Рынки капитала - Baker & McKenzie

Рынки капитала
Россия
Document Number: 55701064
Информационное
письмо
Сентябрь 2013
www.bakermckenzie.com
Контакты
Владимир Драгунов
+7 495 787 27 00
vladimir.dragunov@bakermckenzie.com
Рой Пирс
+7 495 787 27 00
roy.pearce@bakermckenzie.com
Бейкер и Макензи —
Си-Ай-Эс, Лимитед
Белые Сады, 10 этаж
Лесная улица, 9
Москва 125047, Россия
Тел.: +7 495 787 27 00
Факс: +7 495 787 27 01
BolloevCenter, 2 этаж
Переулок Гривцова, 4А
Санкт-Петербург 190000, Россия
Тел.: +7 812 303 90 00
Факс: +7 812 325 60 13
Представитель владельцев облигаций
(трасти) — уже в России
23 июля 2013 года был принят Федеральный закон № 210-ФЗ «О
внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и
отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее —
«Закон»), который, среди прочего, ввел ранее неизвестный
российскому праву институт представителя владельцев облигаций
(далее — «Представитель»). Закон вступает в силу с 1 июля 2014 года.
Введение института Представителя призвано приблизить российский
рынок ценных бумаг к мировым стандартам и оптимизировать
взаимоотношения между эмитентами и владельцами облигаций.
Статус Представителя близок к статусу трасти в западных
юрисдикциях, однако существует ряд особенностей, которые более
подробно изложены в настоящем письме.
Кто может быть назначен Представителем?
Представителем могут быть назначены:
 профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры,
дилеры, специализированные депозитарии и т.п.);
 кредитные организации;
 юридические лица, созданные в соответствии с
законодательством Российской Федерации и существующие не
менее 3 лет.
Помимо вышеуказанных требований, организация должна быть
включена в список лиц, осуществляющих такую деятельность.
Указанный список ведется Центральным Банком РФ и публикуется на
его официальном сайте, однако порядок его ведения пока не
установлен.
Закон также предусматривает перечень лиц, которые не могут быть
Представителем. К таким лицам относятся эмитент и его
аффилированные лица, организатор размещения и его
аффилированные лица (кроме случаев, когда владельцы облигаций
дали согласие на избрание организатора Представителем), а также
иные лица, у которых есть конфликт интересов, препятствующий
надлежащему исполнению обязанностей Представителя.
Назначение Представителя, его права и
обязанности
Эмитент облигаций назначает Представителя, а также в определенных
случаях может инициировать его замену на другого Представителя.
Владельцы облигаций вправе заменить уже избранного Представителя
Рынки капитала
или потребовать досрочного погашения облигаций, если
Представитель не назначен в течение определенного времени.
Процесс замены требует направления уведомления в регистрирующий
орган и регистрацию соответствующих изменений в решении о
выпуске.
Назначение Представителя — это право эмитента. С 1 июля 2016 года
назначение Представителя будет обязательным при размещения
облигаций по открытой подписке или по закрытой подписке среди
более 500 лиц, а также при допуске облигаций к организованным
торгам (за исключением облигаций для квалифицированных
инвесторов).
Права и обязанности Представителя возникают в силу договора об
оказании услуг представителя, который заключается с эмитентом.
Представитель обязан исполнять решения, принятые на общем
собрании владельцев облигаций, контролировать исполнение
обязательств эмитентом и информировать владельцев облигаций об
их нарушении, а также защищать права и законные интересы
владельцев облигаций. Для этих целей он вправе запрашивать у
эмитента необходимую информацию, осуществлять полномочия
залогодержателя, бенефициара по облигациям с обеспечением и
обращаться в суд для защиты интересов владельцев облигаций.
Несмотря на то, что договор об оказании услуг представителя
заключается между эмитентом и Представителем, Представитель
обязан действовать в интересах владельцев облигаций. Общее
собрание владельцев облигаций может наделять Представителя
правами и обязанностями, а также принимать решения, обязательные
для него. Владельцы облигаций не вправе в индивидуальном порядке
осуществлять действия, которые отнесены к полномочиям их
Представителя. Иной порядок взаимодействия возможно
предусмотреть в условиях выпуска или в решении общего собрания.
Денежные средства, получаемые Представителем от эмитента в
пользу владельцев облигаций, зачисляются на отдельный счет в банке
или в центральном депозитарии. На такие денежные средства не
может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов
Представителя. В то же время, отсутствует прямая норма об
исключении таких денежных средств из конкурсной массы при
банкротстве Представителя.
Представитель и судебные процедуры
Законом предусмотрено, что владельцы облигаций не могут совершать
действия, которые отнесены к компетенции Представителя, в том
числе, в индивидуальном порядке подавать иски к эмитенту. Право на
обращение в суд принадлежит Представителю. Однако в случае, если
в месячный срок с момента наступления оснований для обращения в
суд Представитель не обратился в суд, владельцы облигаций имеют
право в индивидуальном порядке обратиться в суд для защиты своих
интересов. В то же время представляется, что на практике
Представитель будет обращаться в суд только после получения
инструкций от владельцев облигаций, принятых на общем собрании.
Аналогичным образом этот вопрос решается в других странах, где
трасти подает иск в суд только после соответствующего решения
владельцев облигаций и принятия ими обязательств компенсировать
все расходы трасти.
2
Информационное письмо Сентябрь 2013
Рынки капитала
Также у владельцев облигаций есть право на отказ от возможности
обращаться в суд, например, если это необходимо для проведения
реструктуризации. Такое решение принимается на общем собрании
владельцев облигаций большинством в 9/10 голосов. Однако Закон не
содержит порядка отмены такого решения, если, например, эмитент
допустил дефолт после реструктуризации. Представляется, что
принятие решения о начале судебных процедур в случае наличия
отказа от этого права также потребует 9/10 голосов владельцев
облигаций.
Ответственность Представителя
Законом предусмотрено, что по требованию владельцев облигаций
Представитель обязан возместить причиненные им убытки. Закон
предусматривает возможность ограничения ответственности
Представителя за неосторожные действия, однако такой лимит
ответственности не может быть менее размера десятикратного
годового вознаграждения Представителя. Лимит ответственности не
распространяется на умышленные нарушения со стороны
Представителя. Таким образом, именно на владельцах облигаций
лежит бремя доказывания причинения Представителем убытков.
Настоящее ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО уведомляет клиентов
фирмы Baker & McKenzie и других заинтересованных лиц об
изменениях в законодательстве, которые могут тем или иным
образом повлиять на их деятельность или представлять для них
особый интерес. Приведенные в настоящем ИНФОРМАЦИОННОМ
ПИСЬМЕ мнения и комментарии не являются юридическим
заключением и не могут заменять собой необходимость получения
юридической консультации в конкретных практических ситуациях.
3
Информационное письмо Сентябрь 2013