая близость да
рения и ссуды позволяет объединить их в едином раз
деле, посвященном обязательствам по безвозмездной
передаче имущества в собственность или в пользование,
а приведенные соображения юридического порядка пред
определяют их анализ как самостоятельных договоров
советского гражданского права.
1
См. И. С. П е р е т е р с к и й , Сделки, договоры, М., 1929, стр.
64 и сл.
393
Глава 1
ДОГОВОР ДАРЕНИЯ
§ 1, Понятие и правовое регулирование
договора дарения
Понятие договора дарения. Договор представляет со
бой соглашение сторон, направленное на установление,
изменение или прекращение гражданских правоотноше
ний. Между тем акты дарения, как может показаться на
первый взгляд, совершаются в результате односторонних
действий дарителя и как будто бы не требуют согласия
одаряемого. Восприятию дарения в качестве договора
Препятствует и самый характер многих дарственных ак
тов, приурочиваемых к дням юбилея, вступления в брак
или к другим знаменательным датам и совершаемых
в виде сюрприза, без предварительного согласия одаряе
мого.
Но при более внимательном анализе договорная при
рода дарственных актов становится совершенно оче
видной.
Следует прежде всего назвать такие акты, которые
связаны с крупными ценностями (например, жилыми до
мами) и требуют особого оформления (в нотариате, в ис
полкоме местного Совета) при обязательном участии
обеих сторон. Затем, учитывая характер забот и рас
ходов по содержанию имущества, полученного в дар,
не всякое дарение может оказаться приемлемым для
одаряемого, а следовательно, и с этой точки зрения тре
буется его согласие. Наконец, согласие имеет значение
и в том смысле, что для одаряемого не безразличен
субъект дарения и мотивы совершения дарственного
акта. И если в повседневной жизни у одаряемого зача
стую не испрашивают предварительного согласия на за
ключение договора, то происходит это потому, что оно
предполагается, а как только подобное предположение бу
дет опровергнуто, дарение не может быть признано со
вершенным.
В договоре дарения участвуют две стороны: даритель
и одаряемый. При этом первый безвозмездно передает
Свое имущество в собственность второму (ч. 1 ст. 256 ГК).
Следовательно, дарение — это договор, в силу кото0
394
рого имущество оной стороны, дарителя, передается
безвозмездно в собственность другой стороне, одаряе0
мому.
Из этого определения следует, что дарение договор
безвозмездный, так как, передавая имущество в соб
ственность одаряемого, даритель не получает от него
встречного удовлетворения. Бесспорен и его односторон0
ний характер: одаряемый становится собственником
имущества, не принимая на себя какихлибо обязан
ностей перед дарителем, который в свою очередь усту
пает право собственности одаряемому, не приобретая
какихлибо прав. Сложнее решить вопрос о том, от
носится ли дарение к реальным или консенсуальным
договорам.
В ч. 2 ст. 256 ГК указано, что договор дарения счи
тается заключенным в момент передачи имущества.
Не подлежит, следовательно, сомнению, что он определен
здесь как реальный договор. При конструировании да
рения как консенсуального договора одаряемый мог бы
в принудительном порядке истребовать у дарителя обу
словленное соглашением имущество. Но возможность
предъявления подобного иска, противоречащего социа
листической морали, не встретила бы этического оправ
дания 1. Поэтому и было признано необходимым при
издании действующих ГК в самом законе определить
дарение как договор реальный, т. е. совершаемый лишь
в момент передачи вещи одаряемому.
Вследствие такой квалификации дарение оказалось
в весьма своеобразном положении в общей системе граж
данскоправовых договоров. Все прочие договоры служат
основанием возникновения обязательств между заклю
чившими их лицами. Но так как в дарственном акте пе
редача вещи означает совершение сделки, то никакие
обязанности из заключенного договора для дарителя
возникнуть не могут, а одаряемый также не является
обязанным лицом ввиду одностороннего характера до
говора дарения. Иначе говоря, дарение как реальная
1
См. «Советское гражданское право», учебное пособие
для юридических вузов, т. II, Госюриздат, 1951, стр. 53;
Д. Ф. Е р е м е е в , Право личной собственности в СССР, Госюриз
дат, 1958, стр. 57.
395
сделка никаких обязательственных правоотношений не
порождает, а заключается путем исполнения сделки,
сразу же превращающей одаряемого в собственника иму
щества, полученного в виде дара. Чтобы оттенить отме
ченное своеобразие дарения, его иногда именуют вещным
договором 1.
В то же время конструкция реального договора да
рения, закрепленная в ч. 2 ст. 256 ГК, неприменима к до
говору дарения жилых домов. Этот вывод не результат
чисто логических рассуждений, построенных вопреки
закону 2 . Он основывается на прямых указаниях дей
ствующего законодательства. Действительно, в ч. 2
ст. 135 ГК закреплено императивное правило о том, что,
когда договор подлежит регистрации, право собственно
сти возникает у приобретателя вещи в момент регистра
ции договора. Регистрация необходима и при соверше
нии дарственных актов относительно жилых домов. Что
бы соблюсти правило как этой нормы, так и ч. 2 ст. 256
ГК о реальном характере дарения, нужно было бы одно
временно и передать дом одаряемому и зарегистрировать
договор. Но подобная одновременность невозможна фи
зически. Иногда поэтому предлагают запретить регистра
цию дарственного акта до тех пор, пока дом фактически
не передан 3 . Однако передача дома до регистрации
не делает одаряемого собственником, и, значит, договор
пока нельзя признать заключенным, а тем самым «по
даренный» дом может быть истребован дарителем у ода
ряемого, что противоречило бы этическим нормам
не в меньшей степени, чем признание дарения консен
суальным договором. Поскольку право собственности,
независимо от того, передан ли дом, приобретается в мо
мент регистрации договора, только с этого момента и
можно признать договор заключенным. А если избежать
такого вывода невозможно, нет смысла идти по пути
практически едва ли оправданных рекомендаций, исклю
чающих регистрацию дарения до фактической передачи
1
См., например, В. Г. В е р д н и к о в , А. Ю. К а б а л к и н , Новые
гражданские кодексы союзных республик, «Юридическая литература»,
1965, стр. 101—102.
2
Как полагает В. И. Кофман (см. «Советское гражданское
право», т. 2, «Высшая школа», 1969, стр. 36),
3
Там же.
396
дома одаряемому. Правильнее признать дарение жилого
дома консенсуальным договором.
Правовое регулирование договора дарения. До
говору дарения посвящены в ГК ст. ст. 256 257, кото
рые лишь определяют его понятие и решают вопрос
о его форме. Это, однако, не дает оснований говорить
о пробелах в правовом регулировании дарственных актов
и настаивать на расширении круга связанных с ними
вопросов, которые должны быть законодательно разре
шены.
В актах дарения на первый план выступают не пра
вовые, а чисто этические отношения. Об этом свидетель
ствует и тот факт, что в судебной практике почти
не встречаются споры между участниками данного
договора. Если они и возникают, то либо в отношениях
одаряемого с третьими лицами, которые оспаривают акт
дарения, либо в таких отношениях между самими
контрагентами, которые фактически дарственными не яв
ляются, хотя стороны и назвали совершенную сделку
договором дарения.
В прошлом, когда наш закон не знал договора по
жизненного содержания, он зачастую расценивался как
дарение и судом, и возбуждавшими спор контрагентами.
После принятия новых ГК, прямо закрепивших договор
пожизненного содержания, стало очевидным, что эти
договоры не имеют никакого отношения к дарственным
актам. Для рассмотрения же заявленных третьими ли
цами исков о признании недействительными актов да
рения вполне достаточно правил Общей части и тех норм
ГК, которые определяют сущность дарения и требования,
предъявляемые к его форме. Те же нормы могут быть
положены в основу разрешения споров между дарите
лями и одаряемыми, если такие споры вообще когда
либо возникают.
Следовательно, отсутствует практическая надобность
в детальном нормировании отношений, основанных
на Дарственных актах. В то же время правовое регули
рование, выходящее за очерченные действующим за
коном пределы, порождало бы ненужную юридизацию
соответствующих отношений, не согласующуюся с их
действительной природой. Поэтому краткость правил
действующего законодательства, посвященных дарению,
оправдана и целесообразна.
397
§ 2. Элементы договора дарения
Субъекты. Субъектами договора дарения являются
даритель а одаряемый. Дарителем чаще всего бывает
гражданин, а не организация. Для совершения такой
сделки даритель должен обладать как право–, так и дее
способностью, ибо передача недееспособным лицом иму
щества в виде дара неосуществима и при согласии опе
куна, а к мелким бытовым сделкам дарственные акты,
приводящие к уменьшению имущества недееспособных,
отнесены быть не могут. Частично дееспособные, управо
моченные на самостоятельное распоряжение своей зара
ботной платой, вправе в тех же пределах совершать и
акты дарения. При этом, поскольку в результате дар
ственного акта происходит передача права собственно
сти, управомоченным на его совершение считается только
собственник. Добросовестность приобретателя положения
не меняет, ибо по правилам ст. 152 ГК и у него виндици
руется по иску собственника имущество, приобретенное
безвозмездно.
Круга одаряемых действующее законодательство не
ограничивает. Ими могут быть как граждане, так и госу
дарственные, кооперативноколхозные или иные обще
ственные организации, а также Советское государство
в целом. Если акт дарения совершается в пользу какого
либо госоргана, он приобретает на полученное иму
щество право оперативного управления, а право собст
венности принадлежит государству. Поэтому государ
ство вправе в порядке перераспределения своих фондов
передать такое имущество в оперативное управление
другого госоргана. Однако ч. 3 ст. 256 ГК позволяет да
рителю указать в договоре с социалистической органи
зацией, что подаренное имущество должно быть предна
значено для определенной общественно полезной цели,
например для использования подаренной вузу библио
теки его студентами. И если эта цель недостижима
любой другой организацией (например, при последую
щей передаче библиотеки вузом научному учреждению),
то лишь в случае ликвидации или реорганизации полу
чившего дар госоргана допускается перераспределение
имущества, подаренного на указанных условиях.
Объект. Материальные объекты дарственных актов
выражаются в различного рода имущественных ценно
398
стях, а действия по их передаче в собственность дарителя
составляют юридический объект. Круг материальных
объектов предопределяется тем, что дарителем является
чаще всего личный собственник. Следовательно, в по
рядке дарения обычно передается только такое имуще
ство, которое может входить в состав материальных объ
ектов права личной собственности. К их числу относятся
вещи, денежные суммы и иные ценности, находящиеся
в обладании граждан (произведения живописи, скульп
турные изделия, оригинальные рукописи и т. п. ).
Правила, запрещающие чрезмерное сосредоточение
в руках граждан некоторых видов имущества, приобре
таемых на основе гражданскоправовых сделок, не рас
пространяются на предметы, поступающие к ним по до
говору дарения. В частности, гражданин, уже имеющий
жилой дом на праве личной собственности, может при
обрести второй дом по совершенному в его пользу дарст
венному акту. И лишь поскольку вследствие этого в соб
ственности гражданина сосредоточивается большее число
жилых домов, чем дозволенное законом, он обязан все
дома сверх одного реализовать в установленном порядке
(ст. 107 ГК),
Форма. Согласно ч. 1 ст. 257 ГК дарение на сумму
свыше 500 руб. должно быть под страхом недействитель
ности нотариально удостоверено. Судебная практика
не идет, однако, по пути безусловного соблюдения этого
предписания. Если дарение совершено при таком харак
тере взаимоотношений, когда требование о нотариальной
форме становится нежизненным (например, дарственные
акты между супругами), но одна из сторон, не отрицая
дарения, предъявляет иск о признании его недействи
тельным ввиду несоблюдения нотариальной формы, та
кой иск не должен удовлетворяться.
Правило ст. 257 ГК не исключает применения к дан
ному договору общих норм ГК относительно формы сде
лок. Это означает, что акты дарения на сумму свыше
100 руб. требуют письменной формы, а когда их предме
том является жилое строение, то независимо от суммы
сделки она нуждается в нотариальном или в сельской
местности — письменном оформлении и регистрации
в исполкоме местного Совета (ч. 3 ст. 257 ГК). Необхо
димо также иметь в виду, что, поскольку право собствен
ности на жилое строение определяется по правоустанав
399
ливающим документам, условие о форме в этом случав
не устраняют ни супружеские, ни родственные или иные
подобные отношения.
Для упрощения процедуры дарственного акта, если
он совершается в пользу социалистической организации,
допущено независимо от его суммы простое письмен
ное оформление (ч. 2 ст. 257 ГК). Но даже это правило
не распространяется на жилые дома, дарение которых
и в пользу социалистических организаций осуществимо
не иначе, как в нотариальной форме с последующей ре
гистрацией в исполкоме местного Совета.
Срок. Для договора дарения вопрос о сроке лишен
практической значимости, так как, по общему правилу,
он считается заключенным в момент передачи имуще
ства. При передаче в дар жилых строений стороны могут
договориться, что и после регистрации договора бывший
собственник будет в течение определенного времени про
должать жить в подаренном доме. Но это не меняет су
щества дела, ибо, поскольку состоявшийся договор за
регистрирован в исполкоме местного Совета, одаряемый
уже стал собственником, и, следовательно, даритель про
живает в доме не по праву собственности, а по другому
юридическому основанию.
Участники дарения иногда условливаются о факти
ческой передаче имущества одаряемому лишь после
смерти дарителя. Такие сделки принято называть догово0
рами дарения на случай смерти. Контрагенты прибе
гают к ним обычно для того, чтобы обойти действующее
законодательство о наследовании, запрещающее полное
лишение наследства детей, супруга и некоторых других
законных наследников, если они нетрудоспособны. Ука
занный запрет, естественно, не препятствует соверше
нию собственником дарственных актов при его жизни.
Но дарение либо реальный договор, заключенный
в момент передачи вещи одаряемому, либо, поскольку
речь идет о жилых домах, консенсуальный договор, под
вергаемый необходимой регистрации. А так как дарение
на случай смерти не может быть заключено ни одним
из названных способов, то оно и не приобретает юриди
ческой силы.
Права и обязанности сторон. Ввиду одностороннего
характера договора дарения речь могла бы идти только
об обязанностях дарителя и правах одаряемого. Но в по
400
давляющем большинстве случаев этот договор является
реальным, и уже в момент его совершения имущество
передается в собственность одаряемому. Тем самым
исключается самая постановка вопроса об обязатель
ственных правах и обязанностях сторон, появляющихся
после заключения договора. Нет оснований для поста
новки подобного вопроса и применительно к договорам
о дарении жилых домов, носящим консенсуальный ха
рактер: в момент регистрации одаряемый становится
собственником дома, и, если его передаче не предшест
вовала регистрация, одаряемый вправе истребовать
жилой дом уже как собственник, а не просто в силу да
рения.
В то же время вследствие безвозмездности дарения
одаряемый не вправе предъявлять к дарителю каких
либо требований относительно качества переданного
имущества. И только когда его недостатки вызывают по
вине дарителя причинение убытков одаряемому, послед
ний вправе требовать их возмещения. Такое право при
надлежало бы одаряемому, если, например, даритель
передал ему заведомо зараженную жучком мебель,
а это повлекло порчу собственной мебели одаряе
мого.
Когда до принятия действующего ГК дарение кон
струировалось как консенсуальный договор с передачей
права собственности одаряемому лишь в момент его ис
полнения, действие договора могло быть поставлено в за
висимость от того или иного условия. Например, отец
обещает сыну, работающему токарем, подарить мото
цикл, если к концу года ему будет повышен разряд.
Но в настоящее время консенсуальны только те дар
ственные акты, которые связаны с жилыми домами.
А так как обязательная для них регистрация немедленно
превращает одаряемого в собственника, то совершить их
под отлагательным условием невозможно. Использова
ние же отменительного условия означало бы, что в слу
чае его наступления одаряемый, первоначально ставший
собственником дома, был бы затем обязан возвратить
его в собственность дарителю. Но поскольку подобное
правило неприемлемо по моральным соображениям,
нужно признать, что по действующему в СССР граж
данскому законодательству дарственные акты могут
быть только безусловными.
401
Глава 2
ДОГОВОР ССУДЫ
§ 1. Понятие и правовое регулирование
договора ссуды
Понятие договора ссуды. Контрагенты, участвующие
в договоре ссуды, именуются ссудодателем и ссудополу
чателем. Первый безвозмездно уступает имущество во
временное пользование, а второй должен использовать
его по назначению и своевременно возвратить в исправ
ном состоянии. Не исключается, однако, и такая приме
няемая социалистическими организациями ссуда, по ко
торой ссудодатель обязуется передать имущество во
временное безвозмездное пользование, а передает его
ссудополучателю уже в порядке не заключения, а испол
нения ранее заключенного договора. С учетом обоих
его вариантов и определяется понятие договора ссуды
(ч. 1 ст. 342 ГК).
Ссуда — это договор, в силу которого одна сторона,
ссудодатель, безвозмездно передает или обязуется пере0
дать имущество в пользование другой стороне, ссудопо0
лучателю, а последний по истечении срока действия до0
говора обязан возвратить то же имущество.
Из приведенного определения видно, что ссуда — без0
возмездный договор. Этим она отличается от договора
имущественного найма, по которому также происходит
передача вещи во временное пользование, но с взиманием
вознаграждения. Сложнее решается вопрос об отнесении
ссуды к реальным или консенсуальным, односторонним
или взаимным договорам.
Когда один гражданин передает имущество во вре
менное безвозмездное пользование другому, это предста
вляет собой не что иное, как оказание товарищеской ус
луги, и потому нет оснований предоставлять ссудополу
чателю право на изъятие вещи в принудительном порядке
в силу совершенного договора, а правильнее считать до
говор заключенным в момент передачи вещи. Но уже
в отношениях граждан с обслуживающими население ор
ганизациями ссуда может быть совершена посредством
соглашения, управомочивающего гражданина требовать
передачи ему определенного имущества. Например, от
402
крытие библиотечного абонемента дает гражданину
право требовать выдачи ему книг во временное пользо
вание в порядке, установленном правилами работы биб
лиотеки. Еще больше оснований для такого же конструи
рования договора ссуды в отношениях между социали
стическими организациями, ибо независимо от того,
возмездно или безвозмездно передают они друг другу
имущество во временное пользование, это имущество
должно обеспечить проведение определенных (производ
ственных или культурных) мероприятий. Поскольку они
назначены с учетом обещания одной организации пере
дать имущество во временное безвозмездное пользование
другой, обещание должно быть выполнено. Так, дирек
ция дома культуры, обязавшаяся предоставить школе
бесплатно клубное помещение для выпускного вечера,
не вправе затем уклониться от принятого на себя обяза
тельства.
Ссуда является, следовательно, реальным договором,
когда, оказывая товарищеские услуги, ее совершают гра
ждане. Напротив, она может стать договором консенсу0
альным, если в качестве ее участников выступают социа
листические организация или если последние, выполняя
свои уставные функции, обслуживают граждан путем пе
редачи им имущества во временное безвозмездное поль
зование.
Консенсуальная ссуда относится к разряду взаимных
договоров: ссудодатель обязан к передаче вещи, а ссудо
получатель — к ее возврату. Реальная ссуда — односто0
ронний договор: осуществляемая ссудодателем передача
вещи воплощает факт совершения сделки, и потому в
дальнейшем он обладает только правами требовать в
определенный момент возврата вещи, а на ссудополуча
теля возлагаются только обязанности (возвратить вещь
к установленному сроку).
Г. Н. Полянская все виды договора ссуды рассматривает как
взаимные: «... и те договоры безвозмездного пользования имуществом,
которые заключаются путем передачи вещи, выступают как договоры
двусторонние, так как в отдельных случаях и в договоре этого рода
могут возникнуть обязанности ссудодателя перед ссудополучателем (например, обязанность ссудодателя возместить ссудополучателю
1
понесенные им чрезвычайные расходы)» . Можно было бы привести
1
«Отдельные виды обязательств», стр. 197.
403
и другие примеры возникновения обязанностей у ссудодателя уже во
время действия договора. Так, он обязан: компенсировать улучше
ния, внесенные в имущество с его согласия ссудополучателем; воз
местить убытки, которые по его вине были причинены ссудополуча
телю недостатками переданного в пользование имущества, и т. д.
Если подобные обязанности впоследствии возникнут,
ссуда
действительно приобретет все черты, характерные для взаимного
договора. Однако это лишь возможные, но не необходимые измене
ния договора, к тому же обычно вызываемые либо чрезвычайными
обстоятельствами, либо виновным поведением одного из контраген
тов. Если же обязательство не изменится и будет исполнено в том
виде, в каком оно возникло, возложение на ссудодателя какихлибо
обязанностей исключено. Поэтому реальный договор ссуды может
быть вместе с тем квалифицирован как договор односторонний.
Правовое регулирование договора ссуды. По сравне
нию с дарением ссуда регламентируется нормами ГК
гораздо более детально. Ей посвящены ст. ст. 342 349.
И это вполне объяснимо. В отличие от дарения ссуда со
вершается и в отношениях между социалистическими ор
ганизациями, и в области обслуживания ими потребно
стей граждан. Поэтому она не может быть сведена
к актам чисто товарищеских услуг, не требующим всесто
роннего правового регулирования. Но даже в отношениях
между самими гражданами ссуда порождает гораздо
больше юридических проблем, чем дарение, уже хотя бы
потому, что при ссуде имущество находится лишь во вре
менном пользовании ссудополучателя, несущего обязан
ность по его возврату.
Эти и другие вопросы решаются как в нормах ГК, так
и в специальных нормативных актах, регулирующих от
дельные разновидности ссуды. Таково, например, поста
новление СНК РСФСР от 14 сентября 1934 г. об ответ
ственности за сохранность библиотечного фонда1.
Законодатель учитывает также, что ссуда отличается
от имущественного найма только безвозмездностью.
В остальном же это однопорядковые договоры, каждый
из которых юридически опосредствует использование од
ним лицом имущества, принадлежащего другому. По
этому в ч. 2 ст. 342 ГК прямо указано, что те правила ГК
об имущественном найме, которые не связаны непосред
ственно с возмездным характером данного договора
(ст. ст. 276, 279, ч. 1 ст. 281, ст. ст. 283, 285, 291293),
1
404
СУ РСФСР 1934 г. № 34, ст. 208.
применяются и к отношениям, вытекающим из договора
ссуды.
§ 2. Элементы договора ссуды
Субъекты. В договоре ссуды субъектами, т. е. ссудо0
дателем и ссудополучателем, могут быть как социалисти
ческие организации, так и граждане.
Гражданин, участвующий в этом договоре в качестве
ссудодателя, должен обладать дееспособностью, так как
передача в безвозмездное пользование имущества подо
печных не допускается даже с согласия опекунов. Но
речь, конечно, идет лишь о сравнительно крупных имуще
ственных ценностях. Возможность передачи несовершен
нолетними своих книг, коньков, лыж, а также иных по
добных предметов во временное пользование не устра
няется уже потому, что такие действия не выходят за
рамки мелких бытовых сделок, дозволенных несовершен
нолетним по прямому указанию закона. Другое дело, что,
будучи не более, чем проявлением детской дружбы, эти
сделки почти никогда не порождают споров правового ха
рактера.
Юридические лица становятся ссудодателями, когда
выполнение таких функций входит в их уставную дея
тельность. Например, книжный магазин не может, а биб
лиотека, наоборот, управомочена и обязана выдавать чи
тателям книги на время и безвозмездно. Однако для
действительности сделки необязательно, чтобы она отно
силась к основной уставной деятельности юридического
лица. Нет ничего противозаконного, например, в том, что
вуз безвозмездно предоставляет свой актовый зал для
проведения профсоюзного собрания рабочих и служащих
соседнего предприятия. Важно лишь, чтобы сделка не
противоречила основным направлениям работы данного
юридического лица, хотя бы она прямо и не предусматри
валась при определении характера его деятельности.
Ссудодателем обычно является собственник передава
емого имущества. Но иногда имущество дает в ссуду и на
ниматель, ибо если он вправе с согласия наймодателя за
ключить возмездный договор о поднайме, то тем более нет
препятствий к тому, чтобы, получив вещь внаем, он на тех
же условиях вступил с третьим лицом в безвозмездные от
405
ношения ссуды. Тогда ссудополучатель оказывается в та
ком же положении, как и поднаниматель, если не считать
обязанности по наемной плате. Более того, и ссудополуча
тель вправе передать комулибо в пользование получен
ную им вещь с согласия ссудодателя (ст. 346 ГК), а когда
функции ссудополучателя в том и состоят, чтобы переда
вать предметы ссуды во временное безвозмездное пользо
вание третьим лицам, согласие ссудодателя на такие дей
ствия явствует из самого характера установленных от
ношений. Иллюстрацией к этому может служить пример,
приведенный Г. Н. Полянский и относящийся к деятельно
сти библиотек, которые, получив из других книгохрани
лищ по межбиблиотечному абонементу книги, передают
их затем в пользование своим читателям1. Однако если бы
ссудополучатель передал имущество в пользование треть
ему лицу без согласия ссудодателя, последний имел бы
право расторгнуть договор и взыскать возмещение причи
ненных убытков (ст. 347 ГК).
В то время как ссудодателем, по общему правилу, мо
жет быть лишь дееспособный гражданин, к ссудополуча
телям такое требование предъявляется не всегда. Книги
в библиотеках, спортивный инвентарь в пионерских лаге
рях, игры и музыкальные инструменты в домах пионеров
и школьников выдаются и частично дееспособным и не
дееспособным детям.
Что же касается юридических лиц, то правомерность
получения ими имущества в ссуду зависит либо от их спе
циальной правоспособности (когда, например, в пользова
ние передается временно бездействующее оборудование),
либо от характера самой сделки, которая не должна про
тиворечить профилю их деятельности (как ему, например,
не противоречит бесплатное использование городского
стадиона для культурномассовой работы на предприя
тии).
Объект. Материальный объект рассматриваемого до
говора составляют вещи, передаваемые одним субъектом
во временное безвозмездное пользование другого. Юри0
дический объект ссуды во взаимном договоре образуют
действия по передаче и возврату, а в одностороннем —
только действия по возврату полученного в пользование
имущества.
1
406
См. «Отдельные виды обязательств», стр. 202,
По своему характеру вещи, передаваемые в ссуду,
почти ничем не отличаются от материальных объектов
имущественного найма. Тождественны и их юридиче
ские признаки: предметом договора ссуды также
должны быть индивидуальноопределенные и притом
непотребляемые вещи. Но некоторые вещи, являющиеся
предметом ссуды, исключены из числа материальных объ
ектов имущественного найма. Например, книги государ
ственного или общественного фонда выдаются читателям
безвозмездно и не могут предоставляться в пользование
граждан с взиманием какойлибо платы. В этом выра
жается свойственная социализму общая тенденция. И
подобно тому, как круг предметов, допущенных к отчуж
дению, уже передаваемых в пользование, круг вещей, ко
торые разрешено сдавать внаем, уже тех, которые могут
быть переданы в ссуду.
Форма. Договор ссуды подчиняется общим правилам
ГК о форме сделок. В частности, хотя ссуда и безвозмез
дный договор, она должна быть облечена в письменную
форму, если стоимость ее объекта превышает 100 руб. На
передачу имущества в безвозмездное пользование в от
ношениях между гражданами распространяется также
правило ст. 276 ГК, предписывающее письменное офор
мление договора, если он заключается на срок более од
ного года.
Как известно, по общему правилу ст. 46 ГК, при не
соблюдении требования о письменной форме стороны не
вправе в случае спора ссылаться в подтверждение дого
вора на свидетельские показания, но могут приводить
письменные доказательства. Это означает, что если бы
ссудодатель, отрицая существование договора ссуды,
предъявил виндикационный иск к ссудополучателю, по
следний не мог бы защищаться против иска путем обо
снования своих договорных прав, когда письменные до
казательства отсутствуют, а требование о письменной
форме договора не было соблюдено. Если бы, наоборот,
существование договора, требующего письменного офор
мления, отрицал ссудополучатель, настаивая на том, что
он является собственником имущества, возник бы спор о
праве собственности, для разрешения которого свиде
тельские показания допускаются во всех случаях. Если
бы, далее, ни одна из сторон не отрицала существования
договора, но спор шел о его характере либо условиях
407
(например, заключен ли договор ссуды или имуществен
ного найма, на срок или без указания срока), заявлен
ный иск нельзя было бы обосновать свидетельскими по
казаниями ввиду несоблюдения письменной формы. На
конец, поскольку в отношениях между гражданами
письменного оформления требует ссуда на срок более
года, а стороны, не отрицая заключения договора, спорят
лишь о его сроке, то при отсутствии письменных доказа
тельств он считается заключенным на срок менее года.
Срок. В самом договоре ссуды может быть определен
его срок. Однако в отношениях между организациями,
если иное не предусмотрено специальными правилами,
этот срок не должен превышать одного года. При вклю
чении ими условия о более длительном сроке договор
считается заключенным на годичный или предусмотрен
ный специальными правилами иной срок (ч. 1 ст. 343 ГК).
К договору ссуды, заключенному без указания срока
или фактически сохраненному сторонами после истече
ния установленного
срока, применяются правила
ч. 1 ст. 278, ст. 279 и ч. 2 ст. 343 ГК. Такой договор в от
ношениях с участием граждан может быть прекращен
в любой момент по требованию одной из сторон с пре
дупреждением об этом другой стороны за 3 месяца отно
сительно строений и за месяц относительно прочего иму
щества. В отношениях между организациями действие
подобного договора всегда прекращается по истечении
годичного или указанного в специальных правилах иного
срока, поскольку ни одна из сторон не потребовала пре
кращения договора ранее.
Права и обязанности сторон. В реальном договоре
ссудодатель не несет какихлибо обязанностей, ибо свою
единственную функцию — передать имущество другому
контрагенту — выполняет уже в момент совершения
сделки. Но некоторые обязанности могут у него возник
нуть во время действия договора.
Вопервых, на улучшения, вносимые пользователем
вещи, распространяются правила, которые установлены
для договора имущественного найма (ст. 293 ГК). Сле
довательно, улучшения, произведенные без согласия ссу
додателя, изымаются ссудополучателем при условии их
отделимости, а сделанные с согласия ссудодателя ком
пенсируются им в пределах необходимых расходов. Во
вторых, за убытки, причиненные ссудополучателю недо
408
статками в переданном имуществе, ответственность несет
ссудодатель, поскольку он по своей вине не оговорил
имеющихся в имуществе недостатков при передаче его
ссудополучателю (ст. 345 ГК). Закон исходит из того,
что имущество признается имеющим недостатки, если
оно передано в состоянии, не соответствующем его назна
чению и условиям заключенного договора. Но ввиду без
возмездности ссуды простая неосторожность ссудода
теля ему не вменяется в вину и он отвечает лишь за
умысел или грубую неосторожность.
В консенсуальном договоре на ссудодателя возла
гается обязанность передать обусловленное имущество
ссудополучателю. В противном случае ссудополучатель
вправе добиваться исполнения договора в принудитель
ном порядке, а в отношениях между организациями он
может также требовать возмещения убытков. Учитывая,
однако, что ссудодатель обязался предоставить имуще
ство во временное пользование безвозмездно, его ответ
ственность ограничивается только убытками в виде по
ложительного ущерба в имуществе и не распростра
няется на убытки в форме неполученных доходов
(ст. 344 ГК).
В отличие от ссудодателя ссудополучатель несет обя
занности, остающиеся одними и теми же независимо от
того, является ли совершенная ссуда реальным или кон
сенсуальным, односторонним или взаимным договором.
Прежде всего он обязан использовать полученную
вещь по ее целевому назначению и в соответствии с дого
вором. Однако такая цель не всегда может быть четко оп
ределена. Иногда она достаточно точно указывается в са
мом договоре. Так, если клубное помещение предостав
лено для проведения собрания, его нельзя использовать
для организации спортивных состязаний. Но зачастую,
особенно в отношениях между гражданами, цели, для до
стижения которых переданное имущество может быть ис
пользовано, четко не фиксируются. Тогда они опреде
ляются общим целевым назначением вещи и характером
совершенного договора в целом. Нарушение этой обязан
ности управомочивает ссудодателя расторгнуть договор
и досрочно истребовать имущество с возмещением ему
возникших убытков (ст. 347 ГК).
Ссудополучатель обязан, далее, поддерживать полу
ченное имущество в исправном состоянии, нести расходы
409
по его содержанию, если иное не установлено договором,
производить текущий ремонт. Он отвечает за гибель или
повреждение имущества, наступившие по его вине, а риск
случайной гибели возлагается на собственника с тем, од
нако, что вина ссудополучателя презюмируется.
Правонарушения, допущенные в связи с рассмотрен
ной обязанностью и выражающиеся в том, что ссудополу
чатель умышленно или по неосторожности ухудшил состо
яние имущества, также дают ссудодателю право расторг
нуть договор с одновременным изъятием вещи и предъяв
лением иска о возмещении причиненного ущерба
(ст. ст. 342, 347, 292 ГК). В специально установленных
случаях ссудополучатель отвечает за причиненный ущерб
в повышенных размерах (например, при утрате библио
течной книги).
По окончании срока договора, а если он заключен без
указания срока, то в пределах установленного льготного
периода с момента предъявления ссудодателем требова
ния, ссудополучатель обязан возвратить ему имущество
в сохранном состоянии. При оценке выполнения этой обя
занности естественный износ, обусловленный нормальным
использованием вещи, во внимание не принимается. Про
чие виды ущерба должны быть компенсированы. Имуще
ство, своевременно не возвращенное, может быть изъято
ссудодателем в принудительном порядке.
Ввиду безвозмездности договора ссуды преимущест
венное право на его перезаключение ссудополучателю не
предоставляется. По тем же причинам договор ссуды, за
ключенный без указания срока, может быть расторгнут
по требованию лица, к которому перешло право соб
ственности или право оперативного управления имуще
ством, находящимся в пользовании ссудополучателя
(ст. 348 ГК). Наконец, поскольку ссуда опирается на вза
имное личное доверие ее участников, смерть гражда
нина или прекращение юридического лица, являющегося
субъектом договора, прекращает и самый договор
(ст. 349 ГК).
РАЗДЕЛ IV
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПРОИЗВОДСТВУ РАБОТ
ВВОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
В предшествующем изложении неоднократно подчер
кивалось, что происходящий при социализме обмен иму
щественными ценностями нуждается в юридическом опо
средствовании. Были освещены и некоторые его формы:
договоры куплипродажи, мены, поставки и др. Но изу
ченные договоры не исчерпывают полностью юридичес
ких средств, применяемых в этих целях. Акты обмена по
своему конкретному выражению весьма разнообразны.
Столь же разнообразными должны быть и способы их
юридического урегулирования.
Действительно, передается ли по возмездному дого
вору вещь, которая к моменту его заключения уже су
ществовала, или отчуждатель должен сам ее изготовить,
прежде чем передать приобретателю, A с экономической
точки зрения и в том и в другом случаях речь идет об
актах обмена. Но их правовое регулирование не может
быть одинаковым. В первом случае юридическому нор
мированию подвергается только то поведение отчужда
теля, которое связано с передачей обусловленного иму
щества, а во втором случае нуждается в определенном
регулировании и его деятельность по изготовлению са
мой вещи.
Кроме того, деятельность людей, результаты которой
поступают в сферу обмена, не всегда приводит к созда
нию той или иной вещи, а может сводиться только к из
менениям, вносимым в существующие предметы (покра
ска крыши, побелка стен, ремонт обуви и т. п. ). При та
ких обстоятельствах правовое регулирование иногда не
411
затрагивает передачи имущества и призвано лишь обес
печить достижение определенного результата посредст
вом обусловленной деятельности. По сути дела таким
результатом становится и самая вещь, когда ее изготов
ление возлагается на одного контрагента в целях после
дующей передачи другому.
Следовательно, если подходить к актам обмена с по
зиций права, они могут быть разбиты на две группы:
а) обмен вещей независимо от того, чьей деятельностью
они созданы, и б) обмен результатов труда, даже когда
они не воплощены в создании какойлибо вещи. Первая
группа отношений опосредствуется обязательствами по
возмездной реализации имущества (купляпродажа, ме
на, поставка и др. ), а вторая вызывает к жизни осо
бую разновидность обязательств: по производству ра
бот. К числу последних действующее законодательство
относит: вопервых, договор подряда и, вовторых, до
говор подряда на капитальное строительство.
По договору подряда один контрагент выполняет со
гласованную между сторонами работу для другого. Этот
договор обладает некоторыми чертами сходства с тру
довым договором, а также с договором куплипро
дажи.
Сходство с трудовым договором состоит в том, что
подрядные отношения также связаны с трудовой дея
тельностью. Но, вопервых, в качестве работника по
трудовому договору выступает только гражданин, тогда
как подрядчиком может быть и организация. Вовторых,
для подряда важно достижение благодаря выполняемой
работе соответствующего результата, между тем как в
трудовом договоре на первый план выступает организа
ция самой трудовой деятельности. Втретьих, подрядчик
самостоятельно организует работу, распределяет ее во
времени и т. п. в отличие от работающего по трудовому
договору, который обязывается к соблюдению суще
ствующей дисциплины труда.
Четкое размежевание трудового и подрядного догово
ров важно практически. Так, при случайной гибели ре
зультата работы, выполненной по трудовому договору,
право на оплату труда сохраняется за работником,
а если бы те же последствия наступили в договоре под
ряда до момента передачи работы заказчику, подрядчик
не имел бы права на вознаграждение. Чтобы правильно
412
разрешить такой вопрос в судебном споре, нужно руко
водствоваться следующими правилами.
Если работник зачислен в штат (коллектив) пред
приятия или учреждения, он становится участником тру
дового правоотношения. Когда работник в штат (коллек
тив) не зачисляется и выполняет работу дома, сдавая
ее в законченном виде к определенному сроку, он яв
ляется участником правоотношений по подрядному до
говору. Сложнее обстоит дело со случаями оформления
сторонами так называемого трудового соглашения с тем,
что работник в штат (коллектив) не зачисляется, однако
работу выполняет непосредственно на предприятии или
в учреждении. Хотя стороны и назвали свой договор тру
довым соглашением, но в зависимости от его содержания
и конкретных условий выполнения он может быть либо
трудовым, либо подрядным. Например, контрагенты ус
ловились о выполнении работы в строго определенные
часы, в соответствии с заданиями, которые каждый раз
определяются работодателем, принимающим на себя как
организацию работы, так и руководство ею. Такое со
глашение будет не чем иным, как трудовым договором.
Если же, напротив, работа хотя и выполняется в самом
предприятии или учреждении, но работник организует
и проводит ее самостоятельно, обязуясь сдать контр
агенту к установленному сроку только определенный ре
зультат, налицо договор подряда со всеми вытекаю
щими отсюда последствиями.
Б. С. Антимонов и К. А. Граве вообще исключают из области
трудовых взаимоотношений выполнение гражданами отдельных
работ для социалистических организаций на основе эпизодических
договоров. Имея в виду отношения граждан с юридическими ли
цами, они приходят к выводу, что «договор о производстве работ,
исполнение которого гражданином связано с ведением мелкого част
ного хозяйства, — это подрядный договор. Договор о производстве
работ, исполнение которого не связано с ведением
частного хозяй
1
ства, — это договор трудового поручения» . Последний договор,
не предусмотренный в ГК, авторы объявляют не трудовым, а граж
данским с тем, однако, отличием от подряда, что, по их мнению,
лицо, выполняющее работу в порядке трудового поручения, должно
сохранять право на оплату даже при случайной гибели результата
работы.
Но, вопервых, они все же относят риск случайной гибели вы
полненных работ на счет работника, если заказ изготовляется им на
1
Б. С А н т и м о н о в , К А. Г р а в е , Договор трудового по
ручения, «Ученые записки ВИЮН», вып. 2, М., 1955, стр. 56.
413
дому 1. Вовторых, перенесение риска на заказчика совершенно
не оправданно, когда работы, хотя и выполняются на территории
предприятия или учреждения, но рабочий сам организует их и, сле
довательно, сохраняет по отношению к заказчику полную хозяйст
венную самостоятельность. Втретьих, не ясно, почему и при подчи
нении работника дисциплине предприятия или учреждения возник
шие между сторонами отношения не должны квалифицироваться
в качестве трудового договора.
Вместе с тем по принципиальным соображениям недопустимо
считать одного гражданина (кустаря) не способным даже эпизоди
чески вступать в трудовые отношения, а другого (рабочего или слу
жащего) всегда рассматривать как участника договора трудового
поручения, если даже он в действительности заключил договор под
ряда.
Вот почему, основываясь на действующем законодательстве,
можно говорить в подобных случаях либо о трудовом договоре,
либо о договоре подряда. Что же касается различия между ними,
то все зависит от того, выполняется ли работа на началах хозяй
ственной самостоятельности или с соблюдением установленной
дисциплины.
С договором куплипродажи сходен такой договор
подряда, по которому подрядчик обязуется изготовить
какуюлибо вещь и передать ее в собственность заказ
чику за соответствующее вознаграждение. Но вещь как
предмет подряда является результатом работы подряд
чика, выполненной при строгом соблюдении условий за
каза, тогда как продавец обязан передать покупателю
указанную в договоре вещь, а вопрос о том, кто ее из
готовил, юридического значения не имеет. В то же время
предмет договора куплипродажи может быть как инди
видуально определенным, так и определенным родовыми
признаками, в отличие от предмета, который изготов
ляется по заказу и потому всегда строго индивидуализи
рован.
Смешение договоров подряда и куплипродажи также
приводило бы к отрицательным практическим последст
виям. Известно, например, что риск случайной гибели
вещи несет ее собственник. На основе куплипродажи
право собственности в отношении индивидуально опре
деленной вещи может по соглашению сторон перейти от
продавца к покупателю уже в момент заключения до
говора. Напротив, предмет подряда, хотя он и обладает
индивидуально определенными признаками, всегда пере
ходит в собственность заказчика только в момент пере
1
414
См. Б. С, Антимонов, К. А. Граве, указ. статья, стр. 78,
дачи ему выполненной работы. Поэтому, решая вопрос
о возможности установить момент перехода права соб
ственности к приобретателю иначе, чем он определен
законом, нужно выявить, связаны ли контрагенты до
говором подряда или куплипродажи.
Иногда в отношениях между социалистическими ор
ганизациями изготовляется оборудование по заказу
покупателя на основе представленных им чертежей. По
существу предприятиеизготовитель выполняет в таких
случаях подрядные работы, но предъявляемые к нему
требования во многом совпадают с теми, которые адре
суются поставщику продукции производственнотехни
ческого назначения. По этим причинам подобные отно
шения регулируются законодательством о поставке с ис
пользованием лишь тех правил о подряде, которые
необходимы для разрешения возникающих здесь специ
фических по сравнению с поставкой вопросов. То же са
мое следует сказать о предусмотренных специальными
правилами случаях, когда социалистические организа
ции вправе выдавать свои материалы и оборудование
промышленным предприятиям для изготовления продук
ции по их заказу. Статья 355 ГК, предусматривающая
эти договоры, устанавливает, что в них должны быть оп
ределены нормы расхода материала, сроки возврата
остатков и основных отходов, ответственность подряд
чика за нарушение определенных обязанностей. Но в
остальном и договоры такого рода подчиняются зако
нодательству о договорах поставки. Когда же монтаж
поставленного оборудования связан с введением в эк
сплуатацию новых предприятий, он. подчиняется прави
лам законодательства о подряде на капитальное стро
ительство.
Наиболее широко договор подряда используется при
обслуживании граждан различными бытовыми мастер
скими (по ремонту квартир, обуви, часов и т. п. ). Он име
нуется в таких случаях договором бытового подряда и,
помимо ГК, регулируется утвержденными Советом Ми
нистров союзной республики типовыми договорами, от
ступления от которых, ограничивающие права заказчи
ков, признаются недействительными (ст. 367 ГК). Кроме
того, по договору подряда местные строительные орга
низации возводят гражданам жилые дома и подсобные
помещения,
415
В отношениях между самими гражданами в качестве
подрядчиков выступают обычно кустари (сапожники,
портные, плотники и др. ). Иногда лица, работающие
в социалистических организациях, принимают от граж
дан выполнение мелких заказов в свободное от работы
время. Но подобные договоры являются для подрядчи
ков эпизодическими, так как основным источником их
доходов служит труд в социалистической системе хо
зяйства.
Граждане привлекаются к выполнению на подрядных
началах некоторых работ для социалистических орга
низаций. В таком порядке к услугам художников, чер
тежников, декораторов прибегают киностудии, зрелищ
ные предприятия, издательства. Договором подряда мо
гут быть оформлены выполняемые гражданами снего
очистительные или погрузочноразгрузочные работы.
Использование договоров подряда во взаимоотноше
ниях между социалистическими организациями — явле
ние сравнительно редкое. К ним прибегают лишь
в связи с мелкими и притом такими специализирован
ными работами, которые не могут быть обеспечены
штатным составом организациизаказчика. Таковы под
рядные договоры, заключаемые с предприятиями по на
тирке полов, с организациями, оформляющими здания
к дням праздников, с бюро машинописи и т. п. Решаю
щая роль принадлежит здесь работам, связанным
с крупным строительством — промышленным (возведе
ние заводов, фабрик, электростанций и др. ) или обще
гражданским (возведение жилых зданий). На эти цели
расходуются колоссальные денежные средства. О раз
махе строительства в СССР можно судить на основании
Директив XXIV съезда КПСС по пятилетнему плану
развития народного хозяйства СССР на 1971 1975 гг.,
которые предусмотрели для выполнения намеченных
ими заданий по развитию экономики, а также повыше
нию благосостояния и культурного уровня жизни на
рода увеличение за пятилетие капитальных вложений
в народное хозяйство на 3640% 1, а согласно более
поздним данным на 42% 2.
Строительство жилых
1
2
416
зданий, фабрик,
См. «Материалы XXIV съезда КПСС», стр. 271.
См. «Правда» 25 ноября 1971 г.
заводов и
иных сооружений осуществляется в плановом порядке.
Оно подчиняется особому режиму в области проектиро
вания, финансирования, производства и приемки выпол
ненных работ. Нормы, регулирующие отношения между
сторонами по поводу строительства, выделены в спе
циальное законодательство, коренным образом отличаю
щееся от правил, которые рассчитаны на обычные отно
шения контрагентов по договору подряда. Таким обра
зом, речь идет о совершенно особом, самостоятельном
договоре подряда на капитальное строительство, кото
рый и должен быть рассмотрен вслед за тем, как будут
освещены вопросы правового регулирования подрядных
отношений.
Глава 1
ДОГОВОР ПОДРЯДА
§ 1. Общие положения о подряде
Понятие договора подряда. В отношениях по до
говору подряда участвуют два контрагента — подряд
чик и заказчик (ст. 350 ГК). Основная обязанность под
рядчика состоит в выполнении заказанной работы. Основ
ная обязанность заказчика заключается в приемке и оп
лате работы, произведенной для него. Исходя из этого,
можно определить понятие договора подряда.
Подрядом называется договор, в силу которого одна
сторона, подрядчик, обязуется выполнить
заказанную
работу и передать ее другой стороне, заказчику, кото0
рый в свою очередь обязуется принять эту работу и
оплатить ее.
Таким образом, подряд относится к числу консен0
суальных договоров, так как совершается единственно
на основе достигнутого сторонами соглашения, причем
если другие консенсуальные договоры (например, купля
продажа) исполнимы и в момент их заключения, то для
подряда такая возможность исключена: совершение
сделки и выполнение предусмотренной ею работы обя
зательно отделяются во времени друг от друга. Будучи
консенсуальным, подряд вместе с тем является взаим0
ным договором: подрядчик обязан выполнить заказан
ную работу, но имеет право на вознаграждение, которое
заказчик обязан уплатить, имея право требовать пере
417
дачи выполненной работы. Из содержания обязанно
стей, возлагаемых на контрагентов, вытекает и возмезд0
ный характер этого договора: заказчик получает встреч
ное удовлетворение в виде выполненной работы, а под
рядчик в виде вознаграждения.
Следовательно, по своим наиболее общим юридиче
ским признакам подряд сходен с куплейпродажей, кото
рая тоже относится к числу консенсуальных, взаимных и
возмездных договоров. Но так как наряду с экономиче
ской общностью в качестве актов обмена они различа
ются по характеру деятельности, обусловливающей ме
новые отношения, правовое регулирование подряда не
совпадает с тем, как регулируется купляпродажа.
Элементы договора подряда. Субъектами отношений
по подряду, т. е. заказчиком или подрядчиком, могут
быть как граждане, так и социалистические организации.
Гражданин вправе заказать выполнение лишь таких
работ, которые воплощаются в вещах, относимых дей
ствующим законодательством к материальным объектам
личной собственности. Если же в его пользовании нахо
дятся материальные объекты социалистической собствен
ности (например, жилой дом, квартира или комната),
то при соблюдении установленных на этот счет правил по
его заказу выполняются также работы, связанные
с этими объектами (ремонт, переоборудование и т. п. ).
Определяя возможность выполнения гражданином роли
подрядчика, следует учитывать, что подряд граждан
ский, а не трудовой договор, и на него не распростра
няется правило, приурочивающее трудовую дееспособ
ность к достижению 16летнего возраста. Поэтому дей
ствительным признается только такой договор подряда,
который заключен с подрядчиком, достигшим 18 лет, ибо
выполнение подрядных работ не может быть оформлено
дозволенными несовершеннолетним мелкими бытовыми
сделками. Кроме того, граждане, систематически выпол
няющие подрядные работы, обязаны выбрать регистра
ционные свидетельства, выдаваемые для ведения кустар
ного промысла.
Юридические лица подчиняются
установленной
штатной дисциплине, и всякого рода попытки с их сто
роны выйти за пределы утвержденных штатов путем
привлечения постоянных работников под видом до
говора подряда должны решительно пресекаться. Они
418
обязаны, в частности, избегать передачи заказов граж
данам, если соответствующие работы в нужные сроки
могут выполнить социалистические организации. Что же
касается возможности выступать в качестве подрядчи
ков, то она существует лишь для заказов, охватываемых
специальной правоспособностью юридических лиц или
по крайней мере сопутствующих возлагаемым на них
основным задачам. Например, вуз вправе заключать
с предприятиями договоры на выполнение работ, отно
сящихся к профилю деятельности данного вуза.
Подрядчик, когда это необходимо, может перепору
чить исполнение части работы избранному им третьему
лицу, именуемому субподрядчиком. Например, местные
строительные организации, возводящие жилые дома по
заказам граждан, иногда привлекают к выполнению
некоторых работ (установление электросети, водопро
вода и т. п. ) специализированные хозорганы. Эти отно
шения также оформляются договором подряда. Однако
заказчик по основному договору считается состоящим
в правоотношениях только со своим подрядчиком, сдаю
щим ему и те работы, которые выполнил субподрядчик.
А если подрядчиком является гражданин, он не вправе
под видом субподряда использовать чужой труд и мо
жет принять на себя те или иные работы по договору
подряда лишь при условии их выполнения своим лич
ным трудом (ст. 351 ГК).
Объект в договоре подряда весьма своеобразен. Если
ориентироваться на основную цель этого договора, опо
средствующего выполнение определенной работы, то
нельзя не признать, что материальный объект имеется
лишь при изготовлении какихлибо вещей. Отсюда, од
нако, не следует, что во всех других случаях подряд
лишен всякого объекта. У него может отсутствовать ма
териальный, но обязательно есть юридический объект —
та деятельность подрядчика, на которую вправе притя
зать заказчик для получения обусловленного договором
результата.
Когда в договоре подряда имеется материальный
объект (созданная подрядчиком вещь), то, не отличаясь
сам по себе от материальных объектов куплипродажи,
мены, дарения и многих других договоров, он обладает
лишь той особенностью, что появляется как результат
производственной деятельности подрядчика. Тем самым
419
особые признаки материального объекта могут быть
установлены лишь путем выявления специфики юри
дического объекта подрядного договора.
Форма договора подряда не подвергается в ГК спе
циальному правовому регулированию. Она подчинена,
следовательно, общим правилам относительно формы
сделок. Но на практике подряд облекается в письмен
ную форму гораздо чаще, чем многие другие договоры.
Это объясняется рядом причин.
Вопервых, подряд, как правило, не может быть со
вершен за наличный расчет, исключающий письменную
форму, ибо сдача выполненной работы отделена во вре
мени от момента заключения договора. Лишь при таком
подряде, как, например, срочный ремонт в присутствии
заказчика, сделка по существу совершается за налич
ный расчет, и тогда независимо от цены надобность
в письменном оформлении отпадает. Вовторых, когда
подрядчиком является организация, обслуживающая по
требности населения, она обязана выдать заказчику
квитанцию, удостоверяющую факт совершения сделки.
Втретьих, даже и в подрядных отношениях между
гражданами письменная форма широко распространена
потому, что эти отношения являются длящимися и в от
личие, например, от договора ссуды не носят личнодо
верительного характера.
Срок для договора подряда имеет существенное зна
чение, поскольку им определяется момент завершения и
сдачи работ заказчику. Поэтому в большинстве случаев
он устанавливается в отношениях не только с социали
стическими организациями, но и между самими граж
данами. Наряду с конечным стороны зачастую преду
сматривают промежуточные
сроки,
определяющие
время совершения соответствующих действий как под
рядчиком, так и заказчиком (например, срок подготовки
к примерке пальто в ателье индивидуального пошива и
сроки явки заказчика на примерку).
Для заказчика важно, чтобы работы были завер
шены к установленному конечному сроку независимо от
того, когда подрядчик к ним приступил. Ввиду этого
время начала работ, как правило, в договоре не указы
вается, если не считать договоров, выполняемых по ме
стонахождению заказчика (например, на дому у граж
данина), который может обусловить явку к нему под
420
рядчика в обозначенный день или даже час. Очевидно,
однако, что чем дольше начальный момент оттягивается
подрядчиком, тем меньше оснований рассчитывать на
своевременное выполнение заказа в целом. Более того,
даже когда подрядчик приступает к выполнению заказа
в надлежащее время, угроза просрочки не устраняется,
если работа производится темпами, не обеспечивающими
ее завершение к установленному сроку. Поэтому при
определенных обстоятельствах и тот и другой факты рас
сматриваются как просрочка, дающая право заказчику
расторгнуть договор и потребовать возмещения причи
ненных убытков. В соответствии с ч. 1 ст. 360 ГК ука
занное право у заказчика появляется, когда подрядчик
своевременно не приступает к исполнению договора или
настолько медленно выполняет работу, что окончание ее
к сроку становится явно невозможным. У него возникает
аналогичное право, если во время производства работ
задержки в их исполнении не были выявлены, но про
срочка наступила в момент, к которому договором при
урочивались завершение и сдача заказа.
Права и обязанности сторон носят взаимный харак
тер, а потому их анализ может быть сведен к рассмот
рению вопроса только об обязанностях каждого контр
агента.
Основная обязанность подрядчика заключается в вы
полнении заказанной работы. При этом подрядчик про
изводит работу своим иждивением (ч. 1 ст. 353 ГК) и
за свой риск (ст. 350 ГК).
Исполнение работы иждивением подрядчика озна
чает, что он самостоятельно организует трудовой процесс
с применением собственных средств и материалов. Впро
чем, последнее требование диспозитивно. Можно дого
вориться о производстве работы из материалов заказчика
и даже его инструментами, а в правилах об отдельных
видах подряда это прямо предусматривается. Передача
заказчиком материалов подрядчику широко распростра
нена при приеме заказов в ателье бытового обслужива
ния, производстве для граждан строительных или ре
монтных работ и т. д. Напротив, предоставление инстру
ментов, принадлежащих заказчику, гораздо реже, но
все же встречается, особенно когда работа производится
по местонахождению заказчика. Кто бы, однако, ни
доставлял материалы и инструменты, никакого влияния
421
на хозяйственную самостоятельность подрядчика это
не оказывает: он при всех условиях сам организует про
изводство работ и обязан передать заказчику только их
результат.
Из хозяйственной самостоятельности подрядчика вы
текает и возложение на него риска от всякого рода слу
чайностей. До момента сдачи предмета договора кон
трагенту подрядчик несет риск как случайной гибели
самого предмета, так и случайно наступившей невоз
можности исполнения обязательства. Например, худож
ник по заказу издательства приступил к снятию копии
с переданного ему рисунка, необходимой для изготовле
ния клише, но вследствие тяжелого заболевания не
смог довести работу до конца. Несмотря на то, что
предмет договора не погиб, а наступила случайная
невозможность исполнения обязательства, ее послед
ствия также возлагаются на подрядчика: он не вправе
требовать вознаграждения за работу (ч 1 ст. 363 ГК).
Речь, однако, идет о случае, а не об обстоятельствах,
которые могут быть вменены в вину второму участнику
договора. В частности, если предмет договора случайно
погибает в тот период, когда заказчик допустил про
срочку в его принятии, право на вознаграждение сох
раняется за подрядчиком (ч. 2 ст. 363 ГК).
Приведенные правила определяют последствия слу
чайной гибели работы, но не материалов, при помощи ко
торых она произведена. Это и понятно, если учесть, что
материалы могут быть доставлены как подрядчиком, так
и заказчиком, составляя собственность того контрагента,
который их доставил. Но риск случайной гибели вещи
всегда несет ее собственник. Следовательно, и риск слу
чайной гибели или порчи материалов должен быть возло
жен на сторону, их предоставившую (ст. 357 ГК).
Имеется, однако, в виду случайная гибель или порча
материалов. Если тот же результат наступил по вине од
ной из сторон, она и должна нести ответственность, хотя
бы материалы принадлежали другой стороне. Обычно
материалы, предоставленные заказчиком, находятся в об
ладании подрядчика, который должен принять все необ
ходимые меры для обеспечения их сохранности и, по
скольку не доказано иное, предполагается виновником их
гибели или порчи. Но если, например, по заказу гражда
нина ремонтируется его квартира, то во время перерывов
422
в работе материалы хранятся у заказчика, на которого
в случае их гибели или порчи в этот период и возлагается
ответственность, поскольку не доказана его невиновность.
В то же время при выполнении работы из. материалов
заказчика, в чьем бы фактическом обладании они ни на
ходились, подрядчик должен обеспечить правильное их
использование, предоставив заказчику отчет об израсхо
довании и возвратив остаток неизрасходованных матери
алов (ч. 1 ст. 354 ГК). Он отвечает также за вызванную
его упущением несохранность любого другого передан
ного заказчиком имущества — инструментов, сданной в
ремонт вещи и т. п. (ст. 356 ГК).
Подрядчик обязан не только произвести заказанную
работу, но и выполнить ее доброкачественно. Работа при
знается доброкачественной, когда она, вопервых, точно
соответствует заказу и, вовторых, свободна от недостат
ков, делающих ее непригодной к предусмотренному до
говором или, при отсутствии в нем необходимых указа
ний, к обычному назначению. Поэтому, например, отступ
ление от фасона, избранного заказчиком, нарушило бы
условие о качестве, хотя изготовленная вещь и пригодна
к использованию по обычному ее назначению.
Не вмешиваясь в хозяйственную деятельность под
рядчика, заказчик вправе наблюдать за ходом работ с точки зрения их не только своевременности, но и добро
качественности. Установив, что работа исполняется не
надлежащим образом, он вправе назначить подрядчику
срок, необходимый и достаточный (соразмерный) для
устранения обнаруженных недостатков. Если они не бу
дут своевременно устранены, можно расторгнуть дого
вор, взыскав убытки, либо поручить исправление работы
третьему лицу, отнеся все вызванные этим расходы на
счет подрядчика (ч. 2 ст. 360 ГК).
Недостатки, не выявленные в ходе работ, могут
быть обнаружены во время их сдачи и приемки. При этом
чч. 1 и 2 ст. 364 ГК различают существенные и прочие не
достатки. Так, если в сшитом костюме оказались не
сколько удлиненными рукава, было бы необоснованно
требовать расторжения договора, учитывая незначитель
ность дефектов и готовность подрядчика устранить их.
Наоборот, если, например, для устранения дефектов в по
строенном личном гараже его нужно разобрать и возоб
новить строительство, едва ли целесообразно понуждать
423
заказчика к сохранению договора с прежним подрядчи
ком. В связи с этим установлено, что при существенно
сти недостатков заказчик может расторгнуть договор и
взыскать возмещение убытков. Если же недостатки не но
сят существенного характера, заказчик вправе выбрать
одну из трех возможностей: потребовать безвозмездного
устранения недостатков в соразмерный срок, либо взы
скать возмещение расходов по самостоятельно произве
денному их исправлению, когда такое право договор ему
предоставляет, либо соответственно уменьшить размер
причитающегося подрядчику вознаграждения.
Годность и прочность работ зависят от материалов, из
которых они изготовлены. Ответственность за доброкаче
ственность материалов, предоставляемых подрядчиком,
целиком возлагается на него (ч. 2 ст. 353 ГК). Поиному
тот же вопрос решается в случаях, когда материалы до
ставляет заказчик. Например, заказчик передает подряд
чику для настила пола лесоматериалы с повышенной
влажностью, что впоследствии должно привести к обра
зованию щелей и иных дефектов. Но заказчик не специа
лист в той области, к которой подряд относится, а по
тому может не осознавать влияния, которое окажут на
качество работ доставленные им материалы. Необходи
мую помощь как специалист обязан оказать ему подряд
чик. Он должен предупредить заказчика о непригодности
или недоброкачественности материалов. Иначе ответ
ственность за вызванную этим недоброкачественность
работ все равно возлагается на подрядчика. Если, не
смотря на последовавшее предупреждение, заказчик
не заменит материалы, подрядчик вправе либо расторг
нуть договор, либо выполнить работы из предоставлен
ных материалов, не отвечая за обусловленные ими
качественные дефекты. Однако в отношениях между
социалистическими организациями подрядчик при тех
же обстоятельствах не вправе продолжать исполнение
заказ и должен расторгнуть договор под страхом
ответственности за возможные убытки (п. 1 ст. 358 и
ст. 359 ГК).
Точно так же обстоит дело с выполнением поступаю
щих от заказчика указаний (п. 2 ст. 358 ГК). Ввиду хо
зяйственной самостоятельности подрядчика заказчик во
обще не вправе вторгаться в его производственную дея
тельность. Но указания заказчика о том, каким должен
424
быть результат порученной подрядчику работы, для него
обязательны. Вместе с тем выполнение некоторых указа
ний заказчика может поставить под угрозу годность
и прочность работ, о чем его обязан предупредить под
рядчик под страхом ответственности за убытки, возник
шие в результате следования таким указаниям. Напри
мер, сообразуясь с расположением вещей в своей ком
нате, покупатель договорился с телевизионным ателье об
установке приобретенного телевизора рядом с отопитель
ной системой, и вследствие этого телевизор выбыл из
строя. Установив указанные обстоятельства, магазин от
казался от замены телевизора, и ответственность была
возложена на ателье, работник которого не предупредил
заказчика о том, к чему приведет выполнение его указа
ний. Аналогичные правила также применяются, если за
казчик не будет предупрежден об иных, не зависящих от
него, но угрожающих годности и прочности выполняемой
работы обстоятельствах (п. 3 ст. 358 ГК), например о том,
что ввиду обнаруженных на строительном участке под
земных вод нужны дополнительные работы, или о том,
что работы следует временно приостановить изза небла
гоприятных метеорологических условий и т. п.
Во всех перечисленных случаях в отношениях с уча
стием граждан подрядчик, своевременно предупредив
ший заказчика, сохраняет право на вознаграждение, если
даже предмет подряда погиб или окончание работы ока
залось невозможным изза того, что заказчик не прореа
гировал должным образом на полученное предупрежде
ние (ч. 2 ст. 363 ГК). Напротив, при тех же обстоятель
ствах в отношениях между социалистическими организа
циями подрядчик, не отказавшийся в этих условиях от до
говора, не только обязан возместить заказчику убытки, но
и не вправе требовать вознаграждение за работу.
По завершении работы подрядчик обязан передать до
стигнутый результат заказчику. Когда он воплощается
в какойлибо вещи, своевременная ее передача и явится
выполнением этой обязанности. Если вещь уже находится
в обладании заказчика, но подвергается ремонту, покра
ске, упаковке, переоборудованию и т. п., подрядчик дол
жен сдать произведенную работу, и лишь после при
емки ее заказчиком договор считается выполненным.
Сдачаприемка работы независимо от того, как она
оформляется (устно или приемо–сдаточным актом), по
425
зволяет определить факт своевременного и доброкаче
ственного выполнения заказа. Подавляющее большин
ство оснований для предъявления к подрядчику претен
зий, связанных с описанными ранее нарушениями, вы
является именно в момент сдачиприемки работы. К то
му же моменту обычно приурочивается и выполнение
многих обязанностей, возлагаемых на заказчика.
Основная обязанность заказчика состоит в уплате
подрядчику обусловленного вознаграждения (ч. 1 ст. 362
ГК). По общему правилу, оно уплачивается после сдачи
работы в целом. Стороны могут, однако, условиться о пе
риодических расчетах по мере сдачи подрядчиком отдель
ных частей работы. В длительных отношениях по под
ряду, особенно когда они связаны с выполнением круп
ных заказов, применяется выдача заказчиком аванса
подрядчику в момент заключения договора.
Если в качестве подрядчика выступает социалистиче
ская организация, а соответствующие работы тарифици
рованы в установленном порядке, цена назначается на
основе утвержденных прейскурантов, ценников и расце
нок, В остальных случаях, и в частности, когда подряд
чиком является гражданин, цена определяется по согла
шению сторон.
Не всегда, однако, цена подряда определяется таким,
наиболее простым, способом. Например, в договоре
о строительстве из материалов подрядчика жилого дома
заказчикгражданин обязан оплатить подрядной органи
зации как самую работу, так и израсходованные матери
алы. Но исчислить наперед с предельной точностью объем
предстоящих платежей в этом случае невозможно, так
как иногда уже в процессе строительства выявляется
потребность в некоторых ранее неучтенных работах,
в дополнительном расходовании материалов и т. п. В
подобных случаях цена определяется на основе согла
сованной сторонами твердой или приблизительной сме
ты (ст. 352 ГК).
Установление твердой сметы означает, что только в ее
пределах заказчик обязан оплатить работу, хотя бы фа
ктически она обошлась подрядчику дороже. Приняв же
приблизительную смету, заказчик обязуется произвести
оплату как в ее пределах, так и при незначительном пре
вышении сметных показателей. Возникающая в ходе вы
полнения заказа необходимость значительно превысить
426
смету могла бы поставить заказчика в затруднительное
положение. Учитывая это, закон (ст. 352 ГК) одновре
менно принимает во внимание как причины значитель
ного превышения ранее составленной сметы, так и инте
ресы обоих контрагентов, нуждающиеся в правовой ох
ране.
При объективном характере вызвавших дополнитель
ные затраты причин (например, увеличении трудоемкости
работ изза преждевременного похолодания) заказчик
вправе расторгнуть договор, но должен возместить под
рядчику понесенные им расходы. Однако, если о необхо
димости превысить смету подрядчик своевременно не
предупредил заказчика, работы выполняются и оплачи
ваются на основе составленной сметы без возмещения
подрядчику сверхсметных расходов. Те же последствия
наступают в случаях, когда смета превышена по вине
подрядчика (например, изза допущенной им ошибки при
составлении проекта). Наоборот, право на расторжение
договора не предоставляется заказчику, и он должен воз
местить подрядчику дополнительные затраты, если они
вызваны виной заказчика (например, вследствие его про
срочки работу пришлось заканчивать в зимнее время).
Обязанности по уплате вознаграждения сопутствует
другая обязанность заказчика — принять выполненную
работу (ст. 361 ГК). Сопряженность двух названных обя
занностей проявляется в том, что периодическая оплата
применяется при сдаче работы по частям, а окончатель
ные расчеты производятся в момент приемки завершен
ного заказа. В то же время подрядчик вправе задержать
сдачу работы впредь до ее оплаты, а заказчик несет от
ветственность за убытки, наступившие изза просрочки
в принятии законченного заказа, и обязан уплатить под
рядчику условленную цену, если бы даже в период такой
просрочки предмет договора случайно погиб, а потому
его приемка не могла бы состояться. Подрядчик вправе,
наконец, расторгнуть договор ввиду уклонения заказчика
от принятия выполненного и своевременно передаваемого
ему заказа, потребовав возмещения убытков за вычетом
экономии, которую он извлек вследствие сохранения за
ним предмета подряда.
Принимая работу, заказчик должен осмотреть ее
для выявления качественных дефектов. При этом разли
чаются явные и скрытые недостатки. Относительно
427
явных недостатков претензию необходимо заявить в мо
мент сдачиприемки предмета договора. В противном
случае заказчик лишается права возбуждать по этому
поводу какиелибо споры. Относительно скрытых недо
статков претензия должна быть заявлена немедленно по
их обнаружении в пределах гарантийного срока или, при
его отсутствии, в течение срока исковой давности. Срок
исковой давности по спорам этой категории составляет
6 месяцев при явных и год при скрытых недостатках, а
если скрытые недостатки обнаружены при возведении
строения или сооружения и одной из сторон является
гражданин, срок удлиняется до 3 лет. Течение давности
начинается со дня принятия работы, а при наличии га
рантийного срока со дня обнаружения недостатков в
пределах этого срока (ст. ст. 361, 365 ГК).
Особые случаи прекращения договора подряда. Нор
мальным способом прекращения всякого договора, как
уже отмечалось, является надлежащее его исполне
ние. Но наряду с этим отдельные договоры прекра
щаются в силу особых обстоятельств, выражающих
специфику каждого из них и изучаемых в связи с со
ответствующим типом договорных обязательств. По
скольку специфические способы прекращают и договор
подряда, они должны быть специально охарактеризо
ваны.
Одна из особенностей подрядных отношений состоит
в их длительности. Вследствие того, что между момен
тами заключения и исполнения договора проходит более
или менее продолжительный период, у заказчика может
отпасть надобность в работе, ради которой он прибег
к подряду. Конечно, если утрата интереса к подряду
вызвана изменением вкусов или желаний заказчика,
юридическая сила договора от этого не пострадает. Но
предположим, что подрядчик принял на себя выполнение
ремонтных работ в квартире заказчика, который впо
следствии узнал о предстоящем ему в самом недалеком
будущем переезде на новое место жительства в связи
с переводом на другую работу. Повидимому, было бы
неправильно и при этих условиях настаивать на со
хранении договорного обязательства. Вот почему ч. 3
ст. 360 ГК устанавливает, что во всякое время до оконча
ния работы заказчик, доказав наличие уважительных при
чин, вправе отказаться от договора.
428
Разумеется, однако, что имущественные последствия
подобного одностороннего отказа от договора должны
быть целиком отнесены на счет прибегающего к нему
заказчика. Так и решается этот вопрос в ч. 3 ст. 360 ГК,
дающей в таких случаях подрядчику право требовать
оплаты выполненной части работы и возмещения убыт
ков с зачетом того, что он сберегает благодаря растор
жению договора. Например, мастерская приступила
к пошиву из своих материалов костюма, от которого
со ссылкой на уважительные причины заказчик отка
зался, и законченный костюм впоследствии был реали
зован уже в порядке куплипродажи с уменьшением
цены на 20 руб. Указанная сумма и составит убытки,
которые заказчик обязан возместить мастерской. Однако,
если снижение цены произошло в результате не только
перехода от подряда к куплепродаже, но и использова
ния при окончании работы более дешевого приклада,
достигнутая экономия исключается из суммы убыт
ков.
§ 2. Договор бытового заказа
Соотношение общих правил о подряде с особыми
правилами о бытовом заказе. Бытовой заказ охва
тывает отношения, в которые вступают граждане
с ателье и мастерскими бытового обслуживания. Эти
отношения подчиняются общим правилам о подряде.
Но, учитывая специфику бытового заказа, потре
бовалось установить для него специальные правовые
нормы.
Прежде всего бытовой заказ рассчитан на массовое
обслуживание, нуждающееся в типизированном норми
ровании, которое выходит за рамки ГК. Затем, общие
нормы о подряде не касаются некоторых вопросов, при
обретающих существенное значение как для ателье и
мастерских, так и для лиц, от которых к ним поступают
заказы, а это обстоятельство также порождает необхо
димость в особых правилах. Кроме того, особые правила
призваны наиболее благоприятно для потребителей оп
ределить договорные условия, формулированные диспо
зитивными нормами ГК только в восполнительном по
рядке.
429
Главные направления нормирования отношений
бытового заказа определены постановлением ЦК КПСС
и Совета Министров СССР от 6 марта 1959 г. «О мерах
по улучшению бытового обслуживания населения» 1. Ти
повые договоры бытового заказа отдельных видов утвер
ждаются Советами Министров союзных республик 2 , а
правила работы ателье бытового обслуживания разраба
тываются исполкомами местных Советов. Имеются так
же правила, утвержденные Министерством торговли
СССР и министерствами торговли союзных республик
или органами этих министерств на местах. Но от кого бы
названные правила ни исходили, они не могут ограничи
вать права заказчиков, предоставляемые им нормами
ГК и типовых договоров. Специальные правила, проти
воречащие этим требованиям, лишены юридической
силы.
Правовые
особенности
договора
бытового заказа.
По установленному порядку его заключения бытовой
заказ напоминает розничную куплюпродажу. Так же,
Как и розничные торговые предприятия, ателье быто
вого обслуживания обязаны заключить договор с лю
бым заказчиком в порядке очередности, без предостав
ления преимуществ кому бы то ни было. При этом если
в магазине число ежедневно совершаемых сделок зави
сит от количества имеющихся товарных единиц, то в
ателье подобное ограничение отсутствует, а численность
ежедневно поступающих заказов влияет на срок их ис
полнения, но не на возможность их принятия. Однако
поскольку выполнение принятого заказа нельзя от
далять на неопределенно длительное время, ателье,
исходя из установленного для него предельного срока,
вправе ввести определенную норму заказов, принима
емых в течение рабочего дня.
Заключенный договор оформляется выдаваемой за
казчику квитанцией. Она выписывается на формулярном
бланке, где обычно фиксируются и основные условия
договора, позволяющие заказчику ознакомиться с ха
рактером предоставленных ему прав и возложенных на
1
СП СССР 1959 г. № 5, ст. 30.
См, например, Типовой договор подряда на ремонт жилого
Помещения, утвержденный Советом Министров РСФСР 1 февраля
1965 г. (СП РСФСР 1965 г. № 1, ст. 2),
2
430
него обязанностей. Если работу выполняют из мате
риала заказчика, в квитанции указывается точное наиме
нование материала и определенная соглашением сторон
его оценка (ч. 2 ст. 354 ГК). Работники ателье, принимая
заказ, обязаны дать гражданину соответствующие пояс
нения, помочь ему в выборе фасона и материала, а также
при помощи журнальных рисунков, схем, образцов и т. п.
ознакомить его с тем, как будет выглядеть изделие в
законченном виде. Той же цели служат рекламы, прейс
куранты, правила, организуемые в ателье витрины го
товых изделий и образцов материала.
Обусловленная самим характером деятельности
ателье типизация ее правового нормирования приводит
к тому, что многие реквизиты договора определяются
в нормативном порядке и не могут быть изменены сог
лашением сторон. Однако предмет договора зависит от
выбора заказчика. Ему же принадлежит решающее сло
во в определении индивидуальных особенностей этого
предмета (фасона, образца и т. п. ), поскольку техни
чески выполнимый заказ для ателье обязателен. По
требованию заказчика изделие изготовляется из имею
щихся в ателье материалов. В пределах норм, установ
ленных для ателье или мастерской данного вида, по
соглашению сторон назначаются конечные, а когда это
необходимо, и промежуточные сроки выполнения заказа.
Тем самым типизация правового регулирования отно
шений по бытовому заказу не лишает контрагентов воз
можности самостоятельно определять многие условия,
а некоторые из них целиком зависят от усмотрения за
казчика.
Цена в договоре бытового заказа строго тарифици
руется и во всех без исключения случаях определяется
утвержденным в установленном порядке прейскурантом
(ч. 2 ст. 362 ГК). Если прейскурант изменяется после
принятия заказа, с заказчиком рассчитываются по та
рифу, действовавшему в момент заключения договора,
поскольку иное не указано в решении компетентных
органов об изменении цен. При выполнении заказов из
материалов ателье они оплачиваются заказчиком по тем
же ценам, что и в розничных торговых предприятиях.
Предоставляемые подрядчиком материалы в зависи
мости от указаний соответствующего типового договора
оплачиваются в момент заключения договора либо пол
431
ностью, либо в определенной части с окончательным
расчетом за них ко времени сдачи выполненного заказа.
Материал может быть предоставлен заказчику в кредит
на тех же условиях, на которых это могло бы быть сде
лано по договору розничной куплипродажи (ч. 3
ст. 353 ГК). При приеме заказа взимается аванс в виде
50 70% от общей цены договора. Окончательные рас
четы производятся в момент сдачиприемки работ, но
в мастерских некоторых видов одновременно с заклю
чением договора обусловленная цена выплачивается в
полном размере.
К качеству работы ателье бытового обслуживания
установлены повышенные требования. Они несут ответ
ственность по претензиям заказчика, заявленным даже
после приемки предмета подряда, хотя бы эти претен
зии относились не к скрытым, а к явным недостаткам.
Для некоторых видов заказов подрядные организации
устанавливают гарантийные сроки службы, в пределах
которых они обязаны безвозмездно ремонтировать из
готовленное изделие, если такая потребность возникает
несмотря на его нормальную эксплуатацию. Помимо
иных претензий о качестве, практика допускает заявле
ние заказчиком и такой претензии, как требование о за
мене изготовленного, но имеющего дефекты предмета
другим, доброкачественным изделием. Если существен
ные недостатки обнаружены в вещи, изготовленной из
материала заказчика, он вправе, вместо расторжения
договора и взыскания убытков, потребовать изготовле
ния другой вещи из однородных материалов подрядчи
ка (ч. 3 ст. 364 ГК).
Согласно нормам ГК риск случайной гибели работ
до сдачи их заказчику несет подрядчик, а риск случай
ной гибели материалов возлагается на сторону, их до
ставившую. Это правило распространяется и на бытовой
заказ. Но подрядная организация обязана принять мак
симум возможных мер для сохранения материалов, до
ставленных заказчиком. Поэтому в судебной практике
почти не встречается решений, освобождающих ателье
от ответственности изза случайных причин порчи или
утраты материалов.
Одна из обязанностей, возлагаемых на заказчика,
состоит в своевременном принятии выполненных для
него работ. Однако в соответствии с правилами, уста
432
новленными для ателье и мастерских бытового обслу
живания, они обязаны и после допущенной заказчиком
просрочки хранить в течение определенного периода
изготовленный предмет со взиманием с заказчика платы
за хранение, которая обычно исчисляется в размере 0, 1%
от цены договора за каждый день просрочки. При дли
тельном характере просрочки, выходящей за пределы
6 месяцев, по истечении которых заказчик не является,
несмотря на двукратное предупреждение, подрядная
организация вправе реализовать предмет подряда че
рез государственную торговую сеть либо у себя непо
средственно, если данному ателье дозволено совершать
акты куплипродажи. Денежная сумма, оставшаяся
после покрытия понесенных ателье расходов и всех
других причитающихся ему платежей, вносится на имя
заказчика в депозит нотариальной конторы (ст. 366
ГК).
Глава 2
ДОГОВОР
ПОДРЯДА
НА
КАПИТАЛЬНОЕ
СТРОИТЕЛЬСТВО
§ 1. Понятие и источники правового регулирования
договора подряда на капитальное строительство
Понятие договора подряда на капитальное строительA
ство. Расширенное социалистическое воспроизводство
в намеченных XXIV съездом партии масштабах рассчи
тано на строительство новых промышленных предприя
тий, железных дорог, гидро и теплоэлектростанций, как
и различных других сооружений, служащих делу техни
ческого прогресса и усиления экономической мощи на
шей страны. Быстрыми темпами развивается и сельско
хозяйственное строительство, способствующее повышению
сельскохозяйственного производства и обеспечению пред
посылок ликвидации в будущем различий между горо
дом и деревней. Строительная индустрия играет колос
сальную роль в разрешении жилищной проблемы. Огром
ные денежные средства расходуются на строительство
школ, театров, клубов, обслуживающих потребности на
селения коммунальных предприятий
Таким образом, непосредственно или косвенно, пря
мо или в конечном счете капитальное строительство
433
затрагивает все области хозяйственной и общественной
жизни. Поэтому большое внимание уделяется правовому
регулированию связанных с ним общественных отноше
ний, а конкретное содержание применяемой государ
ством правовой формы находится в прямой зависимости
от того, как организовано строительство, каким способом
оно ведется.
Строительство может осуществляться двумя спосо
бами: хозяйственным и подрядным. При хозяйственном
способе строительные работы производит та организа
ция, для которой они предназначены. При подрядном
способе хозорган, для которого запланировано какое
либо сооружение, поручает возвести его специальной и
притом юридически самостоятельной строительной ор
ганизации1.
Преимущества подрядного способа перед хозяйствен
ным очевидны. Хозяйственный способ вынуждает пере
ключать внимание с основного профиля работы хозорга
нов на не свойственную им строительную деятельность.
Поскольку выполнение строительных работ является для
них временной и преходящей задачей, они не могут рас
полагать постоянными кадрами строителей и не нужда
ются в постоянном обладании строительными механиз
мами. Все это приводит к удорожанию строительства и
отрицательно сказывается на его качестве. Применение
же подрядного способа предполагает существование са
мостоятельных хозрасчетных строительных организаций,
для которых работы по строительству — такая же основ
ная задача, как для промышленного предприятия вы
пуск продукции, для транспорта — перевозка грузов
и пассажиров, для торговой сети обслуживание потре
бителей. Эти организации заинтересованы в удешевле
нии строительства, повышении его качества, сокращении
его сроков. Располагая постоянными кадрами и обладая
необходимой техникой, они могут эффективно внедрять
новые методы строительства, использовать экономичные
материалы, совершенствовать строительное производ
ство в целом.
1
Кроме хозяйственного и подрядного, существуют и такие
способы строительства, как смешанный, когда часть работ выпол
няется самим заказчиком, и особый, когда для возведения данного
сооружения создается специальная строительная организация (на
пример, Метрострой).
434
Однако для того, чтобы взамен хозяйственного вве
сти подрядный способ, необходимы по крайней мере две
предпосылки.
Вопервых, нужна строительная индустрия в каче
стве самостоятельной отрасли социалистической про
мышленности. До тех пор, пока ее не было, строитель
ство велось главным образом хозяйственным способом.
Когда же она была создана, обходиться без применения
подрядного способа оказалось уже невозможным. В из
данном 11 февраля 1936 г. постановлении С Н К СССР
и ЦК В К П ( б ) «Об улучшении строительного дела и об
удешевлении строительства» 1 говорилось, что «переход
на подрядный способ ведения строительных работ наи
лучшим образом обеспечивает создание и дальнейший
рост крупной строительной индустрии, опирающейся на
передовую технику и постоянные строительные кадры».
Вовторых, даже и после создания строительной
индустрии экономически нецелесообразно привлекать
специальные строительные организации к выполнению
небольших по объему работ, которые без всякого ущерба
для их основной деятельности могут быть произведены
усилиями самих нуждающихся в них хозорганов. Поэ
тому в известной мере хозяйственный способ применя
ется и в современных условиях, причем без него не об
ходятся даже крупные стройки в случае их отдален
ности и отсутствия в данной местности строительных
организаций соответствующего профиля.
Некоторые нормы, рассчитанные на подрядные отно
шения по капитальному строительству, применяются и
при использовании хозяйственного способа. Стройки,
возводимые хозяйственным
способом, должны
быть
предусмотрены планом и финансируются за счет специ
ально выделяемого фонда. Деньги из этого фонда вы
даются Стройбанком, осуществляющим такие же кон
трольные функции, как и при подрядных отношениях.
Если стоимость стройки достигает крупных размеров, ее
финансирование опирается на приемо–сдаточные акты,
составленные за подписью руководителя предприятия
(организации) и начальника отдела (управления) ка
питального строительства (ОКС или У К С ) .
1
СЗ СССР 1936 г. № 9, ст. 70.
435
Поскольку, однако, при хозяйственном способе не
возникают правоотношения между двумя самостоятель
ными юридическими лицами, ибо строительство ведет
для себя само предприятие, а ОКС (УКС) лишь одно
из его структурных подразделений, отсутствует почва
для заключения договора о капитальном строительстве.
Надобность в нем возникает лишь там, где строитель
ство ведется подрядным способом. Этот способ и дол
жен быть положен в основу изучения названного до
говора.
Договор подряда на капитальное строительство ха
рактеризуется прежде всего тем, что его участниками
могут быть только социалистические — государствен
ные, кооперативноколхозные или общественные органи
зации. Поскольку строительство осуществляется в пла
новом порядке, для заключения договора необходимы
соответствующие плановые предпосылки, при отсутст
вии которых он не приобретает юридической силы и
признается недействительным. Его особенность состоит
в том, что он опосредствует длительное взаимное со
трудничество между строительной организацией (под
рядчиком) и хозорганом, для которого предназначается
стройка (заказчиком): подрядчик возводит своими си
лами и средствами предусмотренный планом объект
и сдает его в установленный срок заказчику, который
со своей стороны оказывает подрядчику необходимое
содействие в выполнении возложенного на него задания
(например, предоставляет строительную площадку, пе
редает утвержденную проектносметную документацию
и др. ), контролирует ход выполнения строительных ра
бот, принимает и оплачивает их (ст. 363 ГК). Отмечен
ные особенности рассматриваемого договора должны
быть учтены при определении его понятия.
Договор подряда на капитальное строительство 0
это плановый договор, заключаемый между социалисти0
ческими организациями, в силу которого одна сторона,
подрядчик, обязуется построить и в установленный
срок сдать предусмотренный планом объект, а другая
сторона, заказчик, обязуется оказывать возложенное
на нее содействие строительству, принять и оплатить
выполненные строительные работы.
Следовательно, подобно обычному подряду, подряд
на капитальное строительство оформляется консенсу0
436
альным, взаимным и возмездным договором. В связи с
ним используется и терминология, характерная для до
говора подряда («подрядчик», «заказчик» и т. п. ). Но
было бы неправильно на этом основании считать пер
вый всего лишь разновидностью второго. И дело, ко
нечно, не только в различии сфер применения каждого
из них, а в том, что экономическая специфика капиталь
ного строительства в условиях социализма порождает
и особую его правовую организацию. Соотношение до
говора подряда и договора подряда на капитальное
строительство напоминает соотношение куплипродажи
и поставки. Точно так же, как поставка не составляет
разновидности куплипродажи, а оба договора являются
самостоятельными видами обязательств по возмездной
реализации имущества, подряд на капитальное строи
тельство — не видовое подразделение обычного подряда,
а самостоятельный договор в общей системе обяза
тельств по производству работ.
Источники правового регулирования отношений по
капитальному строительству. В ГК (ст. ст. 368 372) со
держатся лишь те нормы о подряде на капитальное
строительство, которые закреплены в Основах. Это и по
нятно, ибо правовое регулирование подрядных отноше
ний по строительству, как и правовое регулирование
отношений по подавляющему большинству других хо
зяйственных договоров, включено в компетенцию Со
юза ССР. Союзным республикам предоставлена воз
можность решать лишь вопросы, переданные на их раз
решение общесоюзным законодательством, например
устанавливать особые Правила о договорах подряда на
капитальное строительство в колхозах (ст. 71 Основ).
Детальное нормирование правовых отношений по
капитальному строительству обеспечивается специаль
ными нормативными актами, среди которых ведущее
место занимает постановление ЦК КПСС и Совета
Министров СССР от 28 мая 1969 г. № 389 «О совер
шенствовании планирования капитального строительства
и об усилении экономического стимулирования строитель
ного производства»1. В числе этих актов должны быть
также упомянуты Правила финансирования строитель
ства, утвержденные Советом Министров СССР 8 октября
1
СП СССР 1969 г. № 15, ст. 82.
437
. 1965 г. 1, и Правила о договорах подряда на капитальное
строительство, утвержденные Советом Министров СССР
24 декабря 1969 г. 2 (с последующими изменениями). На
их основе Госстрой СССР и Стройбанк СССР издали
9 января 1970 г. Типовой генеральный договор подряда,
Типовой годовой договор подряда и Типовое дополни
тельное соглашение к генеральному договору подряда на
капитальное строительство, а Госплан СССР и Госстрой
СССР утвердили 31 июля 1970 г. Положение о взаимо
отношениях организаций — генеральных подрядчиков
с субподрядными организациями 3 . Кроме того, для пра
вильного применения названных актов существенное
значение имеют инструкции Госстроя СССР, а также
Госарбитража при Совете Министров СССР и, в част
ности, инструктивное письмо от 20 июня 1970 г. «О рас
смотрении органами арбитража споров, возникающих
при заключении и исполнении договоров подряда на
капитальное строительство»4. Госстрой СССР имеет
право издавать совместно с Госпланом СССР, Строй
банком СССР и Госбанком СССР общеобязательные
указания и разъяснения о порядке применения Правил
о договорах подряда на капитальное строительство 5 .
Ввиду самостоятельности подряда на капитальное
строительство нормы ГК об обычном подряде к нему не
применяются. Но в качестве одного из институтов совет
ского гражданского права он подчинен Общей части ГК и
его общим положениям об обязательствах, поскольку соот
ветствующий вопрос не получил иного разрешения в спе
циальном нормативном акте.
Следует вместе с тем отметить, что едва ли в какой
либо другой сфере хозяйственных отношений элементы
гражданскоправового и административноправового ре
1
СП СССР 1965 г. № 21, ст. 56. В дальнейшем именуются
Правила финансирования.
2
СП СССР 1970 г. № 2, ст. 11. В дальнейшем именуются Пра
вила о договорах подряда.
3
«Строительная газета» 20 сентября 1970 г.
4
См. «Сборник инструктивных указаний Государственного ар
битража при Совете Министров СССР», вып. 30, «Юридическая
литература», 1971, стр. 157.
5
См. п. 2 постановления Совета Министров СССР от 22 марта
1974 г. «Об изменении Правил о договорах подряда на капиталь
ное строительство» (СП СССР 1974 г, № 7, ст. 32),
438
гулирования переплетаются так тесно, как в области
капитального строительства. Если взаимоотношения
между подрядчиком и заказчиком оформляются граж
данскоправовым договором, то возникают они, опираясь
на определенные плановые предпосылки, а осуществля
ются под строгим контролем банка. Вследствие этого к
отношениям по капитальному строительству должны
применяться с учетом специфики возникающих вопросов
общие начала не только советского гражданского, но
и советского административного права.
§ 2. Плановые предпосылки, структура договорных
связей и порядок заключения договоров подряда
на капитальное строительство
Плановые предпосылки отношений по подряду на
капитальное строительство. Важнейшими плановыми
предпосылками капитального строительства признаются
планы капитального строительства и титульные списки
(п. 2 Правил о договорах подряда).
План капитального строительства включает такие
показатели, как задания по вводу в действие мощностей
и основных фондов, объемы капитальных вложений на
весь срок строительства и др. Он разрабатывается и
утверждается по каждому союзному министерству или
ведомству и по каждой союзной республике на срок 5
лет с разбивкой по годам. На его основе Госплан СССР
с участием союзных министерств (ведомств) и Советов
Министров союзных республик разрабатывает 5летний
план подрядных и строительномонтажных работ с раз
бивкой по годам, а также по министерствам (ведомст
вам) и союзным республикам Последние доводят зада
ния этого плана до каждой стройки, т. е. заказчика, и
до каждой строительномонтажной организации, т. е.
Подрядчика, которые обязаны руководствоваться ими
как рабочими планами. Задания пятилетнего плана кон
кретизируются в годовых планах, а уточненные объемы
капитальных вложений на планируемый год Госплан
СССР сообщает союзным министерствам (ведомствам)
и союзным республикам не позднее мая года, предше
ствующего планируемому. Изменения в утвержденные
годовые планы по итогам предшествующего года могут
439
вносить министерства (ведомства) СССР и Советы Ми
нистров союзных республик не позднее 15 февраля пла
нируемого года (п. 1 постановления ЦК КПСС и Совета
Министров СССР от 28 мая 1969 г. № 389).
Титульный список представляет собой поименный
перечень планируемых объектов с указанием места стро
ительства, его сметной стоимости, проектируемой мощ
ности, времени начала и окончания строительных работ
и др. Проекты титульных списков разрабатываются
заказчиками и после согласования с подрядчиками пред
ставляются вышестоящим организациям. Утвержден
ные титульные списки становятся неизменным плановым
документом на весь период строительства (п. 3 поста
новления ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 28
мая 1969 г. № 389).
Порядок утверждения титульных списков определен
постановлением Совета Министров СССР от 10 июля
1967 г.1 (с последующими изменениями2). Так, титуль
ные списки вновь начинаемых строек производственного
назначения стоимостью 3 млн. руб. и выше утвержда
ются Советом Министров СССР, а при сметной стоимо
сти тех же строек от 1 до 3 млн. руб. — Советами Мини
стров союзных республик, министерствами (ведомст
вами) СССР, в систему которых входит планируемая
стройка, и когда сметная стоимость не достигает 1 млн.
руб., порядок утверждения титульных списков опреде
ляют Советы Министров союзных республик, союзные
министерства и ведомства. Установленные Советом
Министров СССР правила утверждения титульных спис
ков действуют независимо от того, финансируется ли
строительство за счет бюджетных ассигнований и обя
зательных взносов предприятий
(централизованные
капиталовложения) или за счет самостоятельно рас
ходуемых собственных средств заказчиков (децентрали
зованные капиталовложения). Единственное изъятие из
этих правил установлено п. 50 Положения о пред
приятии, управомочивающим директора предприятия
утверждать (в определенных случаях по согласованию
с фабзавместкомом) титульные списки на строительство,
осуществляемое за счет фонда предприятия и фонда
1
2
440
СП СССР 1967 г № 17, ст. 119
СП СССР 1970 г. № 19, ст. 150; 1971 г. № 3, ст. 19.
ширпотреба, а также на строительство жилых домов и
некоторых других объектов, финансируемых в централи
зованном порядке.
От титульных списков на строительство в целом сле
дует отличать внутрипостроечные титульные списки,
относящиеся к капитальным работам по отдельным
объектам или затратам на предстоящий год. Они и ут
верждаются в ином порядке, и имеют иное юридическое
значение Их утверждение возложено на руководителей
предприятийзаказчиков или строящихся предприятии.
Врученные заказчиком банку и подрядчику, эти списки
служат: для банка одним из оснований финансирова
ния строительства в предстоящем году, если они соот
ветствуют общему титульному списку, а предусмотрен
ные ими объекты обеспечены необходимой проектно
сметной документацией; для подрядчика одним из
источников составления проектов как договора в целом,
так и уточняющих его ежегодных соглашений (п. 6 Пра
вил финансирования, пп 14, 15 Правил о договорах
подряда).
План капитального строительства и титульный спи
сок определяют подрядчика и держателя титула, т. е.
заказчика. Однако для включения стройки в титульный
список она должна быть обеспечена необходимым проек0
тированием. Постановление ЦК КПСС и Совета Мини
стров СССР от 28 мая 1969 г. № 390 «Об улучшении
проектносметного дела» 1 различает два вида проектиро
вания: двухстадийное и одностадийное. При двухстадий
ном создается технический проект, а на его основе раз
рабатываются рабочие чертежи. Одностадийное проекти
рование связано с меньшими затратами, так как в этом
случае разрабатывается единый технорабочий проект,
в котором технический проект совмещается с рабочими
чертежами. Вопрос о том, какой вид проектирования
должен быть применен, решается соответственно мини
стерством (ведомством) СССР, Советом Министров
союзной республики либо в установленном ими порядке.
И лишь когда возможно использование типового проекта
или повторное применение индивидуального проекта,
а также когда планируется строительство технически
1
СП СССР 1969 г. № 15, ст. 83.
441
несложных объектов, обязательную силу приобретает
одностадийное проектирование.
Одновременно с разработкой технического проекта
или технорабочего проекта составляется сводная смета
на строительство в целом с особым выделением резерва
на непредвиденные работы и затраты, а также установ
лением сметной стоимости отдельных объектов и видов
работ. Она определяется по прейскурантам к типовым
или повторно применяемым проектам, а при беспроект
ном строительстве несложных объектов — по сметам,
составленным к рабочим чертежам.
Проектносметная документация утверждается, а по
повторно применяемым проектам переутверждается:
а) по наиболее крупным предприятиям и сооружениям —
Советом Министров СССР; б) министерствами (ведом
ствами) СССР, Советами Министров союзных респуб
лик в отношении входящих в их систему строек смет
ной стоимостью 2, 5 млн. руб. и выше; в) порядок утверж
дения проектносметной документации определяется
соответственно министерствами (ведомствами) СССР,
Советами Министров союзных республик, центрами коо
перативных и общественных организаций, если сметная
стоимость строительства не достигает 2, 5 млн. руб. ила
если строительство ведется за счет собственных средств
кооперативных или общественных организаций.
Поскольку в основу титульных списков кладется не
только утвержденная проектная документация, но и
смета, а последняя до ее утверждения согласовывается
с подрядчиком, это влечет юридические последствия
двоякого рода.
Вопервых, благодаря этому титульный список юри
дически обосновывает непрерывное финансирование
строительства в течение всего времени, на которое оно
запланировано. И хотя финансирование выделяется на
каждый год в отдельности, но если вследствие перевы
полнения годового плана стройка нуждается в дополни
тельном финансировании, союзные министерства (ведом
ства) и Советы Министров союзных республик должны
обеспечить его за счет соответствующего уменьшения
финансирования строек, не выполняющих план. Тем же
органам предоставлено право в случае исчерпания смет
ного лимита по отдельным объектам давать разрешение
на их финансирование за счет общего сметного лимита
442
впредь до внесения необходимых уточнений в сметное
финансовые расчеты, но не более чем на 2 месяца (пп. 3,
27 постановления Совета Министров СССР от 28 мая
1969 г. № 389 и пп. 8 9 Правил финансирования, п. 9
Правил о договорах подряда).
Вовторых, надлежаще утвержденная и принятая
подрядчиком до начала строительства смета признается
окончательной. Ее превышение не допускается, а дости
гнутая по сравнению со сметой экономия остается за
подрядной организацией, если строительство выполнено
в соответствии с проектом и принято в эксплуатацию
(п. 5 постановления ЦК КПСС и Совета Министров
СССР от 28 мая 1969 г. № 389).
Таковы основные элементы, характеризующие пла
нирование капитального строительства. В своей со
вокупности они и образуют плановые предпосылки,
необходимые для заключения
подрядных
догово
ров.
Структура договорных связей. Выполнение всего
комплекса строительных работ оформляется при помощи
ряда договоров (ст. 369 ГК, пп. 8, 10, 11 Правил о дого
ворах подряда). Центральное место среди них за
нимает договор подряда на капитальное строитель0
ство.
Этот договор строится в одних случаях как генераль
ный, а в других как годовой. Годовой договор заключа
ется только на строительство, сроки которого не превы
шают календарного года или которое связано с возве
дением, расширением, реконструкцией цехов, здании
и сооружений на действующих предприятиях, в целом
не подвергаемых реконструкции. За указанными пре
делами на весь период строительства заключается гене0
ральный договор. В нем определяются также показа
тели, относящиеся к первому году выполнения строитель
ных работ, а на каждый последующий год стороны
заключают дополнительные соглашения к генеральному
договору. Генеральный договор является основным доку
ментом, регулирующим отношения между заказчиком
и подрядчиком. Ежегодные дополнительные соглашения
уточняют перечни объектов, подлежащих строительству
в планируемом году, объемы строительномонтажных
работ, необходимых для своевременного ввода в действие
производственных мощностей и иных объектов, усло
443
вия передачи сторонами материалов, оборудования
и т. п.
При заключении как генеральных, так и годовых под
рядных договоров заказчик имеет дело с одной строи
тельной организацией, именуемой генеральным подрядчи0
ком. Если генеральный подрядчик не может самостоя
тельно выполнить некоторые комплексы работ, он вправе
на договорных началах поручить их соответствующей
специализированной организации, которая именуется
субподрядчиком. В правоотношениях с субподрядчиком
состоит только генеральный подрядчик, который несет за
его деятельность всю полноту ответственности перед за
казчиком. Генеральный подрядчик координирует работу
всех субподрядчиков, участвующих в строительстве, и сов
местно с ними составляет графики производства работ,
выполняемых с привлечением субподрядчиков. Он сдает
заказчику все работы, в том числе и выполненные суб
подрядчиками. Привлеченный к имущественной ответ
ственности перед заказчиком за действия субподряд
чика генеральный подрядчик вправе в порядке регрес
сного иска переложить ее на субподрядчика. Лишь в
строго определенных случаях субподрядчик вступает
в прямые контакты с заказчиком, как, например, при
перечислении заказчиком по указанию генерального
подрядчика денежных средств в оплату работ, выпол
ненных субподрядчиком (пп. 12, 53 Правил о догово
рах подряда, п. 22 Правил финансирования).
Однако в виде исключения договорные связи могут
быть построены и так, что отдельные входящие в строи
тельный комплекс работы поручаются не генеральным
подрядчиком субподрядчику, а самим заказчиком соот
ветствующей специализированной организации. Такие
договоры, заключаемые на выполнение монтажных и
специальных работ, в отличие от субподрядных принято
именовать прямыми. Но поскольку «хозяином» на стро
ительной площадке является генеральный подрядчик, то
и в указанных случаях заказчик вправе вступить в пря
мые договорные отношения лишь с его согласия. И
только когда обеспечение строительства оборудованием
возлагается на заказчика, можно, заключая договор
поставки с его изготовителем, возложить на последнего
монтаж оборудования уже независимо от согласия
генерального подрядчика,
444
Еще более существенное изъятие из общего пра
вила о генеральном подрядчике как единственном «хо
зяине» на строительной площадке составляет система
двойного или множественного генерального подряда.
Она используется при строительстве крупных производ
ственных, жилых и культурнобытовых комплексов,
а также дорог, каналов, магистральных газопроводов
и т. п. Учитывая, что руководство работами такого
объема затруднительно не только для заказчика, но и
для подрядчика, заказчик вправе на основе совместного
решения его министерства (ведомства) и министерства
(ведомства) подрядчика, а относительно объектов мест
ного значения по решению исполкома местного Совета
заключить договор с двумя и более строительными орга
низациями как с генеральными подрядчиками. В этом
случае каждый из них обеспечивает выполнение всего
комплекса работ на своем участке, а заказчик коорди
нирует деятельность самих генеральных подрядчиков.
Изредка применяется и система двойного или мно0
жественного субподряда. В частности, генеральный под
рядчик может заключить договор субподряда на выпол
нение работ по комплексному монтажу всего технологи
ческого оборудования и сопутствующих ему специальных
строительных работ с одной субподрядной организацией,
ведущей монтаж основного технологического оборудо
вания. В свою очередь указанная организация вправе
привлекать по договорам субподряда для выполнения
отдельных видов работ субподрядные организации, вхо
дящие в систему одного министерства (ведомства). Тогда
уже не генеральный подрядчик, а эта организация коор
динирует работу привлеченных ею исполнителей и несет
перед генеральным подрядчиком ответственность за все
работы, в том числе и за выполняемые ее собственными
субподрядчиками (п. 2 Положения о взаимоотношениях
организаций — генеральных подрядчиков с субподряд
ными организациями).
Помимо перечисленных, капитальное строительство
вызывает к жизни и некоторые другие договоры, напри
мер на выполнение проектных и изыскательских работ.
Но эти договоры, примыкая к капитальному строитель
ству, непосредственно его не регулируют, а потому бу
дут рассмотрены после ознакомления с подрядными от
ношениями.
445
Порядок заключения договоров (пп. 13—20 Правил
о договорах подряда). В отношениях по капитальному
строительству план в смысле совокупности всех ранее
охарактеризованных элементов планирования обязывает
к заключению договора, но не к производству самих ка
питальных работ. Обязанности выполнить эти работы,
принять и оплатить их возникают из сложного юриди
ческого состава — актов планирования и заключенного
в соответствии с ними договора. Выполнение строитель
номонтажных работ и их финансирование при отсут
ствии договора запрещено (п. 1 Правил о договорах под
ряда). В то же время исполнители плана не только впра
ве, но и обязаны заключить договор, причем, в отличие
от плановой поставки, его заключение безусловно обя
зательно как для подрядчика, так и для заказчика.
Подрядные договоры должны заключаться не позд
нее 2 месяцев с момента утверждения народнохозяйст
венного плана на соответствующий год. Разработка
проектов генерального договора, ежегодных дополни
тельных соглашений к нему, а также годового договора
возложена на подрядчика. Чтобы подрядчик мог вы
полнить эту обязанность, заказчик передает ему: а) не
позднее 1 сентября года, предшествующего планируемо
му, — проект со сметой и сводкой затрат, а также обя
зательными приложениями, сметы на отдельные объ
екты и виды работ с каталогами расценок и ценниками,
если договором оформляются вновь начинаемые стройки;
кроме того, по этим и переходящим стройкам переда
ются рабочие чертежи с указанием (отметкой) заказ
чика о том, какие работы по объекту в целом или от
дельному этапу должны быть выполнены; б) в 15днев
ный срок со дня утверждения плана титульный спи
сок, общую проектносметную документацию, акт об
отводе земельного участка, внутрипостроечный титуль
ный список на первый год строительства и другие до
кументы, необходимые для составления проектов гене
ральных и годовых подрядных договоров. Для состав
ления проектов дополнительных к генеральному дого
вору соглашений передаются внутрипостроечный титуль
ный список на планируемый год, график передачи обо
рудования и материалов, акты освидетельствования проч
ности отдельных частей подлежащих реконструкции
объектов. В случаях применения двойного (множествен
446
ного) генерального подряда соответствующая докумен
тация передается каждому генподрядчику в пределах
порученного ему объема работ.
В месячный срок по получении указанной докумен
тации подрядчик обязан представить заказчику проект
договора или дополнительного соглашения, который
подписывается заказчиком и в 10дневный срок со дня
его получения возвращается подрядчику. Если у заказ
чика имеются какиелибо возражения, они фиксируются
в протоколе разногласий, который прилагается к возвра
щаемому проекту. В пределах 10 дней по получении
подрядчиком проекта вместе с протоколом разногла
сий стороны должны урегулировать спорные вопросы.
В противном случае подрядчик вправе в тот же срок
возбудить преддоговорный спор в арбитраже, а спор
по поводу внутрипостроечного титульного списка — в
министерствах (ведомствах), которым подчинены заказ
чик и подрядчик и которые обязаны согласованное ими
решение сообщить сторонам в 15дневный срок после
получения протокола разногласий. Если в указанный
срок подрядчик не возбудит преддоговорный спор, счи
тается, что он принял все отраженные в протоколе раз
ногласий предложения заказчика.
При заключении договора стороны обязаны руковод
ствоваться установленным плановым заданием, а также
Правилами о договорах подряда и другими норматив
ными актами, действующими в области капитального
строительства. Несмотря, однако, на то, что перечислен
ные акты с достаточной тщательностью определяют
взаимные обязательства сторон, многое зависит и от
их собственных согласований. При этом имеются в виду
не столько права и обязанности, непосредственно связан
ные с капитальным строительством, сколько сопутствую
щие ему и обслуживающие его взаимоотношения. В их
урегулировании решающую роль играют соглашения
сторон. Учитывая это, действующее законодательство
предусматривает, что к подрядным договорам должны
прилагаться разработанные сторонами Особые условия,
относящиеся к таким вопросам, как оказание взаимных
услуг, порядок и сроки передачи подрядчику материа
лов и оборудования, предоставление заказчиком жилых
помещений, вспомогательных предприятий, сооружений
и др.
447
При согласовании условий по перечисленным и иным
аналогичным вопросам могут возникнуть разногласия,
приводящие к преддоговорным спорам.
Что же касается преддоговорных споров по поводу ха
рактера и объема строительных работ, то они возникают
по обстоятельствам, не зависящим от контрагентов, на
пример, когда объем работ, предусмотренный в титуль
ном списке заказчика, превышает задание, указанное в
производственном плане строительной организации. Что
бы решить такой спор, арбитраж сообщает о выявленных
расхождениях министерствам (ведомствам) заказчика и
подрядчика, а по получении от них необходимой инфор
мации улаживает возникшие между сторонами разно
гласия.
Обязательность заключения подрядных договоров по
строительству обеспечивается не только преддоговор
ным арбитражем, но и имущественной ответственностью,
к которой привлекается сторона, нарушившая установ
ленный порядок. Подрядчик, просрочивший представление
проекта договора или соглашения, как и заказчик, нару
шивший сроки передачи необходимых для их составле
ния документов или сроки возврата проектов договоров
(соглашений) подрядчику, уплачивает другой стороне
штраф в размере 50 руб. за каждый день просрочки
(п. 60 Правил о договорах подряда) 1 .
После того, как договор или дополнительное согла
шение к нему заключены, они приобретают стабильную
силу и в принципе не могут быть изменены даже согла
шением сторон. Лишь в случаях, когда с учетом итогов
выполнения плана предшествующего года союзные ми
нистерства (ведомства) или Советы Министров союзных
республик до 15 февраля текущего года вносят измене
ния в утвержденные годовые планы, такие же измене
ния не позднее 15 марта текущего года должны быть
внесены сторонами в предусмотренные договором или
дополнительным соглашением годовые объемы работ
(п. 5 Правил о договорах подряда).
1
Такой же штраф заказчик уплачивает за задержку передачи
подрядчику рабочих чертежей и смет. Когда же задерживается пе
редача проектносметной документации, заказчик уплачивает под
рядчику штраф в размере 250 руб. за каждый день просрочки.
448
§ 3. Элементы договора подряда
на капитальное строительство
Субъекты. В договоре подряда на капитальное строи
тельство субъекты именуются заказчиком и подрядчиком.
Заказчик организация, для которой стройка возво
дится. Если объект предназначен одновременно для нес
кольких предприятий при их долевом участии в обеспе
чении строительства, одно из них выделяется в качестве
головного застройщика и становится заказчиком в до
говорных отношениях по подряду (постановление Совета
Министров СССР от 19 марта 1970 г.1 ) . Поскольку функ
ции заказчика весьма многообразны, он назначает иногда
руководителя строительства, осуществляющего эти функ
ции. При крупном строительстве, требующем больших
затрат и длительного времени, заказчик образует отдел
капитального строительства (ОКС). Но не этот отдел,
а сама представляемая им организация выступает по
заключенному договору в качестве заказчика. Только
исполкомы крупных городов создают управления капи
тального строительства (УКС), наделяемые правами
юридического лица и потому непосредственно выполняю
щие функции заказчиков в подрядных отношениях.
Когда же возводится новое предприятие, а не сооруже
ние, составляющее часть уже действующего хозоргана,
образуется так называемая дирекция строящегося пред
приятия, которая и становится как заказчик участником
подрядного договора.
Подрядчиками могут быть лишь строительные орга
низации, переведенные на хозяйственный расчет и яв
ляющиеся самостоятельными юридическими лицами.
В области строительной индустрии широкое распростра
нение получили строительные тресты. В некоторых горо
дах (например, в Москве и Ленинграде) организованы
укрупненные единые строительные организации (Глав
мосстрой, Главленинградстрой). Тресты, а в соответству
ющих случаях единые строительные организации вклю
чают в свой состав управления (иногда их называют
управлениями начальника работ УНР). Управление,
по сути дела, представляет собой не что иное, как хоз
расчетное трестированное предприятие, и аналогично
1
СП СССР 1970 г. № 5, ст. 36.
449
всем другим хозрасчетным предприятиям обладает пра
вами юридического лица. С управлениями обычно и за
ключаются договоры подряда на капитальное строи
тельство. Если же тот или иной строительный трест не
имеет в своем составе хозрасчетных предприятий, он
непосредственно выполняет функции подрядчика по до
говору. Договоры подряда на капитальное строительство
заключаются с самим трестом и в тех случаях, когда
выполнение работ поручается не одному, а нескольким
УНР, входящим в его состав.
В связи с планированием отношений по капиталь
ному строительству заключить договор могут только ор
ганизации, обозначенные в плане как заказчики и под
рядчики.
Объект. Материальный объект подрядных отношений
по капитальному строительству составляет возводимое
по плану сооружение — предприятие, жилое здание и т. п.
Но в правоотношениях этого рода особую значимость
приобретает объект юридический — деятельность под
рядчика, на которую вправе притязать заказчик. Значе
ние юридического объекта состоит не только в том, что
сооружение должно явиться результатом производствен
ной деятельности подрядной организации, но и прежде
всего в том, что эта деятельность находится под постоян
ным контролем заказчика, а в связи с ее осуществлением
и складывается длительное сотрудничество между контр
агентами.
В работах советски юристов наиболее широко распространено
мнение, будто объектом договора подряда на капитальное строи
тельство является только результат производственной
деятельности
подрядчика, передаваемый заказчику 1. Обоснованной критике под
верг эту позицию В. Ф. Чигир. Он пишет: «Если стать на точку зре
ния авторов, признающих предметом договора подряда по капиталь
ному строительству готовый результат труда подрядчика, тогда до
говор был бы лишен того значения, которое ему придается законода
телем. Что остается от договора подряда по капитальному строи
тельству, если допустить, что он не регулирует вопросы, связанные
1
См. «Советское гражданское право», т. II, Госюриздат, 1951,
стр. 118; «Советское гражданское право», т. 2, «Юридическая лите
ратура», 1965, стр. 153; «Советское гражданское право», т. 2, «Выс
шая школа», 1973, стр. 162; М. Я. Ч е р н я к , Новое в правовом
регулировании капитального строительства, «Советское государство
и право» 1962 г. № 4, стр. 61; А. А. К а р а в а й к и н , Правовые
вопросы капитального строительства, «Вопросы советского граж
данского права», издво МГУ, 1964, стр. 144—147,
450
с выполнением работ по строительству? В чем будет выражаться его
значение как правового средства проведения в жизнь начал хозрас
чета? Оно исчезнет. А между тем значение этого договора в том
именно и состоит, что он дает возможность заказчику ежедневно
методами хозяйственного расчета 1осуществлять строгий контроль за
ходом работ по строительству» . Однако В. Ф. Чигир впадает
в противоположную крайность, когда говорит, что «предметом до
говора подряда по капитальному строительству является не го
товый результат труда 2 строительной организации, а выполнение
определенной работы» . На самом же деле в качестве объекта до
говора выступает и то и другое. Но производственная деятельность
подрядчика составляет юридический, а созданное 3 им сооружение —
материальный объект договорных правоотношений .
Близких к последнему
выводу взглядов придерживается
Ю. К. Толстой. Он также различает два объекта подряда, но сооб
разно со своей общей концепцией объекта правоотношения вместо
деятельности в смысле юридического объекта выделяет реальное
общественное отношение как общий и продукт строительного про
изводства как специальный объект подрядного договора, отмечая
вместе с тем, что содержание реального общественного отношения,
приобретающего значимость общего объекта, образует деятельность
не только подрядчика, но и заказчика 4. Разумеется, поскольку под
рядное правоотношение носит взаимный характер, его объектами
становятся и деятельность обоих контрагентов, и передаваемые ими
друг другу предметы. Но специфика подряда воплощается в дея
тельности подрядчика и создаваемой им продукции. Поэтому в ха
рактеристике объекта подрядного правоотношения деятельность за
казчика специально не упоминается по тем же соображениям кратко
сти по которым сам Ю. К. Толстой не упоминает в числе объектов
деньги и другие вещи, передаваемые заказчиком подрядчику.
Гораздо менее удачна концепция, сторонники которой утвер
ждают, что в договоре подряда на капитальное строительство име
ется один объект,
состоящий, " однако, из двух элементов — работы
5
и ее результата . Единства здесь быть не может, ибо, пока ведутся
работы, нет еще результата, а когда результат достигнут, работы
уже не ведутся: Вот почему работы и результат должны рассматри
1
В. Ф. Ч и г и р , Договор подряда по капитальному строитель
ству,2 Минск, 1958, стр. 80—81.
Т а м же, стр. 80.
3
Теперь это фактически признает и В. Ф. Чигир, говорящий,
однако, не о двух, а о едином объекте, который складывается из
двух элементов — выполнения работы и ее результата (см. «Граж
данское право», т. II, «Юридическая литература», 1970, стр. 230).
См. также «Правовое регулирование капитального строительства
в СССР», «Юридическая литература», 1972, стр. 256.
4
См. «Договоры в социалистическом хозяйстве», «Юридическая
литература», 1964, стр. 226.
5
См. М. П. Р и н г , Договоры на научноисследовательские и
конструкторские работы, «Юридическая литература», 1967, стр. 87;
В. А. Р о м а н е н к о , Предмет договора подряда на капитальное
строительство, «Вопросы государства и права», Минск, 1970, стр.
218—219.
451
ваться как юридический и материальный объекты, а не как разные
элементы единого объекта подрядного правоотношения.
Материальный и юридический объекты рассматри
ваемого договора служат его отграничению от смежных
договоров и отражают его самостоятельность как осо
бого вида социалистических гражданских правоотноше
ний. Договором подряда на капитальное строительство
признается только такой договор, на основе которого воз
водится сооружение (предприятие, здание и т. п. ) как ре
зультат производственной деятельности подрядной строи
тельной организации.
Права и обязанности сторон. Многообразные права
и обязанности, которыми наделяются заказчик и под
рядчик, для удобства изучения могут быть сгруппиро
ваны вокруг таких вопросов, как материальное обеспече
ние строительства, оказываемые сторонами дополнитель
ные услуги, производство, финансирование и сдачапри
емка работ.
Материальное обеспечение
строительства
(пп.
2127
Правил о договорах подряда) возлагается как на под
рядчика, так и на заказчика.
По общему правилу, обязанность обеспечить строи
тельство материалами, деталями и конструкциями несет
подрядчик, которому выделяются для этого необходимые
фонды. Он вправе также с согласия заказчика использо
вать за плату материалы и конструкции, получаемые от
разборки зданий и сооружений или от добычи на строи
тельной площадке глины, песка и т. п. (попутная до
быча).
Однако некоторые материалы, специально перечис
ленные в Правилах о договорах подряда (высоковольт
ный фарфор, пароводяная арматура, кабельная продук
ция, цветные металлы и др. ), доставляются заказчиком.
Он же, если иное не предусмотрено в специальных поста
новлениях правительства, обеспечивает стройку техноло
гическим, энергетическим, электротехническим и общеза
водским оборудованием. Порядок и сроки сдачи перечис
ленных объектов подрядчику или по его указанию субпод
рядчику определяются в Особых условиях к договору,
В то же время специально предусматривается, что обо
рудование передается подрядчику на ответственное хра
нение и потому оплате не подлежит, а материалы не
свыше сметных цен оплачиваются подрядчиком. Вместе
452
с тем по соглашению сторон фонды на оборудование и
материалы могут быть переданы для реализации под
рядчику с отнесением на заказчика расходов по их заго
товке и складскому хранению.
Выполнение соответствующих обязанностей подрядчи
ком не нуждается в обеспечении особыми санкциями, так
как если бы он не доставил необходимых материалов,
деталей и конструкций, это привело бы к задержке работ
и, следовательно, к уплате санкций за просрочку. Напро
тив, перечисленные обязанности заказчика снабжаются
определенными санкциями, которые сконструированы по
тому же принципу, что и санкции, применяемые за анало
гичные нарушения в договоре поставки: при просрочке
передачи оборудования и материалов начисляется штраф
в размере 3% и по истечении 10 дней дополнительно
5% от стоимости своевременно не переданного с взима
нием этих штрафов в полуторном размере, когда дело ка
сается пусковых или таких строек, которые расположены
в районах Крайнего Севера; при доставке некомплект
ного оборудования уплачивается штраф в размере 20%
его стоимости, но не свыше цены монтажа, предусмот
ренной сметой (п. 61 Правил о договорах подряда). Санк
ции не установлены только для случаев сдачи оборудова
ния и материалов с качественными дефектами. Но так как
подрядчик обязан от них отказаться, а заказчик должен
заменить их доброкачественными предметами, он и будет
нести ответственность за вызванную этим просрочку в пре
делах санкций, установленных на случай просрочки.
Взаимные услуги сторон (пп. 2836 Правил о дого
ворах подряда) выражаются главным образом в сопут
ствующих строительству действиях обоих контрагентов.
Некоторые из услуг, оказываемых заказчиком, имеют
к строительству прямое отношение. Так, он передает
в аренду подрядчику свои здания и сооружения, которые
могут быть использованы для нужд строительства, и пре
доставляет возможность пользоваться услугами своих
мастерских и других подсобных предприятий. При нали
чии у заказчика собственных или арендованных желез
нодорожных путей и подвижного состава он обязан пре
доставить подрядчику возможность пользоваться ими за
соответствующую плату. То же правило применяется
в отношении объектов водо, газо, паро и энергоснабже
ния, а также других вспомогательных устройств. Если
453
у заказчика таких объектов нет, а строительство ведется
в городе или другом населенном пункте, он обязан полу
чить от соответствующих организаций и своевременно
передать подрядчику разрешение на пользование водой,
газом, паром и электроэнергией от существующих источ
ников. На заказчике лежит также обязанность содержать
в надлежащем порядке участки улиц, дорог и тротуаров,
примыкающие к строительной площадке, если строи
тельство ведется в городе или ином населенном пункте
и если по соглашению сторон эти работы не поручены
подрядчику.
Аналогичный характер носят и некоторые действия,
совершаемые подрядчиком. В частности, на вновь начи
наемых стройках, расположенных вне городов и других
населенных пунктов, подрядчик обязан за счет заказчика
соорудить объекты и устройства для обеспечения потреб
ностей строительства в воде, газе, паре и электроэнергии.
На нем лежит также обязанность по содержанию и ре
монту дорог и сооружений на дорогах, построенных за
счет сметы на строительство и используемых для строи
тельных нужд. За счет сметы он должен производить вре
менную подводку к объектам строительства магистраль
ных сетей водопровода, канализации, паропровода и т. п.,
а временная разводка тех же сетей в пределах рабочей
зоны относится на его счет.
Наряду с этим стороны оказывают друг другу услуги,
либо только сопутствующие строительству, либо не
посредственно связанные с ним и одновременно сопут
ствующие ему.
Заказчик при недостаточности жилого фонда у под
рядчика предоставляет за плату для размещения его ра
бочих свой собственный жилой фонд, а если его нет, то
с разрешения союзного министерства (ведомства) или
Совета Министров союзной республики, которым подчи
нен заказчик, подрядчик вправе за счет сметы на строи
тельство арендовать для тех же целей жилые помещения
у граждан. Культурнобытовое обслуживание работников
подрядных организаций клубами, столовыми, медпункта
ми и т. п. заказчик обеспечивает наравне со своими ра
бочими, а связанные с этим дополнительные затраты ему
возмещает подрядчик. Последний вправе бесплатно ис
пользовать возводимые здания и сооружения для своих
нужд с условием своевременной их сдачи в полной ис
454
правности заказчику и с отнесением на счет сметы по
строительству вызванных этим расходов. Временные зда
ния и сооружения, возведенные за счет строительной
сметы, подрядчик обязан после минования в них надоб
ности освободить и разобрать по требованию заказчика
и за его счет.
Обязанности сторон по оказанию взаимных услуг не
снабжены в Правилах о договорах подряда какимилибо
санкциями. Нет, однако, препятствий к тому, чтобы сто
роны предусмотрели их в договоре. Кроме того, невы
полнение некоторых из перечисленных обязанностей мо
жет повлечь и такие нарушения, которые снабжены санк
циями. Так, если подрядчик не построит объекты, необхо
димые для снабжения строительства водой, паром, энер
гией, когда такая обязанность на него возлагается, это
в конечном счете отразится на своевременности выполне
ния строительных работ и повлечет взыскание с него
штрафов за просрочку.
Выполнение работ по капитальному строительству
(пп. 37 52 Правил о договорах подряда) возлагается
на подрядчика. Однако заказчик обязан совершить ряд
действий, без которых строительство вообще не может
быть начато: а) получить и передать подрядчику разре
шение на производство работ в зоне линий связи; желез
ных и автомобильных дорог, в местах прохождения под
земных коммуникаций и т. п., а также разрешение на вы
рубку леса и пересадку деревьев, на снос строений и
сооружений, препятствующих строительству, на произ
водство строительномонтажных работ по объектам жи
лищногражданского назначения; б) переселить лиц, про
живающих в зданиях, которые полежат сносу, переносу
или реконструкции, и получить разрешение на перенос со
строительной площадки линий электропередачи, железно
дорожных путей, сетей водопровода и т. п. с возложе
нием этих работ на подрядчика, если они предусмотрены
сметой, а в остальных случаях — на заказчика, если по
соглашению сторон они не поручены подрядчику; в) про
верить рабочие чертежи, поступающие от проектных ор
ганизаций, и передать их подрядчику с отметкой на каж
дом чертеже о принятии его к производству; г) своевре
менно передать подрядчику спецификации, получаемые
от заводаизготовителя, и чертежи на монтаж оборудо
вания, а также необходимые для монтажа другие доку
455
менты. За задержку передачи рабочих чертежей заказ
чик отвечает по правилам, обеспечивающим своевремен
ность заключения договора, а при несвоевременном со
вершении всех других действий он уплачивает подряд
чику штраф в размере 100 руб. за каждый день про
срочки (п. 61 Правил о договорах подряда).
Ввиду хозяйственной самостоятельности подрядных
организаций заказчик не вправе вмешиваться в их опе
ративную работу, но может в любое время проверить ка
чество используемых материалов, а также ход и качество
строительства. На заказчике лежит осуществление конт
роля и технического надзора за соответствием объема,
стоимости и качества выполняемых работ требованиям
проектов и смет (ст. 370 ГК, п. 3 Правил о договорах под
ряда).
Строительные работы должны быть выполнены свое
временно. Сроки их производства в соответствии с ти
тульным списком определяются договорами, ежегодными
соглашениями к генеральному договору и прилагаемыми
к ним календарными планами работ по этапам и видам.
Кроме того, генеральный подрядчик составляет с уча
стием субподрядчиков и утверждает по согласованию
с ними графики производства работ (пп. 912, 70 Пра
вил о договорах подряда).
Юридическое значение имеют сроки двоякого рода:
определяющие окончание в целом строительства соот
ветствующего объекта (предприятия, его отдельной оче
реди, здания, сооружения) или завершение отдельных
этапов работ (например, завершение строительства фун
дамента, выполнение отделочных работ и т. п. ). За нару
шение первого из указанных сроков начисляется пеня
в размере 0, 05% сметной стоимости строительномонтаж
ных работ, но не более 500 руб. в день. При нарушении
второго срока подрядчик уплачивает заказчику пеню
в размере 0, 05% за каждый день просрочки, а по исте
чении 30 дней неустойку в размере 2% стоимости про
сроченного этапа работ. Однако если в первом случае
санкции взыскиваются окончательно, то во втором они
возвращаются подрядчику при условии, что, просрочив
выполнение отдельных работ, он тем не менее к уста
новленному сроку завершил строительство объекта в це
лом (пп. 62, 68 Правил о договорах подряда). Таким об
разом, санкции последнего вида основываются на прин
456
ципе двойного стимулирования: угроза их взыскания по
буждает к точному соблюдению сроков по отдельным эта
пам работ, а если последние все же были нарушены и это
повлекло взыскание санкций с подрядчика, у него появ
ляется материальная заинтересованность в том, чтобы
наверстать упущенное, завершить строительство объекта
в целом к установленному конечному сроку и тем самым
получить право на возврат уплаченных санкций. Однако,
если подрядчик просрочит выполнение отдельного этапа
работ, а впоследствии не только не наверстает упущен
ное, но и допустит просрочку в завершении строитель
ства объекта в целом, с него будут взысканы санкции за
просрочку по объекту без зачета ранее начисленных санк
ций за задержку отдельного этапа работ.
Наряду со своевременной закон стимулирует также
досрочную сдачу строящихся объектов. В частности, под
рядной организации передается плановая прибыль по
возведенному предприятию или иному объекту, относя
щаяся к периоду, на который сокращен срок строитель
ства (п. 24 постановления ЦК КПСС и Совета Министров
СССР от 28 мая 1969 г. № 389).
Особенно серьезные требования предъявляются к ка0
честву строительных работ. Они должны точно соответст
вовать утвержденной проектносметной документации при
строгом соблюдении установленных технических условий
строительного производства (ст. 368 ГК, п. 3 Правил о до
говорах подряда). Допускаются только мелкие отступле
ния, которые не меняют принципов принятого техни
ческого решения и не влияют на прочность деталей или
сооружений. Но все такие отступления подрядчик обязан
фиксировать в рабочих чертежах, один экземпляр кото
рых по окончании строительства возвращается заказчику.
Помимо этого, подрядчик может осуществить меро
приятия, удешевляющие строительство по сравнению со
сметой: заменить материалы, изменить методы произ
водства работ, конструкции и другие технические реше
ния. Проведение таких мероприятий допускается, если
они не снижают прочность и эксплуатационные качества
сооружения. Кроме того, для замены материалов требу
ется согласие заказчика, а когда изменяются проектные
решения, согласие считается последовавшим, если со
стороны заказчика возражения не поступили в пределах
Двух месяцев. С возражениями может также выступить
457
организация, составившая проект, которую о намечен
ных подрядчиком мероприятиях уведомляет заказчик.
Если, несмотря на ее возражения, подрядчик все же
осуществит эти мероприятия, вопрос о целесообразности
его действий разрешается арбитражем с привлечением
экспертизы. Экономия, достигнутая благодаря целесо
образным действиям, остается в распоряжении подряд
чика и засчитывается в выполнение плана строительно
монтажных работ, а также задания по снижению себе
стоимости. В случае же их нецелесообразности подряд
чик не только не получит экономии, но должен нести
ответственность за обусловленную его мероприятиями
недоброкачественность выполненных работ.
Когда дело касается обычного подряда, подрядчик
как специалист отвечает и за дефекты, явившиеся ре
зультатом выполнения неправильных указаний заказчи
ка, который не был предупрежден о возможных послед
ствиях реализации таких указаний. В отношениях по ка
питальному строительству проектная документация исхо
дит от специалиста особого рода — проектной органи
зации, и возлагать на подрядчика контроль за ее дея
тельностью нет никаких оснований. Выполнив работы
в точном соответствии с рабочими чертежами, подряд
ная строительная организация не отвечает за недостат
ки, вызванные дефектностью проектной документации.
Ответственность в этих случаях возлагается на проект
ную организацию.
Однако в процессе строительства может обнаружи
ться необходимость в работах, не учтенных сметой и
рабочими чертежами, или выявиться ошибочность
проектносметной документации, приведшая к завыше
нию или, наоборот, занижению сметной стоимости
строительства. О фактах такого рода подрядчик обя
зан немедленно сообщить заказчику, который, со своей
стороны, должен в 15дневный срок дать ему необходи
мые указания и, когда это требуется, уточнить сметную
стоимость строительства отдельных объектов за счет
выделенных на непредвиденные работы сумм или за
счет изменения сметной стоимости строительства дру
гих объектов (п. 24 Правил финансирования). Заказчик
также вправе внести с соблюдением установленного
порядка изменения в проектносметную документацию
по собственной инициативе.
458
Однако независимо от того, вносит ли заказчик
необходимые изменения по требованию подрядчика
или по собственной инициативе, он обязан возместить
подрядчику связанные с этим убытки за счет средств,
предназначенных сметой на непредвиденные работы
и затраты. Расчеты по убыткам фиксируются в двусто
роннем акте, который должен быть составлен в 10днев
ный срок после передачи подрядчику измененной доку
ментации, а сама эта документация должна быть ему,
передана не позднее 15 дней по получении от подряд
чика уведомления о необходимости изменений и в осталь
ных случаях не позднее чем за 15 дней до начала
соответствующих работ с уплатой штрафа в размере
100 руб. за каждый день просрочки (п. 61 Правил о
договорах подряда).
Заказчик постоянно наблюдает за качеством строи
тельства, проверяя его в процессе приемки этапов работ
и завершенных объектов. Работы, скрываемые последу
ющим строительством (например, фундамент, скрывае
мый стенами, или кирпичная кладка штукатуркой),
принимаются по акту их специального освидетельство
вания. В случае неявки представителя заказчика
в установленный срок подрядчик составляет односто
ронний акт, и тогда вскрытие работ по требованию
заказчика может быть произведено лишь за его счет.
Имущественные последствия недоброкачественного
строительства состоят в том, что подрядчик должен
устранить за свой счет дефекты, обнаруженные в пре
делах установленных гарантийных сроков (п. 65 Пра
вил о договорах подряда). Поскольку выполнение
такой обязанности само по себе связано с большими
денежными затратами, действующее законодательство
не предусматривает взыскания с подрядчика еще и
штрафных санкций. Нельзя также требовать уплаты
санкций за просрочку, вызванную возложением на под
рядчика обязанности устранить качественные дефекты,
ибо достаточно тех отрицательных последствий, кото
рые наступают для него в связи с нарушением условия
о качестве. Вместе с тем заказчик не вправе принимать
объект с качественными недостатками. В отличие от
договора поставки возможность принятия объекта до
говора с уценкой и т. п. в отношениях по капитальному
строительству исключена.
459
Однако так же, как и в отношениях по поставкам,
чтобы возложить на подрядчика обязанность устране
ния качественных дефектов строительства, нужно за
свидетельствовать их в специальном акте. Поскольку
подрядчик обязывается лишь к устранению дефектов,
выявленных в пределах гарантийных сроков, то в тех
же пределах возможно составление акта. Незначитель
ное . их превышение может быть обусловлено тем, что,
получив извещение от заказчика, подрядчик обязан на
править не позднее 5 дней представителя к месту со
ставления акта, а если представитель своевременно не
явится, заказчик вправе составить односторонний акт,
направляемый подрядчику и его вышестоящей органи
зации. В акте фиксируются выявленные дефекты,
а также порядок и сроки их устранения. Если подряд
чик своевременно дефекты не устранит, он уплачивает
заказчику штраф в размере 100 руб. за каждый день
просрочки. Но у заказчика имеется и другая возмож
ность: устранить дефекты своими силами за счет под
рядчика и взыскать с него неустойку в размере 50%
стоимости соответствующих работ (п. 66 Правил о дого
ворах подряда). Вместе с тем заказчик вправе впредь
до устранения дефектов не перечислять подрядчику
средств на премирование за ввод в действие производ
ственных мощностей, пусковых комплексов и объек
тов.
Финансирование и расчеты по капитальному строи
тельству регламентируются Правилами финансирова
ния и пп. 53 58 Правил о договорах подряда.
Основным источником финансирования капиталь
ного строительства служат безвозвратные бюджетные
ассигнования. Частично в образовании фондов капи
тальных
вложений
хозорганызаказчики
участвуют
собственными средствами (отчисления от прибылей,
часть амортизационных отчислений и фондов предприя
тия). Собственные денежные средства играют решаю
щую роль при возведении объектов для кооперативно
колхозных организаций, причем в кооперативных си
стемах, обладающих централизованными фондами (на
пример, в потребительской кооперации), необходимые
ассигнования отпускаются и из этих фондов. Коопера
тивноколхозное строительство опирается также на
государственные кредиты, носящие иногда безвозврат
460
ный характер. В результате экономической реформы
возросла значимость собственных средств заказчиков
и при осуществлении капитального строительства для
государственных предприятий и хозяйственных органи
заций. В п. 41 постановления ЦК КПСС и Совета Ми
нистров СССР от 4 октября 1965 г. «О совершенство
вании планирования и усилении экономического стиму
лирования промышленного производства» установлено,
что строительство предприятий, затраты на которые
могут быть возмещены в срок до 5 лет с момента ввода
их в эксплуатацию, должно покрываться за счет соб
ственных средств промышленности с использованием;
банковского кредита. Кроме того, согласно постанов
лению Совета Министров СССР от 28 апреля 1970 г.1
заказчик финансирует собственными средствами со сво
его расчетного или текущего счета не проходящие по
плану централизованных вложений строительство, рас
ширение и реконструкцию зданий и сооружений, общая
сумма затрат на которые не превышает 20 тыс. руб..
За этим единственным изъятием все денежные сред
ства, предназначенные для капитального строительства
(как бюджетные, так и небюджетные), поступают в
Стройбанк и зачисляются на счет финансирования
капитального строительства, распорядителем которого
является заказчик. Практически это делается следую
щим образом: бюджетные ассигнования в банк пере
числяют Министерство финансов СССР, министерства
финансов союзных республик и местные финансовые
органы, а собственные средства вносятся самими заказ
чиками ежедекадно. Суммы, не внесенные заказчиком,
по представлениям банка взыскиваются на основе рас
поряжений вышестоящих организаций заказчика. Свое
временное перечисление собственных денежных средств
на счет финансирования важно для заказчика и
с точки зрения его расчетных отношений с подрядной
организацией, так как если бюджетные средства банк
перечисляет только в пределах ассигнований, отпущен
ных на данный квартал, то собственные вложения мо
гут расходоваться по мере их поступления в пределах
годового плана.
1
СП СССР 1970 г. № 8, ст. 65.
461
Что же касается денежных расчетов между заказ
чиком и подрядчиком, то оптимальным признан такой
порядок, когда расчеты приурочиваются к завершению
строительства объекта в целом или каждого самостоя
тельного этапа работ. Правила финансирования преду
сматривают его для объектов сметной стоимостью до
50 тыс. руб. и в сельском строительстве до 35 тыс. руб.,
а также для объектов, срок строительства которых не
превышает одного года, причем в последнем случае воз
можны расчеты и после завершения отдельных этапов
работ (подземной части, надземной части, монтажных
работ и т. п. ). Постановление ЦК КПСС и Совета
Министров СССР от 28 мая 1969 г. № 389 признало
необходимым осуществить переход на указанный поря
док расчетов по строительству всех видов, а в целях
реализации этой директивы издан ряд специальных
нормативных актов1.
Но поскольку при таком порядке расчетов образу
ется большой разрыв во времени между вложением
подрядчиком денежных средств и оплатой выполнен
ных работ, возникает необходимость в особых мерах
по обеспечению финансирования подрядных строитель
ных организаций. Речь идет о мерах двоякого рода:
а) предоставление строительным организациям банков
ского кредита под незавершенное производство на ко
нец года, а иногда и кредита, равного полной стоимости
строящегося объекта, с погашением после оплаты работ
заказчиком; либо б) выдача заказчиком подрядной
организации аванса в размерах, соответствующих объ
ему незавершенного строительства к концу года, с за
четом этих средств в сумму платежей, выведенную на
момент сдачи законченного объекта или отдельных
этапов работ (пп. 23 24 постановления ЦК КПСС и
Совета Министров СССР от 28 мая 1969 г. № 389; п.1
постановления Совета Министров СССР от 24 декабря
1969 г. №976 2 ).
Наряду с этим в ряде случаев впредь до оплаты за
вершенного строительством объекта или отдельных
1
См., например, постановление Совета Министров РСФСР от
6 ноября 1973 г. «О мерах по завершению перехода в строительстве
на расчеты за полностью законченные строительством объекты или
этапы работ» (СП РСФСР 1973 г. № 22, ст, 180).
2
СП СССР 1970 г. № 2, ст. 12.
462
этапов работ осуществляются промежуточные расчеты
на основе квартальных или иногда месячных актов при
емки выполненных строительномонтажных работ. Если
основой промежуточных расчетов служит квартальный
приемосдаточный акт, то, помимо этого, банк оплачивает
месячные счета подрядчиков, признанные заказчиком,
а в случаях применения месячных приемосдаточных ак
тов им предшествуют расчеты по декадным счетам. Когда
же в качестве заказчика выступает кооперативная или
общественная организация, она обязана предоставлять
подрядчику аванс на заготовку материалов в размере
до 15% годовой договорной стоимости подрядных работ
и оплачивать в пределах 3месячной потребности стои
мость заготовленных деталей, блоков, сборных конструк
ций и т. п. Перечисленные платежи засчитываются
в суммы, подлежащие уплате подрядчику при оконча
тельных расчетах.
Какая бы, однако, из двух охарактеризованных форм
расчетов ни была применена, основанием к платежу, по
мимо других документов (например, промежуточных ак
тов), служат счета подрядчиков, признанные (акцепто
ванные) заказчиками. Заказчик обязан акцептовать счет
подрядчика не позднее 72 часов после получения его фи
нансирующим заказчика банком, а если по сумме счета
между сторонами имеются разногласия, в бесспорной
части он должен быть акцептован в тот же срок. Отказ
от акцепта возможен только по основаниям, прямо пре
дусмотренным в банковских инструкциях. За необоснован
ный полный или частичный отказ от платежа с заказчи
ка взыскивается штраф в размере 5% предъявленной
к платежу суммы, а за просрочку оплаты начисляется
ежедневная пеня в размере 0,03% суммы просроченного
платежа (пп. 6364 Правил о договорах подряда).
Хотя денежными средствами, находящимися на счете
финансирования капитальных вложений, распоряжается
заказчик, они имеют строго целевое назначение и могут
быть использованы только для нужд капитального стро
ительства в точном соответствии с предначертаниями
плана. Тем самым возникает необходимость в особом
контроле за расходованием этих денежных средств. Он
возложен на учреждения Стройбанка СССР и сопутст
вует всему строительному процессу от начала строи
тельных работ до момента их завершения,
463
Открывая финансирование капитального строитель
ства, банк совершает ряд проверочных действий.
Для открытия финансирования необходимо, чтобы
Стройбанк сообщил своему учреждению, обслуживаю
щему соответствующие стройки, о включении их в план,
а заказчик представил в то же учреждение справку об
утверждении проектносметной документации, копию
сводной сметы, один экземпляр генерального (годового)
подрядного договора и дополнительного соглашения
к генеральному договору с приложением титульного
списка, внутрипостроечного титульного списка, каталога
расценок и др. При отсутствии договора или утвержден
ной проектносметной документации, а также при неис
пользовании типовых проектов, когда их применение
предписано действующими правилами, строительство не
финансируется. Если внутрипостроечный титульный
список не соответствует плановым заданиям по вводу
в действие мощностей и основных фондов, учреждение
Стройбанка в пределах установленного для исправлений
срока, но не более месяца финансирует только пусковые
и переходящие, но не начинающиеся стройки. Когда же
сметы на отдельные объекты не соответствуют их стои
мости по сводной смете, финансирование стройки не за
держивается, но по согласованию с заказчиком опреде
ляется срок для внесения необходимых исправлений.
Банковский контроль осуществляется и при производ
стве расчетных операций. Прежде чем оплатить счет,
банк проверяет, предусмотрены ли соответствующие ра
боты проектносметной документацией и соблюдены ли
показатели смет и расценок. В зависимости от результа
тов проверки может последовать полный или частичный
отказ со стороны банка в оплате счетов подрядчика,
акцептованных заказчиком. Банк вправе также произ
водить контрольные обмеры выполненных работ и сни
мать со счета подрядной организации излишне полу
ченные ею суммы, а за приписки, завышение объема
и стоимости работ подвергнуть подрядчика и заказчика
штрафу в размере 7% сумм приписок и завышений,
взыскав этот штраф поровну с каждой из сторон 1 . Та
кое же право банк имеет в отношении излишних сумм,
1
См. п 2 Положения о штрафах за нарушение правил соверше
ния расчетных операций (СП СССР 1973 г. № 18, ст. 106).
464
полученных при расчетах за материалы заказчиком
или другими организациями, обслуживающими строи
тельство.
Поскольку в перечисленных случаях банк выпол
няет административные функции, его действия не мо
гут быть оспорены в арбитраже. Арбитражный спор
возможен, лишь когда банк отказывает в оплате ввиду
несовершения одной из сторон действий, которые она
обязана совершить также в силу отношений, связыва
ющих ее с другой стороной (например, если финанси
рование не открывается вследствие непредставления
заказчиком в банк заключенного подрядного договора).
Для того, однако, чтобы и при этих обстоятельствах
стороны не могли уклониться от банковского контроля,
они обязываются впредь до возбуждения в арбитраже
спора о расчетах принять необходимые меры для полу
чения денег через банк.
Сдача0приемка работ, выполняемых по договору
подряда на капитальное строительство, проходит через
ряд стадий (пп. 53 56 Правил о договорах подря
да).
При промежуточных денежных расчетах работы
подлежат прежде всего ежеквартальной или иногда
ежемесячной приемке, которая оформляется двусторон
ним актом, составляемым заказчиком и подрядчиком.
Такой же двусторонний акт фиксирует выполнение ра
бот, закрываемых последующим строительством. Как
в том, так и в другом случае отмечаются качественные
недостатки, подлежащие устранению, либо, наоборот,
соответствие
произведенных
работ
предъявляемым
к ним требованиям. Однако подобная сдачаприемка
не совпадает с фактической передачей заказчику до
стигнутого результата. Нет такого совпадения и при по
этапной сдаче работ. Достигнутый результат переходит
к заказчику, лишь когда ему передается завершенный
строительством объект, все равно, оплачивается ли
он целиком по акту приемки или этому предшествуют
промежуточные и поэтапные денежные расчеты.
Подготовка сдачиприемки работ возлагается на
подрядчика, уведомляющего заказчика о своей готовно
сти. Заказчик обязан согласовать с соответствующими
организациями вопросы, связанные с установкой, оп
робованием и регистрацией крановых и подъемных со
465
оружений, паровых котлов и прочего оборудования
и аппаратов, работающих под давлением, а также обес
печить вызов их представителей для освидетельствова
ния и испытания оборудования и агрегатов. Порядок
обеспечения испытаний электроэнергией, газом, паром,
водой и т. п. определяется Особыми условиями к под
рядному договору. Нельзя отказываться от оплаты и
приемки законченных строительством объектов на том
основании, что подрядчик не выполнил работ, которые
не предусмотрены в проекте и рабочих чертежах, но на
которых настаивает заказчик. Вместе с тем заказчику
не разрешается использовать здания и сооружения, не
законченные строительством или законченные, но еще не
принятые им по акту.
Сдачаприемка завершенного объекта или этапа ра
боты также оформляется двусторонним актом, при со
ставлении которого выявляется соответствие произве
денных работ проектносметной документации, строи
тельным нормам, правилам и техническим условиям.
Запрещается приемка объектов жилищногражданского
и промышленного строительства не только с существен
ными, но и с такими недостатками, как, например, низ
кое качество отделочных работ. Все эти недостатки фик
сируются в акте и должны быть устранены в установ
ленные актом сроки с взиманием с подрядчика за каж
дый день просрочки штрафов в размере 100 руб. (п. 62
Правил о договорах подряда) .
Заказчик, получив соответствующее извещение от под
рядчика, обязан приступить к приемке законченного
строительством объекта не позднее 5 дней. По истечении
этого срока начисляется ежедневная пеня в раз
мере 0,05% сметной стоимости строительномонтажных
работ по данному объекту, но не свыше 500 руб. в день.
Для приемки законченных этапов работ указанный срок
сокращается до 3 дней с последующим начислением еже
дневной пени в размере 0,05%, а если просрочка выхо
дит за пределы 30 дней, взысканию подлежит неустойка
в размере 2% сметной стоимости предложенных к сдаче
работ (п. 61 Правил о договорах подряда). Начатая
приемка ведется непрерывно вплоть до ее завершения,
а продолжительность приемки технически сложных объ
ектов определяется по соглашению сторон. Однако зако
ном не предусмотрены санкции за медленные темпы
466
своевременно начатой приемки, и они могут быть взыс
каны лишь при наличии соответствующих указаний
в согласованных сторонами Особых условиях.
В отношениях между заказчиком и подрядчиком сда
чаприемка осуществляется образуемой сторонами рабо
чей комиссией. После завершения ею сдачиприемки за
конченного объекта к приемке приступает государствен
ная приемочная комиссия1, назначаемая в зависимости
от характера объекта Советом Министров СССР, со
юзными министерствами, Советами Министров союзных
республик. Объекты республиканского и местного под
чинения принимаются в порядке, определяемом Советом
Министров союзной республики. Комиссия составляет
акт, в котором отражается качественное состояние воз
веденного сооружения и его пригодность к использова
нию по назначению. Особое внимание обращается на
обеспеченность безопасности эксплуатации принимаемого
объекта. Требования комиссии по устранению недоде
лок и производству других работ, необходимость кото
рых ею выявлена, обязательны для подрядных организа
ций. Если потребность в таких работах возникла не по
вине подрядчика, они оплачиваются в пределах общей
сметной стоимости, утвержденной для данной стройки.
При наличии ее вины подрядная организация выпол
няет эти работы безвозмездно с уплатой штрафа в раз
мере 100 руб. за каждый день просрочки в их выполне
нии (п. 62 Правил о договорах подряда). Акт, состав
ленный комиссией, подлежит утверждению в назначив
шей ее инстанции. Только на основе утвержденного
положительного акта законченный строительством объ
ект может быть сдан в эксплуатацию.
В случаях консервации или прекращения строитель
ства по распоряжению планирующих органов происхо
дит окончательная сдача незавершенных работ. В срок,
согласованный сторонами, но не позднее 2 месяцев со
дня приостановления работ заказчик обязан принять
и оплатить как сами работы, так и заготовленные под
рядчиком материальные ценности, если они не могут
быть использованы на строительстве других объектов. За
задержку в приемке заказчик уплачивает подрядчику
ежедневно начисляемую пеню в размере 0,05% сметной
1
СП СССР 1966г. № 3, ст. 29; 1970 г. № 11, ст. 90; 1971 г. № 1, ст. 3.
467
стоимости подлежащих приемке работ, но не свыше
500 руб. в день. Все строительномонтажные, ремонтные
и восстановительные работы, связанные с обеспечением
сохранности объектов, строительство которых законсер
вировано, выполняются подрядчиком по согласованной
с заказчиком смете за счет средств, выделенных в свод
ной смете на непредвиденные работы и затраты. При по
следующем возобновлении строительства законсервиро
ванные объекты должны быть переданы заказчиком под
рядчику по актам с описанием их технического состоя
ния на день передачи (пп. 47, 61 Правил о договорах
подряда).
§ 4. Имущественная ответственность
Условия применения имущественных санкций. Дей
ствующее законодательство о капитальном строитель
стве не предусматривает какихлибо особых условий
привлечения участников подрядного договора к имуще
ственной ответственности по сравнению с общими усло
виями ответственности по советскому гражданскому
праву. Практически некоторые особенности предопреде
ляются тем, что подряд на капитальное строительство
чаще, чем иные договоры, вызывает ответственность за
чужую вину. Объясняется это тем, что генеральный под
рядчик привлекает к специализированным работам суб
подрядные организации, а также тем, что п. 12 Правил
о договорах подряда возлагает на генерального подряд
чика ответственность за выполнение всех работ, произво
димых как им самим, так и субподрядчиками. Послед
нее правило есть не что иное, как частный случай об
щей нормы ст. 223 ГК, возлагающей на должника ответ
ственность за неисполнение или ненадлежащее исполне
ние обязательства, порученного третьим лицам. А так
как необходимым условием гражданскоправовой ответ
ственности является вина, ответственность должника
возможна, по общему правилу, только при виновности
фактических исполнителей. Следовательно, и п. 12 Пра
вил о договорах подряда нужно толковать в том смы
сле, что лишь при виновности субподрядчика ответствен
ность за его действия должен нести генеральный подряд
чик. Такое толкование, основанное на общих принципах
советского гражданского законодательства, оправдано
468
еще и потому, что тем самым создается возможность при
помощи регрессного иска, предъявляемого генеральным
подрядчиком, переложить ответственность на субподряд
чика как действительного виновника допущенного право
нарушения. Необходимо, однако, иметь в виду, что приз
нание вины обязательной предпосылкой ответственности
обоснованно лишь при условии, что ответственность не
отождествляется со сходными, но существенно отличаю
щимися от нее явлениями.
Правила о договорах подряда, наряду с ответствен
ностью, предусматривают распределение материальных
потерь, возникших по независящим от контрагентов при
чинам.
Вопервых, если строительство консервируется или
прекращается, заказчик возмещает подрядчику убытки,
понесенные вследствие вызванного этим расторжения до
говоров на поставку материалов и конструкций, а также
расходы по перевозке заготовленных, но могущих быть
использованными на других стройках материальных цен
ностей к месту их нового использования (п. 47 Правил
о договорах подряда). Консервация или прекращение
строительства не вызываются виною заказчика. И если
тем не менее он несет связанные с этим потери, то не
в силу ответственности, а потому, что такое распределе
ние потерь при сложившихся обстоятельствах предусмот
рено законом.
Вовторых, если в результате стихийных бедствий
уничтожены или испорчены выполненные работы, то,
хотя бы они еще не были переданы заказчику, последний
обязан оплатить подрядчику их стоимость и заключить
с ним соглашение на восстановительные и ремонтные ра
боты (п. 48 Правил о договорах подряда). Поскольку
в законе говорится о стихийных бедствиях, можно было
бы сделать вывод, что имеется в виду непреодолимая
сила, а не простой случай, риск наступления которого
должен нести подрядчик как сторона, являющаяся соб
ственником работ до их передачи заказчику. Но в ч. 2
п. 48 Правил о договорах подряда сказано, что подряд
чик производит восстановительные работы за собствен
ный счет, если уничтожение или порча выполненных ра
бот произошли вследствие его вины, т. е. непринятия
зависящих от него мер к обеспечению их сохранности.
А это означает, что на счет заказчика относятся послед
469
ствия не только непреодолимой силы, но и простого
случая. Надо также полагать, что когда для восстанови
тельных и ремонтных работ, относимых на счет заказ
чика, недостаточно денежных средств, выделенных
в сводной смете на непредвиденные расходы, договор
о выполнении этих работ возможен, лишь если заказчику
предоставляется дополнительное финансирование. Оче
видно, однако, что, поскольку заказчик никаких неис
правностей не допустил, возложение на него образовав
шихся потерь есть не мера ответственности, а особый
способ их распределения.
Этого, повидимому, не учитывают авторы, которые любое рас
пределение материальных потерь между
заказчиком и подрядчиком
1
относят к области ответственности . Между тем ответственность
есть отрицательное последствие совершенного лицом правонаруше
ния. Если заказчик или подрядчик никаких правонарушений не со
вершил, нельзя говорить об ответственности, хотя бы на счет кого
2
либо из них и относились образовавшиеся материальные потери .
Но, не будучи мерой ответственности, возложение на заказчика
потерь, не вызванных совершенным им правонарушением, опирается
на определенные разумные основания.
Предположим, что к отношениям по капитальному строитель
ству было бы применено правило, рассчитанное на обычный договор
подряда: риск случая несет подрядчик. Тогда он не получил бы оп
латы за выполненные, но случайно погибшие работы и должен был
бы возвратить заказчику все ранее полученные платежи. Предпо
ложим также, что изменение плана в отношениях по капитальному
строительству распоряжением, обязательным для обеих сторон, вле
кло бы за собой, как и в других хозяйственных договорах, локали
зацию убытков. Тогда бы подрядчик не возвращал полученные
суммы и лишился оплаты выполненных, но еще не оплаченных за
казчиком работ.
В обоих случаях потери целиком или в определенной части
сказывались бы на собственных (эксплуатационных) средствах под
рядчика, в то время как отнесение их на счет заказчика не затраги
вает его эксплуатационных средств, а отражается только на бюд
жетных ассигнованиях, выделенных для нужд капитального строи
тельства. Но за счет бюджета все равно приходится восполнять
недостаточность эксплуатационных средств подрядчика, образовав
шуюся по независящим от него причинам. Эта недостаточность
и восполняется путем возложения на заказчика обязанности воз
местить подрядчику потери, вызванные случайной гибелью работ
или консервацией строительства по распоряжению планирующих
органов. Представляется, однако, что, когда строительство финанси
1
См., например, Ю. Г. Б а с и н , Распределение случайных убыт
ков, возникающих при исполнении договора подряда по капиталь
ному строительству, «Ученые записки КГУ», вып. 3, АлмаАта, 1957,
стр. 256.
См. «Договоры в социалистическом хозяйстве», стр. 291 292.
470
руется за счет собственных средств заказчика, целесообразно, со
хранив принцип локализации потерь при изменении плана, возлагать
не на заказчика, а на подрядчика последствия случайной гибели вы
полненных, но еще не переданных заказчику работ.
Построение имущественных санкций. К а к и во всех
других хозяйственных договорах, выполнение обяза
тельств по капитальному строительству обеспечивается
санкциями, размер которых определен в Правилах о до
говорах подряда. Построение этих санкций аналогично
тому, как они конструируются в договорах поставки.
Их основанием служат различные виды правонаруше
ний, а размер определяется в процентном отношении
к сумме нарушенного обязательства, хотя иногда встре
чаются санкции, определенные в твердой сумме (напри
мер, 100 руб. штрафа, взимаемого с подрядчика за каж
дый день просрочки в устранении выявленных дефектов
и недоделок). Если какиелибо из обязанностей сторон
не обеспечены санкциями в Правилах о договорах под
ряда, стороны вправе определить их собственным согла
шением (п. 67 Правил о договорах подряда).
В то же время санкции в отношениях по капиталь
ному строительству отличаются от санкций, применяе
мых в области поставок.
Вопервых, законодательство о поставках разрешает
при заключении договора не только вводить новые санк
ции, но и повышать размер санкций, установленных По
ложениями о поставках. В отношениях по капиталь
ному строительству последняя возможность исключена.
Установленные санкции обладают здесь императивной
силой, и можно предусматривать лишь новые санкции
для обязательства, которые ими не снабжены по пря
1
мому указанию Правил о договорах подряда .
Вовторых, в области поставок закон отказался от
начисления пени за каждый день просрочки в поставке
1
Высказанная в литературе противоположная точка зрения (см.
Ю. Г. Б а с и н , Материальная ответственность предприятий и органи
заций за невыполнение заданий и обязательств, «Юридическая лите
ратура», 1969, стр. 83 84; «Правовое регулирование капитального
строительства в СССР», стр. 289) не учитывает, что при финансиро
вании капитальных вложений за счет бюджетных ассигнований ис
пользование такой возможности означало бы применение более стро
гих мер, чем санкции, предусмотренные тем же субъектом (государ
ством), от которого финансирование исходит.
471
продукции и заменил ее единократно взыскиваемым
штрафом, размер которого увеличивается, если про
срочка превышает 10 дней. Напротив, законодательство
о капитальном строительстве при аналогичных наруше
ниях исходит из применения пени или сочетания пени
и штрафа за аналогичные нарушения: на подрядчика,
задерживающего сдачу объекта, начисляется ежедневная
пеня за весь период просрочки, а если дело касается
отдельного этапа работы, то после определенного пе
риода начисление пени прекращается с взысканием
единократного штрафа, значительно превышающего ве
личину пени.
Втретьих, покупатель несет перед поставщиком
штрафную и иную ответственность за счет тех же средств
(эксплуатационных или предназначенных для финанси
рования капитальных вложений), которыми оплачивается
поставляемая продукция. Поскольку же строительство,
как правило, обеспечивается бюджетным финансирова
нием, уплата санкций за счет этих источников не могла
бы иметь существенного стимулирующего значения для
заказчика. В связи с этим п. 5 постановления Совета Ми
нистров СССР от 24 декабря 1969 г. «Об утверждении
Правил о договорах подряда на капитальное строитель
ство» установил, что расходы заказчиков по возмещению
убытков и уплате неустойки (штрафа, пени) за наруше
ние обязательств по договорам подряда на капиталь
ное строительство относятся на результаты их основной
деятельности, а при строительстве новых предприятий на счет имеющегося у министерства (ведомства) ре
зерва.
Однако последнее правило распространяется лишь
на такие санкции, которые являются мерой ответствен
ности. Если же убытки возмещаются не в связи с ответ
ственностью, а вследствие возложения на заказчика оп
ределенных потерь по прямому указанию закона (ввиду,
например, консервации строительства), источником их
компенсации становятся средства, проходящие по смете
на финансирование капитального строительства, а не
эксплуатационные средства заказчика. Следует вместе
с тем признать, что, когда строительство финансируется
собственными средствами заказчика, вопрос об отнесе
нии расходов по штрафам и убыткам на эти или эксплуа
тационные средства утрачивает свою остроту.
472
В отношениях по капитальному строительству свое
образно решается и проблема возмещения убытков.
В прошлом ответственность сторон, по общему правилу, огра
ничивалась штрафными санкциями, а убытки либо вовсе не компен
сировались, либо возмещались только в прямо предусмотренных за
коном случаях. Но подобная практика не была оправдана в отноше
нии как подрядчика, так и заказчика.
Строительные организации работают на началах хозрасчета, со
действующего удешевлению строительства и повышению его качества.
Хозрасчет требует, чтобы в виде общего правила обязанность воз
местить убытки возлагалась на организацию, по вине которой они
наступили. Если убытки вызваны виновным поведением заказчика,
он и должен возместить их подрядчику.
То же самое следует сказать и о признании права на возмещение
убытков за заказчиком. Иногда полагают, что заказчик никаких
убытков вообще не несет, поскольку строение возводится за счет бюд
жетных ассигнований, а не собственных эксплуатационных средств.
Но такой взгляд глубоко ошибочен. Не говоря уже о том, что эта
точка зрения не охватывает случаи, когда строительство финанси
руется самим заказчиком, она не учитывает и других весьма важных
практических потребностей.
Так, строительный трест просрочил на 21 день сдачу жилого
дома заводу «Лентрублит», уплатив санкции в размере 650 руб.,
а заказчик по вине подрядчика обязан уплатить Отделу застройки
Ленгорисполкома штраф за задержку ввода жилого дома в эксплуа
тацию в сумме 1050 руб. Должен ли подрядчик возместить ему убытки
в сумме 400 руб., которые не покрываются полученной заказчиком не
устойкой? Существо дела не оставляет сомнений в положительном от
вете на поставленный вопрос. Но в литературе та же проблема полу
чила различное освещение.
Многие авторы считали, что убытки в отношениях по капиталь
ному строительству следует возмещать соответственно общим прави
лам гражданского
законодательства с зачетом взысканных контр
агентом санкций 1. По мнению других авторов, напротив, убытки це
лесообразно
возмещать только в особых, специально предусмотренных
случаях 2 . При этом делались ссылки лишь на то, что в подрядных
отношениях стороны вообще, как правило, никаких убытков не несут,
а если и несут, то нецелесообразно возмещать их за счет бюджет
ных средств, отпускаемых для нужд капитального строительства.
Однако ссылка на бюджетные средства теперь отпадает, по
скольку закон определил иные источники покрытия убытков, а ут
верждение, будто подряд на капитальное строительство вообще не со
пряжен с убытками, никогда не соответствовало реальной действи
тельности.
1
См. В. К. Р а й х е р , Правовые вопросы договорной дисциплины
в СССР, издво ЛГУ, 1958, стр. 109—193; В. Ф. Ч и г и р , указ. соч.,
стр. 194—196; «Правовые вопросы строительства в СССР», Госюриз
дат, 1960, стр. 209—224.
2
См. П. Д. М и х а и л о в , Договоры и расчеты в капитальном
строительстве», М., 1951, стр. 220; «Правовые вопросы строительства
в СССР», стр. 224—225.
473
Основы, а вслед за ними ГК (ст. 371) распространили
на подряд по капитальному строительству общие правила
о возмещении убытков, подвергнув их лишь одному изме
нению: компенсируются не все, а только такие убытки,
которые выразились в произведенных расходах, утрате
или повреждении имущества. Иными словами, вместо
принципа полного возмещения здесь введено поддержи
ваемое рядом авторов 1 правило о возмещении положи
тельного ущерба в имуществе с исключением права на
компенсацию неполученной прибыли. Но если уже сейчас
подрядчику передается прибыль по возводимому объекту,
относящаяся ко всему периоду досрочной его сдачи, то
логично было бы взыскивать и возмещение не полученной
заказчиком прибыли за весь период просрочки подряд
чика. Усиление начала экономического стимулирования
и укрепление хозрасчета в строительстве с настоятельной
необходимостью требуют подчинения подрядных отноше
ний в вопросах ответственности тем общим правилам,
которые применяются к подавляющему большинству
всех других хозяйственных договоров2.
Установленное для подрядных отношений по строи
тельству общее правило о возмещении убытков в преде
лах положительного ущерба в имуществе воспроизво
дится п. 68 Правил о договорах подряда за одним лишь
исключением: при обнаружении качественных дефектов
в пределах гарантийных сроков подрядчик обязывается
только к их устранению за собственный счет, но не к воз
мещению вызванных этим убытков. Что же касается со
отношения между убытками и штрафными санкциями,
то в области капитального строительства оно без каких
либо изъятий определяется по модели зачетной неустойки:
убытки возмещаются лишь в сумме, не покрытой неу
стойкой (п. 68 Правил о договорах подряда).
В социалистическом обязательственном праве дей
ствует принцип реального исполнения. Приобретающий
существенное значение для плановодоговорных обяза
тельств вообще, он с особой силой проявляется в обяза
тельствах по капитальному строительству.
1
См., например, «Правовое регулирование капитального строи
тельства в СССР», стр. 291.
2
См. Н. С. М а л е и н , Понятие и основание имущественной от
ветственности, «Советское государство и право», 1970 г. № 12,
стр. 42,
474
Так, в отношениях по поставке допускается отказ от
принятия просроченной партии продукции и даже пре
кращение договора по соглашению сторон. В обязатель
ствах же по капитальному строительству такая возмож
ность полностью исключается. Предусмотренное планом
сооружение должно быть обязательно возведено. Не
только уплата штрафов и возмещение убытков не осво
бождают контрагентов от исполнения обязательства
в натуре, но даже в случае гибели или порчи выполнен
ных работ в результате стихийных бедствий они обязы
ваются к заключению договора на необходимые восста
новительные и ремонтные работы (пп. 48, 69 Правил
о договорах подряда). Вопрос же о прекращении нача
того строительства или его консервации может быть
решен лишь компетентными плановорегулирующими
органами.
Сроки исковой давности, применяемые к спорам по
подряду на капитальное строительство, составляют: для
взыскания штрафных санкций 6 месяцев и для предъ
явления прочих исков — один год. Последнее правило
распространяется и на споры по поводу качества выпол
ненных работ. Следует признать, что годичный срок
исковой давности для споров о качестве течет при про
межуточной сдачеприемке — с момента составления
акта, а при окончательной сдаче объекта — с момента
обнаружения недостатков в пределах установленных
гарантийных сроков.
§ 5. Договоры, примыкающие к подряду
Виды договоров, примыкающих к подряду. Обяза
тельства по. производству работ не исчерпываются до
говором подряда и договором подряда на капитальное
строительство. К ним относятся также договоры: а) на
выполнение проектных и изыскательских работ; б) на
выполнение научноисследовательских, опытноконструк
торских и технологических работ. Проектирование и изы
скание как объект особого договора выделяются только
применительно к капитальному строительству, а их
результаты должны воплотиться в разработке необхо
димых для строительства проектносметных материалов.
Если проектирование относится не к капитальному стро
475
ительству, а к другой области (например, к машиност
роению), оно оформляется иными договорами, но не
договором на выполнение проектноизыскательских
работ1. Научноисследовательские, опытноконструктор
ские и технологические работы также могут выпол
няться для нужд капитального строительства, например
в виде подготовительной стадии к проектированию,
результаты которого затем используются в строитель
стве. Но подобная связь не обязательна. Нередко проек
тированию вовсе не предшествует научное исследова
ние, а результаты научноисследовательских, опытно
конструкторских и технологических работ зачастую
внедряются в производство вне всякой связи с капи
тальным строительством2.
По своему экономическому эффекту те и другие до
говоры аналогичны договорам подрядного типа: они опо
средствуют выполнение работы, результаты которой во
многих случаях кладутся в основу подряда на капиталь
ное строительство. Их нельзя поэтому отрывать от строи
тельного подряда, а следует рассматривать как примы
кающие к подрядным договорам. Но они не тождест
венны договору подряда и не образуют одну из его раз
новидностей.
Проектирование и изыскание, научное исследование
и конструирование, как и решение технических проб
лем, работа не только техническая, но и творческая,
хотя конкретно заключенный договор может ограни
читься установлением задания чисто технического харак
тера (изготовление чертежа по существующему типовому
проекту, предоставление научнотехнической информа
ции и т. п.). Творческий элемент, сопутствующий исполне
нию таких договоров, сказывается и на их юридическом
нормировании: приобретение авторских прав проектан
том и осуществление им авторского надзора за процес
сом реализации выполненного проекта; возможность не
только положительного, но и отрицательного решения
поставленной научной проблемы и т. п.
Все это позволяет признать, что названные договоры
занимают среди обязательств по производству работ
1
См. подробнее Ю. Г. Б а с и н , Правовые вопросы проектирова
ния 2в строительстве, Госюриздат, 1962, стр. 56.
См. подробнее М П. Р и н г , Договоры на научноисследова
тельские и конструкторские работы, стр. 17.
476
"Особое положение: примыкая к подрядным, они в то же
Время выступают не только как самостоятельные, но
И как особые договорные правоотношения.
В литературе встречаются различные оценки правовой природы
рассматриваемых договоров. Было время, когда их относили к числу
разновидностей строительного
подряда, поскольку речь шла о догово
рах на проектирование1. Но эта точка зрения давно уже не получает
поддержки, ибо, несмотря на то, что проектирование есть подготови
тельная стадия в строительстве, само оно разновидности строитель
ства не составляет. В современных условиях более широко распро
странено признание их самостоятельными договорами подрядного
типа, по мнению
одних авторов, связанными с капитальным строи
тельством 2, а по мнению других,— независимыми от него 3 . Если,
однако, учесть сопутствующий этим договорам элемент творчества 4,
то станет очевидным, что, примыкая к подрядным отношениям, они
образуют не просто один из видов обязательств по производству ра
бот, а такие обязательства, которые включаются в данную группу,
но в то же время не укладываются целиком в очерчивающие ее гра
ницы.
Договоры на выполнение проектных и изыскательA
ских работ. Нормы, относящиеся к указанным догово
рам, содержатся в ряде правительственных постановле
ний. Особое значение при этом имеет постановление
ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 28 мая 1969 г.
№ 390 «Об улучшении проектносметного дела». Непо
средственное регулирование договорных отношений по
проектированию и изысканию обеспечивается Прави
лами о договорах на выполнение проектных и изыска
тельских работ, утвержденными Госстроем, Госпланом
и Министерством финансов СССР 25 мая 1959 г. 5 . В Ос
новах и ГК нет норм, посвященных этому договору. Но
поскольку он носит гражданскоправовой характер, то,
если в специальном законодательстве не предусмотрено
иное, к нему должны применяться содержащиеся в Осно
вах и ГК правила Общей части, а также общие положе
ния обязательственного права.
1
См., например, «Отдельные виды обязательств», стр. 275.
См. В. А. Р а с с у д о в с к и й , Договор на выполнение проект
ных и изыскательских работ в капитальном строительстве, издво АН
СССР, 1963, стр. 3.
3
См. М. П. Р и н г , указ. соч., стр. 16 17.
4
См. М. И. Б р а г и н с к и й , Общее учение о хозяйственных до
говорах,
Минск, 1967, стр. 36.
Б
См. «Гражданское законодательство. Сборник нормативных
актов», стр. 642—649.
2
477
Участники данного договора именуются в норматив
ных актах так же, как и субъекты договора подряда:
заказчик и подрядчик. Иногда подрядчика именуют
проектантом или проектировщиком. Заключение дого
вора опирается на определенные плановые предпо
сылки и возможно только в отношениях между социа
листическими организациями. Подрядчик (проектант)
выполняет проектноизыскательские работы и передает
их заказчику. Заказчик оказывает содействие проек
танту, осуществляет контроль за ним, принимает и
оплачивает выполненные работы.
Следовательно, договор на выполнение проектно0
изыскательских работ есть заключаемый социалисти0
ческими организациями плановый договор, в силу ко0
торого одна сторона, подрядчик (проектант), обязуется
выполнить порученные ей проектно0изыскательские ра0
боты и передать их в установленный срок, а другая
сторона, заказчик, обязуется оказывать подрядчику
возложенное на нее содействие и на основе осущест0
вляемого контроля принять выполненные работы и опла0
тить их. Он строится, таким образом, как консенсуаль0
ный, взаимный и возмездный договор.
Плановые предпосылки этого договора состоят в выде
лении финансирования для работ данного вида и объ
ема на основе утвержденных планов проектных и изы
скательских работ. Если планом определены как заказ
чик, так и проектант, он порождает двустороннее обя
зательство заключить договор. При плановой предопре
деленности одного только заказчика последний само
стоятельно избирает проектанта, передавая ему для
выполнения проектноизыскательских работ сверх уста
новленного планового задания соответствующую часть
своего фонда заработной платы. Но и в таком случае
договор остается плановым, так как его действитель
ность зависит от наличия утвержденного плана и выде
ления финансирования.
Структура договорных связей сходна с той, которая
применяется в отношениях по капитальному строитель
ству: заказчик заключает договор с генеральным под
рядчиком, принимающим на себя выполнение всего
комплекса проектноизыскательских работ и привлека
ющим в случае необходимости для работ отдельных
видов субподрядчиков. Прямые договоры заказчика
478
со специализированными проектными организациями
допустимы только с согласия генерального подряд
чика ведущего проектанта. Но с учетом специфики
конкретно осуществляемого проектирования заказчик
вправе, не привлекая генерального подрядчика, заклю
чать договоры на проектноизыскательские работы не
посредственно со специализированными проектными
организациями. Возможно также установление субпод
рядных отношений между самими специализирован
ными организациями.
Проектноизыскательские работы оформляются еди
ным договором на весь срок их выполнения. Если
этот срок выходит за пределы года, на каждый после
дующий год заключаются дополнительные соглашения.
Дополнительное соглашение может быть также заклю
чено на выполнение работ сверх указанных в договоре.
Порядок заключения договоров строится следую
щим образом. В преддоговорный период заказчик раз
рабатывает задание на проектирование, а необходимую
помощь в этом на основе его гарантийного письма и за
вознаграждение ему оказывает проектант. В соответ
ствии с заданием на проектирование проект договора
разрабатывает подрядчик, а для его рассмотрения и
подписания заказчику предоставляется
15дневный
срок. Споры, связанные с заключением и исполнением
договора, должны быть переданы в арбитраж не позд
нее 10 дней после того, как возникли разногласия.
К договору прилагаются смета, справка о финансиро
вании и другие документы. В 5дневный срок после
заключения договора заказчик обязан один его экземп
ляр вместе со всеми приложениями представить финан
сирующему банку.
Однако, если проектноизыскательские работы выпол
няются в отношениях с главком министерства, иного
ведомства или с управлением (отделом) исполкома,
которым подчинена проектная организация, вместо
договора применяется нарядзаказ, исходящий от пере
численных органов. В таком же порядке оформляются
отношения между проектной организацией и подчинен
ными ей филиалами или отделениями.
Субъектами рассматриваемого договора могут быть
только социалистические организации. В качестве
заказчика выступает организация, которой по плану
479
выделено необходимое
финансирование. Подрядчик
(проектант) определяется планом либо избирается
самим заказчиком из числа тех проектных организа
ций, к профилю которых относится выполнение работ
данного вида. Если к выполнению работ привлекается
субподрядчик, отношения между ним и генеральным
подрядчиком подчиняются тем же правилам, что и от
ношения между генеральным подрядчиком и заказчи
ком. И только денежные расчеты по указанию гене
рального подрядчика могут производиться непосред
ственно между заказчиком и субподрядчиком.
Объектом договора, как и в отношениях по капи
тальному строительству, является осуществление работ
(юридический объект) и их результат (материальный
объект). Последний воплощается в проектносметной
документации, которая после ее утверждения в установ
ленном порядке кладется в основу договорных отноше
ний по подряду на капитальное строительство.
Права и обязанности сторон связаны с матери
альным обеспечением, выполнением, оплатой и прием
кой проектноизыскательских работ. Их осуществляют
выделяемый заказчиком ответственный представитель
и назначаемый подрядчиком главный инженер (архитек
тор) проекта.
В порядке материального обеспечения проектноизы
скательских работ заказчик предоставляет по соглаше
нию с подрядчиком оплачиваемую им рабочую силу,
строительные материалы, средства транспорта и нуж
ные для хранения изыскательских инструментов и ма
териалов помещения с взиманием
установленной
платы, а также безвозмездно рабочие помещения и воз
мездно жилые помещения, если проектноизыскатель
ские работы выполняются на месте строительства.
Кроме того, заказчик обязан оформить документы на
отвод земельных участков, потравы и вырубку леса.
За указанными пределами материальное обеспечение
проектноизыскательских работ возлагается на подряд
чика.
Выполнение работ составляет обязанность подряд
чика. Работы должны быть выполнены в пределах сро
ка и стоимости, установленных договором или нарядом
заказом, с соблюдением технических условий, инструк
ций и других руководящих материалов по проектиро
480
ванию и изысканию. Представитель заказчика вправе
наблюдать за ходом работ, не вмешиваясь в оператив
ную деятельность подрядчика. Если заказчик приоста
новит работы на срок до одного месяца, соответственно
отдаляются ранее установленные сроки их завершения,
а в случае приостановки работ на более продолжитель
ное время соглашением сторон должны быть опреде
лены новые сроки. Когда начатые работы прекраща
ются или приостанавливаются по распоряжению пла
нирующих органов или по требованию заказчика, пос
ледний возмещает подрядчику все связанные с этим
затраты и оплачивает уже выполненные работы. Под
рядчику возмещаются также расходы, вызываемые из
менением задания или существующих норм и техниче
ских условий проектирования.
Сдача0приемка работ осуществляется поэтапно или
целиком в соответствии с установленными правилами.
Заказчик обязан утвердить выполненные подрядчиком
проектные работы в обусловленный срок, а если они
должны утверждаться другой инстанцией, представить
их на утверждение не позднее 15 дней с момента полу
чения проектной документации, известив подрядчика
за 5 дней до предстоящего утверждения. В свою оче
редь подрядчик обязывается согласовывать с заинтере
сованными организациями выполненные работы и про
водить их защиту в утверждающих инстанциях. Изме
нения проектной документации по требованиям утвер
ждающей инстанции, если они не выходят за пределы
задания на проектирование, как и изменения по требо
ваниям заказчика, если они обусловлены допущенными
подрядчиком ошибками, осуществляются безвозмездно,
а все прочие изменения — за особую плату по дополни
тельному соглашению между сторонами. На подрядчика
(проектанта) возложен авторский надзор за строитель
ством, которое ведется по его проектам 1. Банк и заказ
чик не вправе оплачивать строительные работы, если
от проектанта поступает сообщение о том, что они вы
полнены с дефектами или с отступлением от утвер
жденной проектносметной документации.
1
См. постановление Совета Министров СССР от 19 января 1973 г.
«Об авторском надзоре проектных организаций за строительством»
(СП СССР 1973 г. № 3, ст. 10).
481
Денежные расчеты производятся, как правило, за
выполнение проектноизыскательских работ в целом
или их отдельных этапов, и только в исключительных
случаях применяются промежуточные расчеты на ос
нове ежемесячных двусторонних актов или актов о при
емке отдельных видов работ и их частей. Но при всех
обстоятельствах на момент сдачи законченных работ
они оплачиваются в пределах 90% их стоимости, а остав
шиеся суммы перечисляются подрядчику после утвер
ждения изготовленной им проектносметной документа
ции.
Имущественная ответственность сторон выражается
в штрафных санкциях, размер которых определен Пра
вилами о договорах на выполнение проектных и изыс
кательских работ и постановлением Совета Министров
СССР от 27 октября 1967 г. «О материальной ответствен
ности предприятий и организаций за невыполнение зада
ний и обязательств».
Заказчик уплачивает подрядчику: за необоснованный
отказ от платежа штраф в размере 5% предъявлен
ной к платежу суммы; за просрочку платежа еже
дневно начисляемую пеню в размере 0,03% от просро
ченной суммы; за задержку в передаче подрядчику
документов и материалов, необходимых для выполнения
проектноизыскательских работ, ежедневную
пеню
в размере 0,01%, а по истечении 30 дней неустойку
в размере 1 % от стоимости задержанных по этой при
чине работ. Подрядчик уплачивает заказчику: за нару
шение сроков выполнения работ ежедневно начисля
емую пеню в размере 0,01 %, а по истечении 30 дней неустойку в размере 1 % стоимости задержанных работ;
за просрочку в устранении дефектов, вызванных виной
подрядчика, неустойку в размере 4% стоимости
проектных работ, подлежащих исполнению.
Ответственность подрядчика за причиненные заказ
чику убытки предусмотрена лишь для одного случая:
в сумме, не покрытой неустойкой, он возмещает убытки,
вызванные в процессе капитального строительства не
надлежащим
качеством
проектной
документации.
Однако убытки компенсируются не свыше стоимости
работ по составлению проектов на строительство це
хов, зданий и сооружений, в которых допущены де
фекты. В остальных случаях подрядчик подвергается
482
только штрафным санкциям. В отличие от этого ответ
ственность заказчика согласно общим правилам ГК
распространяется и на убытки, поскольку они не ком
пенсированы уплатой неустойки.
Договоры на выполнение научноисследовательских,
опытноконструкторских и технологических работ. Су
ществует ряд правительственных постановлений, так
или иначе затрагивающих вопросы, связанные с этими
договорами. Таковы, например, постановления Совета
Министров СССР от 6 августа 1958 г. «Об улучшении
научноисследовательской работы в области строитель
ства и промышленности строительных материалов»1
и от 1 апреля 1961 г. «О переводе отраслевых научно
исследовательских и конструкторских организаций на
хозяйственный расчет» 2 ; постановление ЦК КПСС и
Совета Министров СССР от 20 февраля 1964 г. «О
дальнейшем развитии научноисследовательской ра
боты в высших учебных заведениях» 3 ; постановление
Совета Министров СССР от 22 марта 1967 г. «Об изме
нении порядка планирования затрат на научноиссле
довательские работы и расширении прав руководителей
научноисследовательских учреждений»4.
Конкретное
правовое регулирование названных отношений, прямо не
предусмотренных ни Основами, ни ГК, но подпадающих
под их общие нормы, обеспечивается Типовым положе
нием о порядке заключения хозяйственных договоров и
выдачи внутриминистерских заказов на проведение на
учноисследовательских, опытноконструкторских и тех
нологических работ с приложенным к нему Типовым
договором, утвержденными 5 августа 1969 г. Государ
ственным комитетом Совета Министров СССР по науке
и технике.
Участники договора именуются заказчиком и испол
нителем. Он возможен только в отношениях между
организациями и основывается на планах научноис
следовательских, опытноконструкторских и технологи
ческих работ. Исполнитель должен выполнить задан
ные работы и своевременно сдать их заказчику. Заказ
1
2
3
4
СП
СП
СП
СП
СССР
СССР
СССР
СССР
1958 г. № 14, ст. ПО.
1961 г. № 7, ст. 54.
1964 г. № 3, ст. 15.
1967 г. № 9, ст. 50.
483
чик обязан оказывать содействие исполнителю, осуще
ствлять контроль за ним, а также принять и оплатить
выполненные работы.
Таким образом, договор на выполнение научно0ис0
следовательских, опытно0конструкторских и техноло0
гических работ есть заключаемый социалистическими
организациями плановый договор, в силу которого одна
сторона, исполнитель, обязуется выполнить порученные
ей научно0исследовательские, опытно0конструкторские
и технологические работы, а другая сторона, заказчик,
обязуется оказывать исполнителю возложенное на нее
содействие и на основе осуществляемого контроля
принять выполненные работы и оплатить их. Договор
этот носит консенсуальный, взаимный и возмездный ха
рактер.
Плановые предпосылки договора выражаются в
утвержденном плане на соответствующие работы с вы
делением необходимого финансирования. В плане опре
деляются либо оба будущих контрагента, либо только
заказчик, избирающий исполнителя среди организаций,
правоспособных к заключению таких договоров. На
учноисследовательские учреждения Академии наук
СССР и некоторые другие учреждения вправе заклю
чать рассматриваемые договоры сверх установленных
планом объемов с передачей им министерствами и ве
домствамизаказчиками фондов заработной платы, не
обходимых для выполнения договорного обязательства.
Структура договорных связей во многом напоминает
применяемую в договорах на проектноизыскательские
и опытноконструкторские работы: заказчик заключает
договор на весь объем работ с исполнителем, а послед
ний в случае необходимости вступает в договорные
отношения с соисполнителями по поводу отдельных
частей порученной ему работы. На весь объем работ
заключается единый договор независимо от срока
его действия. Если этот срок выходит за пределы кален
дарного года, в договоре определяются тематика и
стоимость работ первого года, а также ориентировоч
ная стоимость работ каждого последующего года.
Дополнения и изменения договора оформляются допол
нительным соглашением сторон.
Порядок заключения договоров построен исходя из
того, что заказчик разрабатывает и согласовывает с ис
484
полнителем техническое задание, технические, науч
ные, экономические и другие требования, определяет
источники финансирования и порядок материально
технического снабжения порученных исполнителю ра
бот. Исполнитель, со своей стороны, по соглашению
с заказчиком определяет программу работы (тематику),
срок ее исполнения и предварительную стоимость.
Согласованные таким путем условия договора и обра
зуют его содержание. К договору прилагаются техни
ческие условия, программа работы, календарный план
ее выполнения и сметные расчеты (калькуляция). Те
же документы необходимы и при выполнении работ
внутри данного министерства или ведомства, оформля
емых не договорами, а внутриминистерскими (внутри
ведомственными) заказами.
Субъекты договора во всех случаях — социалисти
ческие организации. Заказчиком может быть любая
организация, нуждающаяся в соответствующих работах
и обеспечившая финансирование. В качестве исполни0
телей выступают как хозрасчетные, так и бюджетные
научноисследовательские
учреждения, проектнокон
структорские и технические организации, вузы, пред
приятия и другие организации, к профилю деятельности
которых относятся работы данного вида.
Объект договора составляют самые работы (юри
дический объект) и их результат (материальный объ
ект). Результат работы воплощается в научноисследо
вательском, опытноконструкторском или технологиче
ском решении , поставленной проблемы, а также в на
учнотехнической информации. Этот результат предна
значается для использования в промышленности и в
других отраслях народного хозяйства.
Права и обязанности сторон, связанные с матери0
ально0техническим обеспечением выполняемых работ,
определяются их соглашением. Обычно заказчик либо
только финансирует такое обеспечение, либо также
предоставляет необходимые предметы в натуре.
Исполнение работ должно точно соответствовать
заданию заказчика. Работа признается выполненной
в случае как разрешения поставленной проблемы, так
и обоснования невозможности ее разрешения. Заказ
чик вправе, не вмешиваясь в оперативную и творческую
деятельность исполнителя, проверять ход и качество
485
выполнения работ. При изменении задания по распо
ряжению, обязательному для обеих сторон, соответст
венно изменяется или расторгается договор. Договор
может быть также изменен или расторгнут по согла
шению сторон, а если соглашение не достигнуто, спор
разрешается арбитражем. Когда договор расторгается,
а заказ аннулируется не по вине исполнителя, 'заказ
чик обязан возместить понесенные исполнителем зат
раты, а исполнитель должен по требованию заказчика
представить отчет о выполненной части работы.
Сдача0приемка осуществляется в отношении работы,
выполненной целиком или в пределах отдельных закон
ченных этапов. Исполнитель обязан за свой счет в со
гласованный с заказчиком срок устранить дефекты
в технической документации, допущенные по его вине,
и внести необходимые изменения при необеспечении
выполненных
работ
предусмотренными
договором
параметрами и показателями.
Денежные расчеты производятся в пределах уста
новленной сметы (калькуляции), учитывающей как
прямые, так и накладные расходы, а в подлежащих
случаях накопления (прибыль) в размере 1,5% того
годового экономического' эффекта, который гарантиру
ется исполнителем при использовании заказчиком пред
ложенных решений. Однако общий размер таких на
коплений не может превышать 6% сметной стоимости
выполненных работ, и калькулируются они лишь при
условии, что сметная стоимость порученных исполни
телю работ не превышает 50% гарантируемого эконо
мического эффекта от их использования.
В счет будущих расчетов заказчик перечисляет
исполнителю аванс в размере до 25% стоимости работ,
а если они рассчитаны более чем на годичный период,
аванс перечисляется ежегодно, исходя из суммы зат
рат, относящихся к каждому году. Полученные авансы
засчитываются в сумму расчетов, начиная со сдачи
50% общего объема исполняемых работ. Окончатель
ные расчеты производятся на основе приемосдаточ
ного акта о выполнении задания в целом.
Имущественная ответственность сторон выражается
в штрафных санкциях, размер которых определен Ти
повым положением. К заказчику применяются следу
ющие санкции: за несвоевременную приемку работы
486
или отдельных ее этапов — штраф в размере 50 руб.
за каждый день просрочки, но не более 500 руб.; за
просрочку оплаты работ или несвоевременное перечис
ление аванса ежедневная пеня в размере 0,03% от
просроченного платежа; за необоснованный отказ от
платежа 5% предъявленной к платежу суммы. Ис
полнитель за неустранение в согласованный между
сторонами срок допущенных дефектов уплачивает
штраф в размере 4% стоимости подлежащих исправле
нию работ, а за нарушение установленных сроков вы
полнения работ или их отдельных этапов с него взыс
кивается неустойка в размере 1 % и при просрочке
свыше месяца 2% стоимости задержанной работы.
Он возмещает также заказчику убытки в сумме, не
покрытой неустойкой, но лишь в случае причинения их
ненадлежащим качеством работ и в пределах стоимо
сти этих работ, предусмотренной договором.
Возникающие между сторонами споры научного и
технического характера разрешаются их вышестоя
щими организациями, а все прочие споры органами
арбитража.
РАЗДЕЛ V
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ОКАЗАНИЮ УСЛУГ
ВВОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
В предшествующем разделе были рассмотрены обяза
тельства по производству работ, объединяемые тем об
щим для них признаком, что они направлены на дости
жение определенного материального результата в виде
создания вещи, ее преобразования (при выполнении,
например, ремонтных работ) или по крайней мере пере
мещения (при выполнении, например, погрузочноразгру
зочных работ). Мыслима, однако, деятельность таких
видов, которые не получают или не обязательно должны
получить воплощение в материализованном, а тем более
овеществленном результате. Если, например, одно лицо
совершает сделку для другого, это обеспечивает извест
ный полезный эффект. Но выражается он не в мате
риальных, а в юридических последствиях — в приобрете
нии прав и обязанностей по сделке субъектом, для
которого она совершена. Когда чужое имущество при
нимается для сохранения, следствием таких действий
должна явиться сохранность вверенного имущества.
Но здесь вообще не наступает какоголибо нового ре
зультата, а все устремлено лишь к тому, чтобы добиться
сохранения прежнего состояния.
Деятельность, связанная с приведенными и другими
аналогичными отношениями, носит трудовой характер
и в обобщенном плане рассматривается как выполнение
работы. Выполнением работы признает ее и закон, когда
она осуществляется по трудовому договору. Например,
совершение сделок от имени предприятия штатным юрис
консультом составляет его трудовую функцию в такой
488
же мере, как и совершение прочих трудовых действии
любым другим работником того же предприятия.
Иную квалификацию эта деятельность получает в об
ласти гражданского законодательства. В то время как
достижение материального результата опосредствуется
обязательствами по производству работ, при отсутствии
такой цели работа выполняется на основе обязательства
по оказанию услуг. Разграничение двух названных групп
обязательственных правоотношений обусловлено потреб
ностью различного их гражданскоправового нормирова
ния.
В обязательствах по производству работ одному из
контрагентов поручается достижение определенного ма
териального результата. Если он не достигнут, обязатель
ство считается невыполненным, хотя бы обязанное лицо
и делало все необходимое для его достижения. Нельзя
признать выполненным договор подряда, если завершен
ная работа случайно погибнет до передачи заказчику,
несмотря на то что подрядчик сделал все возможное для
ее завершения.
В обязательствах по оказанию услуг один из
контрагентов поручает другому ведение определенного
дела, не связанного с созданием материального резуль
тата, а направленного на достижение различных иных
эффектов. Поэтому, если порученное дело ведется долж
ным образом, считается, что контрагент выполняет при
нятое на себя обязательство, хотя бы ожидаемый эффект
и не наступил. Нельзя упрекнуть комиссионный магазин
в