АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА

Как защититься от враждебного поглощения?
Не претендуя на дословность, процитируем Маркса: всеми действиями людей движут
интересы. Интерес к собственности, по – видимому, продуцирует наиболее творческие
действия. Ведь что творится! В ходу стиль действий «МММ» и «Хопра». «Мы
приумножим вашу собственность» – лозунг нашего времени. Естественно,
собственность при этом уходит из ваших рук. Способы уже известны. И проведение
вполне рентабельных предприятий через процедуру банкротства, и вооруженные
захваты, и инициирование ушлыми юристами судебных исков…
Казалось бы, угас ажиотаж вокруг скупки московских предприятий. Расположенные в
черте города небольшие предприятия, сменив владельца, шли под бульдозер, а на
освобожденных участках строили коммерческую недвижимость. Но на карте Москвы и
сейчас рентабельные заводы трансформируются в элитное жилье и офисные здания.
В московской торгово – промышленной палате совещания проводят – совместно с
городскими властями и общественными объединениями промышленников – на тему
как защитить московские предприятия от недружественного поглощения с целью
завладения земельными участками.
Впрочем, не стоит далеко ходить за примерами: скандалы вокруг смены собственника
нижегородских предприятий – не редкость. Правда, интерес к земле, на которой они
расположены, для нас пока не актуален. Идет экспансия внешнего капитала с целью
ведения бизнеса в Нижегородской области. И тут бы порадоваться: вот они,
долгожданные инвесторы! Если бы не получалось, как с подольским заводом швейных
машин: «Зингер» купил предприятие и его закрыл, устранив тем самым конкурента,
производящего качественный и недорогой товар.
Любое предприятие может вызвать интерес компании – поглотителя. И в зависимости
от того количества денег, которое агрессор намерен вложить в операцию, поглощение
становится делом времени. Если в Москве собственность интересна уже тем, что стоит
на земле, если там бьют в набат по поводу скупки предприятий, то что же в регионах?
У нас все чаще объектами поглощения становятся так называемые недооцененные
предприятия.
– Допустим, – поясняет Генеральный директор ЗАО «НижБизнесКонсалтинг»
Александр САВЕЛЬЕВ, – небольшое предприятие обладает определенной базой,
недвижимостью, или оно находится в центре города, или к нему подведены удобные
подъездные пути, или оно заняло пусть небольшую, но специфическую нишу в
экономике города. Каждый инвестор – поглотитель оценивает целесообразность
приобретения того или иного предприятия со своей точки зрения. К сожалению, мы что
имеем не храним… И, когда к предприятию проявлен недвусмысленный интерес, его
руководитель не может противодействовать поглотителю. Тому есть ряд причин.
Во – первых, низкий уровень корпоративного управления на предприятии, а порой
полное отсутствие корпоративной культуры. И это отнюдь не характеризует именно
нижегородские предприятия. За годы советской власти корпоративная культура была
утеряна повсеместно, и сейчас формируется заново.
Использовать западный опыт, который как бы у нас перед глазами, под копирку нельзя:
там жизнь другая, другой менталитет, другие законы. Этот опыт надо адаптировать к
1
российской действительности. Во – вторых, и это отчасти вытекает из первого,
учредительные, внутренние и иные документы акционерных обществ не соответствуют
действующему законодательству Российской Федерации. Третья причина – отсутствие
у руководителей или владельцев крупных пакетов акций представления о способах
защиты от враждебного поглощения. И четвертый фактор, который зачастую
становится определяющим, – распыление акций среди большого числа акционеров.
У нас многие директора работают по принципу «моя хата с краю». Хозяйственный
оборот идет, а все, что касается взаимоотношений с акционерами, отодвигается на
задний план. Но когда возникает угроза скупки акций предприятия, заниматься этими
вопросами бывает поздно. В частности, еще многие руководители недооценивают
таких важных вещей, как регистрация выпусков акций, решение о выпуске которых
принимались общим собранием акционеров еще во время приватизации и в
последующие годы. Еще достаточно много предприятий, у которых не
зарегистрированы выпуски акций 1994 – 1998 годов. А эмиссии акций не прошедшие
государственную регистрацию, нелегитимны.
Если не думать, как сохранить собственность, вы вероятнее всего, ее потеряете.
Навести справки об интересующем объекте не составляет труда – информация о том,
что предприятие производит, чем располагает, открыта.
Какова логика дальнейших действий компании – поглотителя? Обычно агрессор
стремиться заручиться поддержкой человека из руководящего звена (менеджмента)
предприятия (подкупить новой квартирой или пообещать заму должность директора).
Он раскроет болевые точки предприятия. Следующий шаг – войти в состав акционеров
(это элементарно даже для ЗАО), запросить копии всех документов с начала
деятельности акционерного общества и использовать их слабые стороны. Если в
документах найдено несоответствие законодательству, явные ошибки или неточности,
их раздувают до небывалых размеров, чтобы убедить акционеров, партнеров и
контрагентов в том, что предприятие управляется неэффективно.
– Наверное, несложно найти в документах любого предприятия несоответствие
несовершенному и постоянно меняющемуся законодательству…
– Идеальных документов не существует в природе. Если у нас бизнес
«цивилизованный», то, как вы понимаете, и сфера, его обслуживающая, тоже не
идеальна. Поэтому к выбору консультанта надо подходить более чем щепетильно.
Документы необходимо приводить в порядок – это аксиома. В наше непростое время
даже маленькую ошибку в документах можно представить как серьезное нарушение, а
крупный просчет нивелировать так, что он покажется недоразумением, не
заслуживающим внимания.
Несоответствия в документах поглотитель использует, например, для подачи судебных
исков с целью посмотреть на реакцию директора (собственника), изучить его
возможности и потенциал.
– Даже если защита выстроена грамотно, то агрессор всегда может перейти от
цивилизованных способов отъема собственности к полукриминальным – к угрозам,
клевете и так далее.
2
– Вспомните события вокруг Нижегородского картонно – рубероидного завода.
Компания – поглотитель, кстати, нижегородская, начала с того, что разослала всем
акционерам порочащую генерального директора предприятия листовку.
И хотя описанными несметными богатствами, которыми наделили его в листовке,
генеральный директор не располагал (напротив, имел всего 5 процентов акций,
полученных при приватизации, строил жилье для работников предприятия, регулярно
выплачивал дивиденды), этот «грязный» прием сработал и принес свои плоды.
Универсальных способов защиты для всех нет. Есть определенные правила защиты,
но набор этих правил подбирается для каждого предприятия индивидуально. Кстати,
спасти предприятие удается только при условии полного взаимопонимания между
руководителем (собственником – крупным акционером) и консультантом. Топ –
менеджер, как обладатель огромного массива внутренней информации о предприятии,
должен помочь консультанту выработать правильную стратегию защиты. Консультант
обязан сначала верно оценить ситуацию на предприятии, а затем давать
рекомендации. Но когда руководитель предприятия по своему усмотрению нарушает
выстроенную консультантом схему защиты и предпринимает несогласованные шаги,
схема может не сработать.
Если становится ясно, что, приобретая акции предприятия, поглотитель не скупится в
средствах, руководители начинают взывать к сознательности и чувству патриотизма
своих работников. Это подействовало бы на начальном этапе приватизации, но сейчас
собственники акций зачастую далеки от предприятия. К тому же природная
человеческая алчность, как правило, превалирует над соображениями морального
плана, и трудно апеллировать к акционерам, которым ситуация, когда менеджмент
борется с поглотителем, как ни парадоксально, выгодна.
– Легче апеллировать к властям?
– Да, это сейчас модно. Как только уловили какие-то элементы недружественного
поглощения – тут же ищут защиты у властей. Власти реагируют (и, на мой взгляд,
должны реагировать), но по большому счету не располагают рычагами вмешательства
в процесс естественного отбора. Причем для властей главное, чтобы предприятие
работало эффективно, не снижало количество рабочих мест, вовремя платило налоги,
развивалось. А кто им владеет – вопрос второй. Если инвестор намерен
модернизировать производство и, приобретая его, действует в рамках закона, пусть и,
встречая отпор руководства и трудового коллектива предприятия, власти не могут
предъявить ему какие – либо претензии. Самое печальное, что и в том случае, если
используются «грязные» технологии, нет правовых рычагов противодействия со
стороны властей.
– И предприятия должны продумывать свою защиту сами, и лучше заранее?
– Конечно, не нужно ждать, когда к вашему предприятию проявят интерес. Надо
своевременно продумать комплекс защитных мер от недружественного поглощения. И
лучше без самодеятельности. Услуги консультанта не так затратны, как
конкурирование с поглотителем в цене акций.
Еще раз скажу, что универсальных методов защиты не существует. Например, если
контрольный пакет находится в долевом владении членов Совета директоров и (или)
высшего менеджмента предприятия, и есть опасность, что кто – то перейдет на
3
сторону поглотителя и генеральный директор останется в меньшинстве. В этом случае
один из наиболее эффективных методов – консолидация контрольного пакета акций в
юридическом лице. Мы называем такие юридические лица «копилками». Создается
общество с ограниченной ответственностью, в его уставной капитал вносятся пакеты
акций каждого физического лица по рыночной стоимости, определенной независимым
оценщиком. В учредительных документах ставятся запреты на распоряжение как
акциями, которые находятся на балансе этого ООО, так и самими долями.
Участники ООО не могут продать свои доли третьим лицам, только участникам этого
общества. Даже наследники не могут стать участниками этого общества без согласия
всех других участников ООО. Это наша собственная разработка – эксклюзивная услуга
для собственников.
– Это не ущемление в правах?
– Есть такое понятие – контролирующая группа. Если менеджмент заинтересован в
сохранении и развитии предприятия, он осознанно идет на этот шаг. В результате
компания – поглотитель, даже приобретя 49 процентов акций, не сможет переизбрать
генерального директора и получить контроль над финансово – хозяйственной
деятельностью предприятия. С другой стороны – контролирующая группа не сможет
принять решения, которые требуют трех четвертей голосов. Но, возможно, для
общества сегодня принятие таких решений не очень актуально. Поэтому
стратегические инвесторы, ставя задачу приобрести предприятие, ориентируются не
просто на приобретение контрольного пакета акций, а на все 100 процентов. Меньше
рисков.
Еще одна из недооцененных мер защиты – грамотно написанный устав и внутренние
документы акционерного общества. Сейчас ИМНС не проводит правовую экспертизу
учредительных документов юридических лиц. Практически все уставы, попадающие к
нам в руки, в той или иной мере не соответствуют действующему законодательству
Российской Федерации. Если сказать еще проще, грамотно написанный устав
встречается крайне редко. Но для судов всех инстанций основным документом
является именно устав. В частности, многие пренебрегают такой эффективной мерой,
как отнесение информации и документов к коммерческой тайне и отражение перечня
такой информации в уставе. У нашего клиента была судебная тяжба с акционером,
который просил предоставить ему копии документов, отнесенных на предприятии к
коммерческой тайне, и суд не принял во внимание положение о коммерческой тайне,
утвержденное генеральным директором, – в уставе это не было прописано.
Очень важно четко и подробно прописать в уставе компетенцию генерального
директора. Это облегчит ему жизнь и позволит достаточно свободно принимать
необходимые решения. Есть еще ряд важных моментов, связанных с увеличением
уставного капитала, эмиссией акций, приобретением акций на баланс, продажей акций
с баланса и другое, которые указывают в уставе. Четко обозначенные в уставе
процедуры обезопасят предприятие при возникновении судебных споров.
Необходимо всегда помнить, что любая «дыра» в документах – подарок агрессору. Ее
обязательно используют: обнародуют все нарушения, убытки, заявят, что дивиденды
могли бы быть больше, и будут больше, если сменить руководство. Или «замотают» по
судам. Однако действия по выборным схемам предпринимаются редко, поскольку
народ у нас недоверчивый, инертный, не приемлет резких изменений. Так что самым
эффективным приемом остается скупка акций.
4
Замечу, руководители предприятий подставляют себя под удар не только плохими
документами, но в первую очередь своими некомпетентными действиями. К примеру,
генеральный
директор
достаточно
крупного
предприятия
из
области
сфальсифицировал документы общего собрания акционеров для того, чтобы получить
кредит в банке под залог имущества, принадлежащего предприятию. Этот факт
установила компания – поглотитель. И участь заинтересовавшего его предприятия
была решена. Руководителя просто поставили перед выбором: или продать
принадлежащий ему контрольный пакет акций или идти в суд ответчиком по
уголовному делу.
Справедливости ради стоит отметить, что и некоторые нечистоплотные юристы не
брезгуют фальсификацией документов ради сиюминутной выгоды. Если руководитель
думает о развитии бизнеса, а не о том, как набить свой карман, увлечение подобными
технологиями не допустимо. И наша задача – поддержать предприятие в его желании
работать. Это вовсе не значит, что есть некое противодействие приходу инвестиций,
смене собственника и т.п. Даже если защита предприятия выстроена грамотно, но
рано или поздно его руководитель (собственник) поймет, что не тянет груз
собственности, он всегда может продать эту «тяжелую» собственность.
Деньги, как известно, имеют свойство быстро тратиться. А собственность – это
единственное, что генерирует деньги. Поэтому вокруг нее сосредоточены интересы
предприимчивых людей. И нижегородским предприятиям не стоит тешить себя
надеждой, что аппетитен лишь крупный бизнес. Дойдет очередь до каждого, и надо
уже сейчас быть готовым к этому. Пока наши предприятия не могут противостоять
экспансии иногороднего капитала. Средства, заработанные на нефти, газе, на крупной
торговле не сопоставимы с теми, которыми оперируют директора региональных
предприятий. Но на всякое агрессивное действие можно найти эффективные меры
противодействия.
Экономический еженедельник «Курс Н»
Александр Савельев
Генеральный директор ЗАО «НижБизнесКонсалтинг»
Журналист Владимир Цветков
5