АНАЛИЗ Поправок в ст.55.10 и 55Л6 Градостроительного кодекса РФ в рамках действия смежных прав Вносимые изменения в ст. 55.10 и ст.55.16 Г рад..кодекса Нарушение действий смежного права или иных ст. Град.кодекса (необходимость внесения изменений в смежное право или иные ст.Г рад.кодекса) Возможные последствия внесения предлагаемых поправок обеспечение исполнения членам и сам орегули руем ы х организаций, д оп ущ ен н ы м и к вы п олн ени ю раб от по организации подготовки проектной д оку м ен тац и и или организации Н еобходим о внесение изм енений - в ст.55.13, 55.14 Град.кодекса - в Ф З № 94 в части расш ирения полном очий С Р О относительно порядка заклю чения контрактов в норм ативны е акты , устан авливаю щ ие полном очия контролирую щ их органов в области гос.строительного надзора для наделения этим и ф ункциям и С РО (в этом случае непонятно разграничение полном очий, возм ож но дублирования ф ункций гос.строй.надзора - двойной контроль) - в 315-Ф З С т.55.13 и ст.55.14 Г рад.код екса предусм отрен только кон трол ь за деятельн остью членов С РО в части соблю дени я им и требован ий к вы даче сви д етел ьств о доп уске, требован ий стандартов С РО , соблю дени я треб ован ий техни ческих реглам ентов; Д аж е при вы явлении наруш ений в указан ны х областях сам а С Р О им еет право весьм а огран иченн ы й м еры дисц и п ли н арн ой ответствен ности (ст.55.15), не влияю щ ие на качество исполнения контракта, все сведения о вы явленны х наруш ениях С РО обязана п ередать соответствую щ им органам ф едеральной и сполни тельной власти или исполни тельной власти суб ъ ектов РФ , уполном оченны м на осущ ествлен ие гос.строительного надзора для принятия мер реагирован ия - и зм ен ени я касаю тся только контрактов в сф ере закупок ! строительства, обязательств по договорам, предм етом которы х является вы полнение и н ж ен ерн ы х изы скани й, осущ ествление ар х и тектурн о-строи тел ьн ого проекти рован и я, строительства, р екон струкц и и , кап и тал ьн ого рем онта о б ъектов кап итального строительства, закл ю чен н ы м в соответстви и с закон одательством Российской Ф едерации о кон трактн ой си стем е в сф ере закупок, ф ед еральн ы м и закон ам и, ины м и норм ати вн ы м и правовы м и актам и Р осси й ской Ф едерац ии , а такж е приняты м и в соответстви и с ним и правовы м и актам и, р егл ам ен ти рую щ и м и прави л а закупки.»; В целях, предусм отрен н ы х пунктом 3 части 1 статьи 551 н астоящ его К одекса, сам орегули руем ая орган и зац и я в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, о су щ ествл яет контроль за исполнен ием своим и членам и, обязательств - изм ен ени я касаю тся только орган изац ии подготовки проектн ой докум ентац ии и орган изац ии строительства (то есть только ген .п роекта и ген .п одряда) - а остальны е контракты ? - зам ечания к преды дущ ем у пункту - необходим о им еть уж е разработанны й Порядок и уполном оченны й ф едеральны й орган исполнительной власти - зам ечани я к преды дущ ем у пункту - не пон ятн о какой орган ф едеральной исполни тельной власти б удет уполн ом очен на разраб отку Порядка контроля и когда и в каких объем ах б удет разработан сам Порядок контроля - есть вероятность больш ого врем ен ного разры ва м еж ду при нятием поп равок и введением в д ействие разраб отан ного Порядка контроля по договорам , предм етом которы х является вы п олн ен и е ин ж енерны х изы сканий, осущ ествл ен и е архи тектурн о-строительного п роекти рован и я, строительства, рекон струкц и и , кап итального рем онта о б ъектов кап итального строительства, заклю ченны м в соответстви и с закон одательством Российской Ф едерац ии о кон трактн ой си стем е в сф ере закупок, ф ед еральн ы м и законам и, ины м и норм ати вн ы м и правовы м и актам и Р осси й ской Ф едерац ии , а такж е при няты м и в со о тветстви и с ним и правовы м и актам и, регл ам ен ти рую щ и м и правила закупки С т.55.5 нали чи е ком пенсац ионн ого ф онда возм ещ ен ия вреда Н аличие ком пенсац ионн ого ф онд а об есп ечения д оговорн ы х обязательств В несение изм енений - во все полож ения и требования С РО - д оп ол н и тел ьн ы е сборы с членов С РО , что критически плохо отразится на ф инансовом состоянии строительны х орган изац ий в настоящ их услови ях хозяйствован ия и п овлечет непредви денны е последствия С т.55.5 «треб ован и е к получени ю не реж е чем один раз в пять лет д ополни тельн ого п роф есси он ал ьн ого образования» «по програм м ам , прош едш им п роф ессион ально­ общ ествен н ую аккреди тацию » нет поряд ка прохож дения проф ессион ально-общ ественн оой аккред и тац и и нет уполн ом очен ного органа, разрабаты ваю щ его порядок аккреди тации и проводящ его эту аккреди тацию - услож ни ть и запутает, и вероятнее всего, уд орож ает прохож дение повы ш ения квалиф икации и получение соответствую щ его д окум ен та - предполагаем , что д ан н ы е изм енения вносятся в интересах центров проф ессиональной подготовки возм ож но увели чен ие стоим ости повы ш ения квали ф икац ии специалистам и С т.55.10 - не определен порядок разм ещ ения КФ возм ещ ения вреда не реглам ентированы права П равител ьства РФ по установлению порядка разм ещ ен ия КФ - не устан овл ены «ины е ф инансовы е активы » и гарантии возврата средств КФ - откры вает возм ож ность для м ани пулировани я КФ при разм ещ ен ии в «иные ф ин ансовы е активы » - нет гарантий возврата средств КФ , разм ещ ен н ы х в таки е активы В лечет изм енения - введение субсидиарной ответствен ности стави т С РО на и н вестировани е средств ком п ен сац и он н ого ф онда возм ещ ения вреда в ины е ф ин ансовы е активы с использованием устан овл ен н ы х П равительством РФ способов такого ин вестирования С Р О в пределах средств КФ обеспечения д оговорн ы х обязательств несет субси ди арн ую ответствен н ость в порядке и случаях, п редусм отренны х с т .6 0 .1 Г рад .кодекса - в ГП К и А П К в части прав и ответствен ности С РО в граж данском процессе - в ГК в части прав и ответственности С РО - в закон одательство о банковской д еятельн ости в части - в закон одательство о страховании в части страхования ф инансовы х рисков С РО по контрактам в сф ере закупок - в закон одательство о страховании в части страхования ины х рисков при п рои зводстве С М Р - в 315-Ф З один уровен ь со стороной по договору, соответствен но по контракту члена С РО с С РО м огут б ы ть взы сканы пени, ш траф ы , неустойки, ст.395 ГК РФ, ины е сан кци и, предусм отрен н ы е контрактом , Г К РФ , Ф З № 94 и т.д.; У читы вая, что все вы платы прои зводятся из ком п ен сац и он н ого ф онда С РО , при таком порядке ответствен ности ком пенсац ионн ы е ф онды С Р О будут опустош ен ы в течение 1 года. К ром е того С Р О завязнут в б ескон ечн ы х судебны х проц ессах по искам к их членам относи тел ьн о н еисп олн ени я обязательств по договорам . «21. С ред ства ком пенсац ионн ого ф онда сам орегули руем ой орган изац ии разм ещ аю тся на сп еци альн ом счете, откры том в кредитной орган и зац и и , соответствую щ ей требован иям , устан овленны м П равительством Российской Ф едерации. С пециальн ы й счет откры вается в банке в соответстви и с Г раж данским кодексом Р осси йской Ф едерации и особ ен ностям и откры тия и закры тия такого счета, устан овленны м и П равительством Р осси йской Ф едерации. необходим уж е разработанны е требован ия к кредитны м организациям и требован ия к особенностям откры тия, закры тия и работы специальны х счетов внесение изм енений в закон одательство о банковской деятельн ости в части ведения сп еци альн ы х счетов В озм ож ны варианты , когд а поправки внесут, а банки не см огут откры вать указан ны е сп еци альн ы е счета при отсутствии требований к их работе К реди тн ая орган изац ия с учетом особ ен н остей , устан овленны х настоящ ей статьей, в порядке, устан овленном банковским и правилам и и договором сп ец и ал ьн ого счета обязан обесп ечи вать соответстви е осущ ествляем ы х операци й по сп ец и ал ьн ом у счету требованиям настоящ его К одекса. особенности, установленны е настоящ ей статьей, очень разм ы ты и не д аю т четких представлений о порядке д ействия кредитной организации изм енения в банковское закон одательство в части счетов СРО К реди тн ая организация обязана п ри останови ть операции по сп еци альн ом у счету при получении от ф едерального орган а В лечет изм енения - в банковское законодательство в части предоставлени я инф орм ации и контроля - наруш ает права С Р О в части вм еш ател ьства в ф ин ансовую деятельн ость - реш ен и е об исклю чении сведений о С РО из реестра испол н и тельн ой власти, уп ол н ом оч ен н ого о сущ ествл ять госуд арственн ы й н адзор за д еятельн остью сам орегули руем ы х орган и зац и й , увед ом лени я о принятии реш ен ия об исклю чен ии сведен и й о сам орегули руем ой орган изац ии из госуд арственн ого реестра сам орегули руем ы х орган изац ий. операций по счетам С РО в полож ения, регулирую щ ие д еятельн ость Р остехнадзора и Н О С Т РО Я в части контроля СРО С РО не является окончательны м пока не исп ол ьзован а возм ож ность С РО на его об ж алован ие в судебном порядке К реди тн ая орган изац ия, в которой откры т сп еци альн ы й счет, п редоставл яет по запросу орган а надзора за С РО сп равку (вы п иску) о д ви ж ен и и средств К Ф С РО (на сп еци альн ом счете или ины х б анковских с ч е т а х )... и ины х ф ин ансовы х активах СРО. В лечет изм енения - в б анковское законодательство в части п редоставлени я инф орм ации и контроля операци й по счетам СРО в полож ения, регулирую щ ие деятельн ость Ростехнадзора и Н О С Т РО Я в части контроля СРО - в Ф З «О защ ите прав ю ридических л и ц ...» - в Ф З 315-Ф З - не определен круг л иц «осущ ествляю щ и х надзор за С РО » - наруш ает права С РО в части вм еш ател ьства в ф ин ансовую д еятельн ость - если орган ам и надзора будут являться Н О С Т РО И И Р остехнадзор, то прослеж ивается явное превы ш ени е полном очий в части контроля за СРО - наруш ается банковская тай н а вкладов ю ридических лиц - речь идет уж е не только о контроле сп еци альн ы х счетов, на которы х разм ещ ается КФ , но и о контроле ины х банковских счетов и ины х ф ин ансовы х активах С РО ! «3. Н е д опускается осущ ествл ен и е вы плат из средств ком пен сац и он н ого ф онда сам орегули руем ой орган и зац и и , за исклю чен ием случаев, п редусм отренны х Ф едеральны м законом о введении в действие настоящ его К одекса, а такж е след ую щ их случаев: 4) осущ ествлен ие вы плат в результате наступлени я субсидиарной ответствен ности, предусм отренной частью 1 настоящ ей статьи (вы п латы в целях возм ещ ения уб ы тков в случаях, п редусм отренны х статьей 60 настоящ его кодекса, и судебны е издерж ки). К ак по п.установления субсидиарной ответственности К ак по п .установления суб си ди арной ответствен ности - д о п ол н и тел ьн о расходы на п роведенн ы е эксп ертизы , оплату работы экспертов, переводчи ков, вы зов сви детелей, раб ота представителей , госп ош л и н а (возм ещ ени е) и т.д. (см .суд. расход ы А П К и ГП К ) С р ед ства ком пенсац ионн ого ф онда возм ещ ен ия вреда в целях их сохран ени я и - н еобход и м о им еть порядок разм ещ ен ия разработанны й средств КФ , - нет гарантии возврата средств КФ и его сохран ени я при передаче в довери тельн ое управлени е управляю щ ей случаи, при которы х управление КФ передается управляю щ ей ком пании необходи м а корректировка требований, предъявляем ы х к управляю щ им ком паниям , обеспечение гарантий возврата средств КФ ком пании - вм еш ательство в д еятельн ость С РО в части исполнен ия требован ий закон а о разм ещ ен ии средств К Ф в д еп ози ты и д епози тны е сертиф икаты российских ф ин ансовы х организаций ... С РО вправе устан ови ть треб ован и я к страхован и ю об язательств по договорам (подрядов) В лечет изм енения - в страховое закон одательство и правила страхования рисков - в виды л иц ензий на осущ ествления страховой деятельн ости - дей ствую щ и м и договорам и страхования граж данской ответствен ности не предусм отрена о тветствен н ость за неисп олн ени е обязательств по договорам п о д ряд а - это не является страховы м случаем ; таким образом при устан овление новы х требован ий С РО к д оговора страхования придется сущ ествен но м енять страховое закон одательство, с чем м огут не согласиться страховы е орган изац ии, и такое и зм ен ени е однозначно п р и вед ет к увели чен ию страховы х взносов В случае исклю ч ен и я сведен и й о сам орегули руем ой орган изац ии из госуд арственн ого реестра сам орегули руем ы х орган изац ий ... Н аци ональное об ъеди нен ие сам орегули руем ы х орган изац ий обязано разм ести ть ср ед ства указан ного ком пенсац ионн ого ф онд а в соответстви и с частью 4 настоящ ей статьи. Д ействую щ им законодательством и вносим ы м и изм енениям и не предусм отрены требования к Н О С Т РО Ю по разм ещ ен ию КФ и порядку вы плат из него при наступлении ответственности в порядке ст.60 увел и чен и я разм ещ аю тся и (или) ин вестирую тся в соответстви и с треб ован и ям и , устан овл ен н ы м и П равительством Р осси йской Ф едерации. В сл уч аях, п оряд ке и н а услови ях, которы е у стан овл ен ы П равительством Росси йской Ф едерац ии , сред ства ком пенсац ионн ого ф он д а сам орегули руем ой орган изац ии под леж ат передаче в довери тельн ое уп равл ен и е уп равл яю щ ей ком пании, им ею щ ей л и ц ен зи ю н а осущ ествлен ие д еятельн ости по управл ен и ю ценны м и б ум агам и или л и ц ен зи ю на осущ ествлен ие д еятельн ости по управл ен и ю и н вестиц ион ны м и ф ондам и, паевы м и и н вестиц ион ны м и ф ондам и и негосуд арствен ны м и пенси онны м и ф ондам и. П ри об ретен и е п рава треб ован и я на ф и н ан совы е акти в ы сам орегули руем ой орган и зац и и , вклю чая л и кви д ац и ю таких активов, о сущ ествл яется в порядке, у стан овл ен н ом П равительством Российской Ф едерации. В лечет изм енения - в К оституцию РФ в части прав собственности - в ГК РФ в части права собственности - в А П К и ГП К РФ - в Ф З № 315-фз - не определен порядок и основания приобретения права требован ия на ф инансовы е активы СРО - не определены объем и перечень ф ин ансовы х активов, на которы е м ож ет претендовать Н О С ТРО Й не определен сам терм ин «ликвидация» активов — для чего, в каком объем е, с какой целью , в какие сроки, на каких условиях и т.д. - что значи т приобретение права треб ован и я на ф ин ансовы е активы С РО - ф ин ансовы е активы СРО м огут заклю чаться не только в средствах К Ф , какое о тн ош ен и е им еет Н О С Т РО Й к ф инансовы м активам С РО - наруш ение прав С РО - ликви д ац и я активов С РО - абсолю тное наруш ение прав С РО , в том числе и конституционны х - С РО сам остоятельн ое ю ридическое лицо, которое по закон одательству РФ им еет право соб ствен н ости на им ущ ество, сф орм и рованн ое и полученн ое определенны м образом , никто (Н О С Т РО Й . П равительство РФ ) не им еет право иначе как по судебном у акту, вступ ивш ем у в закон ную силу отчуж дать права на это им ущ ество С т.55.19 П ри п ровед ени и проверки руководители (зам ести тели р уковод и тел я) орган а надзора за сам орегули руем ы м и орган изац иям и, либо руковод ители его терри тори ал ьн ы х орган ов в п орядке, устан овл ен н ом П равительством Р осси й ской Ф едерац ии , направляю т в кред и тн ую орган и зац и ю , в которой сам орегули руем ой орган изац ией откры ты счета для разм ещ ен ий средств ком п ен сац и он н ого ф онда, запрос о п редоставлени и сведений о д виж ении средств К Ф С РО В лечет изм енения - в законодательству о банковской д еятельн ости в части предоставлении инф орм ации по счетам клиента - наруш ение прав С РО в части веден ия хоз. деятельн ости - наруш ение б анковской тайн ы о счетах кл и ен та и п оряд ка предоставлени я инф орм ации по счетам кл и ен тов уполн ом очен ны м органам - не определен вреда в том - П о суб си ди арной ответствен ности С РО - рассм отрен о вы ш е С Р О об язан а предоставл ять в орган надзора за д еятельн о стью С РО по его запросу ин ф орм ац и ю и д о ку м ен ты .... в том числе о д ви ж ен и и средств К Ф С Р О ... «12. В озм ещ ени е реального ущ ерба вслед стви е н еи сп олн ен и я или порядок случае, возм ещ ения если при н е н ад л еж ащ его и сполнен ия членом сам орегули руем ой орган изац ии, д оп у щ ен н ы м к вы п олн ен и ю раб от по о рган и зац и и п од готовки проектной д оку м ен тац и и или по организации строи тел ьства, об язательств по д оговору .... С убси ди арную ответствен ность несут ... 1) сам орегули руем ая орган и зац и я в пределах сред ств ком пен сац и он н ого ф онда сам орегули руем ой орган изац ии в случае, если л и ц о , о су щ ествл яю щ ее строительство, на м о м ен т заклю чения указан ного контракта явл ял ось членом сам орегули руем ой орган изац ии; 2) соответствую щ ее Н аци ональное об ъ ед и н ен и е сам орегули руем ы х организаций в случ ае и склю ч ен и я сведений об указанной в п ун кте 1 настоящ ей части сам орегули руем ой орган изац ии из госуд арствен н ого реестра сам орегули руем ы х о рган и зац и й в п ределах средств к о м п ен сац и он н ого ф онд а возникновения д о го во р н ы х обязательств, зачи сл ен н ы х на сч ет такого Н аци онального объеди нен ия.» исклю чении С РО из реестра СРО ком пенсац ионн ы й ф онд не бы л передан в Н О С Т РО Й - в части ответствен ности Н О С Т РО И - если Н О С Т РО И отвечает только в пределах переданного ем у К Ф и нет ни каких других источников и гарантий вы платы п ри чи нен ного ущ ерба, то нет никакого см ы сла вообщ е п ередавать К Ф Н О С Т РО Ю , особен но при то условии, что «орган надзора за С РО » м ож ет им еть право на при остановлен ие движ ения по счетам С Р О — таким образом вы платы по причи нен ном у ущ ербу м огут бы ть п рои зведен ы напрям ую со счетов С РО В сл учае, если ответствен н ость член а С РО за н еи сп олн ен и е или н енадлеж ащ ее исполнен ие об язательств по д оговору застрахован а .... В лечет изм енение - в закон одательство о страховании и правил страхования - в настоящ ий м ом ент ответствен н ость члена С Р О за н еисп олн ени е или ненадлеж ащ ее и сполнен ие обязательств по д оговору не страхуется, это страхование ф ин ансовы х рисков и соответствен но соверш ен но д ругие (более вы сокие) страховы е взносы В случае, если в проц ессе исполнения об язательств по д оговору в отнош ении ю ри д и ч еского лиц а - член а С РО прим енена м ера д и сц и п ли н арн ого взы скания в виде при остан овл ен и я действия сви д етел ьства о д о п у ске ..., удовлетворен ие со ответствую щ и х треб ован и й по д олж ен бы ть уж е определен уп олн ом очен ны й ф едеральны й орган и разработан порядок привлечения членов С РО к исполнению обязательств - аб солю тно некорректная ф орм улировка пун кта - что, за неисп олн ени е обязательств одним членом исполнять его о б язательства б удут д ругие ч лены этого С Р О ?? читается им енно так, в этом случае н аруш ение прав д руги х членов С РО Е сли об язательства б удет и сполнять сам виновны й член С РО , то каким образом , если д ей стви е В лечет изм енение - в статьи Град кодекса по работе и об язательствам такого л и ц а осущ ествляется С РО посредством при влечени я своих членов к исп ол н ен и ю таких об язательства в натуре. П орядок п ри влечени я членов СРО к у д овл етворен и ю неисп олн енн ы х или ненад леж ащ им образом исполнен ны х условий д о го во р а одним из членов С РО определяется уполн ом очен ны м П равительством РФ ф едеральны м орган ом испол н и тельн ой власти. контролю С РО за деятельн остью своих членов, так не предусм отрено вм еш ательство третьи х л иц в указанную работу - изм енение в порядок деятельн ости и обязанности ф едеральны х орган ов исполни тельной власти, которы м б удет поручена р азраб отка этого П орядка сви д етел ьства о допуске у него п ри остановлен о ? - наруш ение прав С РО в части определения поряд ка и средств работы со своим и членам и - на каком основании «П орядок привлечения членов С Р О к уд овлетворен ию неисп олн енн ы х или ненадлеж ащ им образом исполненны х условий д оговора одним из членов С РО » будет определяться третьим лицом ? В случае л икви д аци и ю ридического л и ц а члена С РО и сполнен ие гарантийн ы х об язательств л и кви д ирован ного ю ри д и ч еского л и ц а осущ ествляется такой СРО . - что значи т «исполнение гарантийн ы х обязательств» ?? С РО не является стороной по д оговору и не м ож ет нести об язан н ость по вы полнению гарантийн ы х обязательств - это ж е не возм ещ ение причиненного вреда третьим лицам Ф ед еральны м и законам и м огут у стан авл и ваться ин ы е требования, чем те, которы е п редусм отрены настоящ им Ф едеральны м закон ом , к количеству и видам ф орм ируем ы х К Ф , к порядку ф орм ирования КФ С РО , их м ин им альном у разм еру, разм ещ ен ию средств таких ф ондов, страхован и ю ответствен н ости членов СРО . Ни в коем случае нельзя вносить такую поправку - это приведет к полной д естабили заци и всего ин ститута С РО и строительной отрасли, так как позволяет в лю бой м ом ент пом ен ять сам ы е важ ны е условия деятельн ости СРО . К ром е того изм енения условий по количеству, ф орм ированию , разм ещ ен ию К Ф опять ф ин ансово отраж ается на строительны х орган изац иях - членах С РО