Налогообложение прибыли компаний в Гонконге

Налогообложение прибыли компаний в Гонконге
В отличие от большинства европейских юрисдикций, в которых налог на прибыль резидента
взимается вне зависимости от того, где находится ее источник, в законодательстве Гонконга
закреплен территориальный принцип налогообложения прибыли. Ордонанс о внутренних доходах
предусматривает, что налог взимается по стандартной ставке с прибыли, возникшей от источников в
Гонконге1. Резидентство налогоплательщика при этом значения не имеет. Стандартная ставка налога
составляет 16,5%2.
Очевидно, что понятие «прибыль от источника в Гонконге» требует уточнений. Однако закон не
содержит каких-либо более конкретных указаний, оставив за судом привилегию творить право. Суд
же в одном из наиболее цитируемых решений по этому вопросу прямо указал, что невозможно
сформулировать точные правила, по которым можно было бы определить место происхождения
дохода по той или иной операции. Надлежит руководствоваться общим принципом, в соответствии
с которым следует анализировать, какие действия предпринял налогоплательщик для получения
прибыли и где он их предпринял 3. Помимо нормы закона, единственной константой является
необходимость понять сущность каждого отдельного случая, концентрируясь на действительных
мотивах совершения сделки4.
Тем не менее, судами Гонконга выработан ряд принципов, на которые можно опираться при
решении вопроса о том, где возникла прибыль: в Гонконге или за его пределами.
Перепродажа товаров
Основная функция множества торговых компаний Гонконга заключается в том, чтобы сводить
вместе потребности покупателей и продавцов. Получение заказов от покупателей и передача
заказов продавцу, происходящие в Гонконге, позволяют говорить о том, что прибыль от разницы в
цене покупки и цене продажи получена в Гонконге 5.
Выводы многочисленных судебных решений были обобщены Департаментом внутренних доходов
Гонконга в 2012 году и изложены в виде следующих тезисов:
1. Если и сделка по приобретению, и сделка по дальнейшей продаже товаров заключены в
Гонконге, прибыль от этой операции облагается в Гонконге;
2. Если ни сделка по приобретению, ни сделка по дальнейшей продаже товаров не были
заключены в Гонконге, прибыль от этой операции не подлежит налогообложению в Гонконге;
3. Если одна из сделок: либо сделка по приобретению, либо по дальнейшей продаже товаров
заключена в Гонконге, презумпция такова, что прибыль облагается в Гонконге. Однако в каждом
конкретном случае следует учитывать следующие аспекты:

куда товары были доставлены и где помещены на склад;

какие меры были предприняты продавцом для заключения сделки;

каким образом были обработаны заказы;

каким образом были доставлены товары;
1 Пункт 1 статьи 14 Ордонанса о внутренних доходах Гонконга (Cap. 112 1950)
2 Приложение 8 к Ордонансу о внутренних доходах Гонконга (Cap. 112 1950)
3 Решение по делу CIR v. Hang Seng Bank Limited [1991] 1 AC 306
4 Решение по делу Kwong Mile Services Limited v. CIR [2004] 3 HKLRD 168
5 Решение по делу Exxon Chemical International Supply SA v. CIR 3 HKTC 57

каким образом был осуществлен платеж.
4. При продаже товаров покупателю из Гонконга сделка в большинстве случаев будет считаться
совершенной в Гонконге.
5. Если товары приобретены у производителя или поставщика из Гонконга, сделка в большинстве
случаев будет считаться совершенной в Гонконге
6. Если сделка заключена в Гонконге по телефону, факсу, электронной почте, в большинстве
случаев она будет считаться совершенной в Гонконге
7. Заключение сделок купли-продажи является важным, но не единственным фактором. Все
действия, так или иначе направленные на извлечение торговой прибыли, должны быть учтены
при определении места происхождения прибыли6.
Департамент внутренних доходов Гонконга придерживается того мнения, что торговая прибыль по
сделке не может быть разделена на две части: налогооблагаемую и освобождаемую от
налогообложения. Даже если определенные действия, направленные на заключение сделки, были
совершены за пределами Гонконга, прибыль не может быть признана полученной от смешанного
источника.
На практике зачастую возникают ситуации, когда процедура заключения сделки по приобретению
или дальнейшей продаже товаров полностью осуществлена за пределами Гонконга сотрудником
гонконгской компании или ее иностранным агентом. Деятельность сотрудника приравнивается к
деятельности агента в том случае, если он наделен полномочием совершать сделки, не испрашивая
предварительного согласия у руководства компании в Гонконге. Для подтверждения того, что
сделка является офшорной, может потребоваться подтверждение расходов на командировку
работника (в случае заключения сделки работником компании) или наличие действующего
агентского договора (в случае заключения сделки агентом).
Центр реинвойсинга
Прибыль в виде комиссии, взимаемой гонконгскими компаниями за перевыставление счетов
иностранных компаний в местной валюте, подлежит налогообложению в Гонконге. Такую прибыль
следует отличать от торговой прибыли: деятельность по подтверждению сделки купли-продажи и
оформление заказов на приобретение товара не является услугой реинвойсинга. Ниже приведен
пример ситуации, когда позволяет уяснить разницу между прибылью от оказания услуг и торговой
прибылью:
Компания А, зарегистрированная в Гонконге, является дочерней компанией международной группы
компаний, холдинг которой зарегистрирован в США. Компания А управляет рисками группы,
связанными с изменениями курсов валют, выступает гарантом обменного курса для будущих
операций, а также оптимизирует денежные потоки внутри группы – прибыль, полученная от такой
деятельности является прибылью от оказания услуг. Компании группы, занимающиеся
производством и зарегистрированные в материковом Китае, продают свою продукцию Компании А,
которая в свою очередь перепродает ее с наценкой дистрибьюторским компаниям группы. Такая
наценка является торговой прибылью компании А.
Обособленное подразделение
Прибыль гонконгского филиала иностранной компании не подлежит налогообложению в том случае,
если его деятельность сводится к закупке товаров и сборе различной информации в Гонконге. Как
только филиал становится вовлечен в продажу товаров, его прибыль от такой деятельности
включается в налоговую базу.
Толкование и практические замечания Департамента внутренних доходов Гонконга по вопросу определения места
происхождения прибыли № 21, июль 2012
http://www.ird.gov.hk/eng/pdf/e_dipn21.pdf
6
Прибыль от производства
Если компания реализует товары, произведенные ей в Гонконге, то прибыль от их продажи
облагается налогом в Гонконге, так как производство считается в данном случае основной
деятельностью, приносящей прибыль. Наличие штата продавцов за рубежом не дает оснований для
признания прибыли офшорной. Если компания, зарегистрированная в материковом Китае и
производящая там товары, продает их через обособленное подразделение, зарегистрированное в
Гонконге, прибыль этого обособленного подразделения признается возникшей в Гонконге.
Договор переработки давальческого сырья
Гонконгские компании зачастую взаимодействуют с компаниями материкового Китая на основании
договоров переработки сырья. В соответствии с обычными условиями такого договора гонконгская
компания обязуется безвозмездно поставить сырье и оборудование, предоставить документацию по
способу производства (ноу-хау), тогда как китайская компания обязуется произвести готовый
продукт на своих предприятиях с помощью собственной рабочей силы. Гонконгская компания
уплачивает китайской компании вознаграждение за субподряд, право собственности на готовый
продукт сохраняется за подрядчиком. Если участие гонконгской компании в непосредственном
производстве (сборке) готового продукта в Китае минимально, то прибыль подлежит
налогообложению в Гонконге. Хотя действия гонконгской компании в Китае могут учтены для
разделения прибыли на налогооблагаемую и неналогооблагаемую части в пропорции 50:50, что
часто признается правомерным в судебной практике.
Импорт товаров
Другой способ взаимодействия гонконгских компаний с компаниями материкового Китая
заключается в импорте товаров, произведенных последними из сырья, поставленного из Гонконга.
Зачастую гонконгская и китайская компания, сотрудничающие таким образом, являются
взаимозависимыми. Гонконгская компания продает сырье китайской компании, та производит
конечный продукт и продает его обратно гонконгской компании. Прибыль гонконгской компании от
продажи конечного продукта облагается в Гонконге, несмотря на то, что компания входит в одну
группу с китайской производящей компанией.
Другие источники прибыли
Ниже приведен перечень источников прибыли и их обыкновенное место происхождения, в
соответствии с позицией Департамента внутренних доходов.
Источник прибыли
Место происхождения прибыли
доход от аренды недвижимости
место нахождения недвижимого имущества
доход от продажи недвижимости
место нахождения недвижимого имущества
доход от сделок купли-продажи ценных бумаг,
обращающихся на бирже
место нахождения биржи
доход от сделок купли-продажи ценных бумаг, не
место заключения сделки
обращающихся на бирже
доход от оказания услуг
место оказания услуг
доход гонконгской компании, осуществляющей управление
финансовыми вложениями, от размещения средств клиентов,
считается возникшим в Гонконге.
роялти за право использования объектов интеллектуальной
место
собственности
интеллектуальной собственности
наделения
правом
агентское вознаграждение
место оказания агентских услуг
использования
объектов
доход от осуществления трансграничных перевозок
обыкновенно место начала перевозки
Разделение прибыли на налогооблагаемую и неналогооблагаемую части
Как было указано выше, Департамент внутренних доходов не считает необходимым выделение из
прибыли по торговой операции налогооблагаемой и неналогооблагаемой частей в случае, если ряд
действий, направленных на извлечение прибыли, был совершен в Гонконге, а ряд – за рубежом.
Прибыль по договору переработки давальческого сырья в большинстве случаев облагается налогом
в пропорции 50:50.
Прибыль от производства и оказания услуг может быть признаваема налогооблагаемой или не
подлежащей налогообложению в различном соотношении, зависящем от объема действий,
произведенных для получения прибыли в Гонконге и за его пределами соответственно. В
обоснование такого соотношения в каждом конкретном случае могут приводится любые
рациональные доводы. Департамент, однако, рекомендует пренебрегать тем аргументом, что
местом происхождения прибыли должно считаться место, где были произведены основные
расходы, направленные на ее получение:
Компания В приобретает товары у поставщиков в Гонконге. Она оплачивает услуги маркетинговой
компании в Гонконге по размещению рекламы в журналах и газетах, распространяемых в Париже и
Лондоне. По получении заказов компания В направляет товары покупателям за рубежом. В данном
случае тот факт, что реклама товаров осуществляется за пределами Гонконга, не может повлиять
на признание прибыли полностью облагаемой в Гонконге.
В завершение следует сказать, что прибыль может быть получена в результате сложной цепочки
операций в разных государствах мира. Судебной практикой признается необходимость анализа
всей последовательности операций для выявления действительного источника прибыли. Единого
лекала для применения территориального принципа налогообложения прибыли в Гонконге не
существует.
Налогово-правовой журнал для собственников и руководителей бизнеса "Korpus Prava. Analytics"
теперь и на iPad: https://itunes.apple.com/us/app/korpus-prava.-analytics/id799395594?mt=8