Теоретические аспекты гражданско

advertisement
На правах рукописи
Магдесян Галина Андреевна
Теоретические аспекты гражданско-правового регулирования
опеки и попечительства в Российской Федерации
Специальность 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание учёной степени
кандидата юридических наук
Москва 2009
1
Диссертация выполнена на кафедре семейного и ювенального права
Российского государственного социального университета
Научный руководитель:
доктор юридических наук, профессор
Рабец Анна Максимовна
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук, доцент
Ильина Ольга Юрьевна
кандидат юридических наук, доцент
Матвеева Наталья Алексеевна
Ведущая организация:
Государственный университет управления
Защита состоится «23» апреля 2009 года в 14 часов 00 минут на заседании
Диссертационного совета Д 212.341.04 при Российском государственном социальном
университете по адресу: 129226. г. Москва, улица Вильгельма Пика, д.4. корпус 2 /зал
диссертационных советов.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке
Российского
государственного социального университета по адресу: г. Москва, улица Вильгельма
Пика, д.4.
Автореферат разослан «____» марта 2009 г.
Ученый секретарь
Диссертационного совета
доктор юридических наук, доцент
Сумской Д.А.
2
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования.
В течение уже более 15 лет, со времени зарождения в России
демократического государства, ознаменованного принятием 12 декабря 1993
года Конституции РФ наша страна позиционирует себя в первую очередь как
социальное государство, политика которого направлена на создание условий,
обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие каждого человека (ст.
7). Данная характеристика основана на содержании ст. 2 Конституции, в
которой предусмотрено, что «Человек, его права и свободы являются высшей
ценностью. Признание, соблюдение, охрана и защита прав и свобод человека и
гражданина- обязанность государства».
Указанное положение в равной мере распространяется на тех граждан,
которые в силу возраста или состояния здоровья не имеют возможности
самостоятельно
участвовать
в
гражданском
обороте
и
в
иных
правоотношениях, осуществлять и защищать свои права и интересы, а также
исполнять свои обязанности. В подобных случаях мировое сообщество уже в
течение многих веков применяет
надежно апробированные юридические
конструкции – опеку и попечительство. Россия в этом смысле не является
исключением.
Более того, в современной России, возможно, в гораздо
большей мере, чем в странах с более развитыми экономикой и гражданским
обществом, действует целый ряд негативных факторов, ведущих к росту числа
детей и взрослых граждан, нуждающихся в опеке и попечительстве. Так, по
данным, приведенным в Федеральной целевой программе «Дети России» 1 на
2007 – 2010 гг. в редакции от 14.07.2008г., число детей-сирот и детей,
оставшихся без попечения родителей, достигло 751 тыс. 2 Разного рода аварии,
катастрофы,
иные
явления
экологического
и
техногенного
характера,
межнациональные и иные конфликты, преступления против жизни и здоровья,все это влечет инвалидизацию значительной части населения, часть из
которого в силу психического расстройства не может отдавать отчет своим
1
Утверждена Постановлением Правительства РФ от 21 марта 2007 г. № 172 // Собрание законодательства РФ, 2
апреля 2007.- № 13.- ст. 1688.
2
СПС «Консультант плюс».
3
действиям или руководить ими и признается недееспособным. Увеличивается
число
алкоголиков,
наркоманов
и
лиц,
зависимости, что не позволяет им
страдающих
иными
формами
быть полноценными участниками
гражданских правоотношений. Все это не только не снижает, но напротив,
усиливает актуальность как самого института опеки и попечительства, так и
проблем, связанных с его дальнейшим развитием.
С принятием части 1 ГК РФ институт опеки и попечительства перестал
быть институтом семейного права, как это было на протяжении ряда
десятилетий, и трансформировался в институт гражданского права. В то же
время отношения по опеке и попечительству продолжали регулироваться в
основном региональным законодательством, а органы опеки и попечительства
функционировали до последних лет как органы местного самоуправления. Все
это породило ряд практически неразрешимых проблем, существовавших
подспудно и не находивших решения в законодательстве.
24 апреля 2008 года был принят, а с 1 сентября 2008 года вступил в силу
Федеральный Закон РФ «Об опеке и попечительстве», в котором многие ранее
существовавшие проблемы были как будто решены. Однако данный закон
породил новые проблемы и, как принято говорить, «больше вопросов, чем
ответов».
Все это
также обусловливает актуальность темы настоящего
исследования.
Степень разработанности проблемы.
Теория правового регулирования опеки и попечительства разрабатывалась
в основном в 50-х-70-х годах прошлого века, когда соответствующие нормы
были размещены в семейных кодексах РСФСР. Однако и в то время
большинством ученых институт опеки и попечительства понимался как
комплексный институт, включающий в себя нормы семейного, гражданского и
административного права. На протяжении ряда лет
проблемы правового
регулирования опеки и попечительства активно разрабатывались
Н.М.
Ершовой 3. Крупный вклад в разработку теории правового регулирования
3
Ершова Н.М. Опека и попечительство. – М.: Наука, 1957. Она же: Вопросы семьи в гражданском праве.
– М.: Наука, 1977г.
4
отношений по опеке и попечительства внесла также А.И. Пергамент 4.
Бесспорна
значимость работ по данному кругу проблем, написанных А.М.
Нечаевой 5. Значительным достижением в развитии науки гражданского права
по проблемам правового регулирования опеки и попечительства стали работы
Л.Ю. Михеевой, автора законопроекта ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве» 6.
Можно отметить также работу А.М. Рабец, написанную уже после принятия ФЗ
РФ «Об опеке и попечительстве» 7.
Тем не менее, за рамками указанных и других исследований остался целый
ряд проблем правового регулирования опеки и попечительства, прежде всего
теоретических. Требует переосмысления система правоотношений по опеке и
попечительству; совершенно неразработанной оказалась теория юридических
фактов в данных правоотношениях; остро стоит проблема соотношения
федерального законодательства и законодательства субъектов РФ в области
правового регулирования различных форм опеки и попечительства. Во многом
разнятся и законодательные подходы к регулированию данных отношений.
Все это свидетельствует о явно недостаточной разработанности и
актуальности
проблем правового регулирования опеки и попечительства и,
прежде всего,- об отсутствии комплексного подхода к их разработке, так как за
последнее время в науке наметился односторонний – чисто семейно-правовой
или исключительно гражданско-правовой – подход к постановке и решению
этих проблем.
Цели и задачи диссертационного исследования.
Основными целями настоящей работы являются:
- всесторонний научный анализ действующего законодательства об опеке
и попечительстве и практики его применения;
- выявление особенностей правового регулирования отношений по опеке и
попечительству в условиях современной России как социального государства;
4
Пергамент А.И. Опека и попечительство. – М.: Госюриздат, 1956 г.
см., например: Нечаева А.М. Правовая охрана детства в СССР. – М.: Наука, 1988. Она же: Охрана детейсирот в России. История и современность. – М., 1999 г. и др.
6
см., например: Михеева Л.Ю. Правовое регулирование опеки и попечительства (Проблемы теории и
практики. – М.: Волтерс Клувер, 2004 г. и др.
7
Рабец А.М. Традиционные и современные формы устройства детей, оставшихся без попечения
родителей. – М., 2008 г.
5
5
-
разработка предложений по совершенствованию законодательства с
целью повышения эффективности функционирования института опеки и
попечительства в современной России.
В соответствии с поставленными
целями определены и решены
следующие задачи:
- изучить особенности становления и развития института опеки и
попечительства в России и в странах континентальной правовой семьи;
-определить
правовые
основы
опеки
и
попечительства
над
несовершеннолетними и взрослыми физическими лицами в современной
России;
- выявить цели и принципы правового регулирования отношений по опеке и
попечительству в РФ как в федеративном социальном государстве;
- разработать систему правоотношений по опеке и попечительству,
определить их субъектный состав, структуру и содержание;
- разработать теоретические положения о юридических фактах в этих
правоотношениях; определить роль и место органов опеки и попечительства в
системе правоотношений по опеке и попечительству, выявить особенности их
гражданской правосубъектности;
- разработать и сформулировать конкретные предложения по дальнейшему
совершенствованию законодательства об опеке и попечительстве и практики его
применения.
Объект, предмет и методология исследования.
Объектом исследования выступают общественные отношения по опеке и
попечительству как способ защиты прав несовершеннолетних и недееспособных
либо не полностью дееспособных лиц.
Предметом исследования являются нормы гражданского, семейного и ряда
отраслей публичного права в области опеки и попечительства, образующие
комплексный правовой институт,
и ряд практических проблем, связанных с
правовым регулированием отношений по опеке и попечительству и деятельности
органов опеки и попечительства.
6
Методологической
основой
исследования
является
общенаучный
диалектический метод познания. В ходе исследования использованы также
основные частно-научные методы, применяемые в юриспруденции, такие, как
догматический метод, позволяющий дать представление об институте опеки и
попечительства в том виде, в каком он существует на момент
проведения
исследования; системный анализ, позволивший определить роль и место
правоотношений по опеке и попечительству в общей системе гражданских и
семейных правоотношений, а также место органов опеки и попечительства в
общей системе органов государственной власти; с помощью данного метода
разработаны также система, структура и содержание правоотношений по опеке и
попечительству. Сравнительно-правовой анализ позволил выявить особенности
правового регулирования отношений по опеке и попечительству в современной
России. Использовались также другие частно-научные методы исследования.
Теоретическая и эмпирическая база исследования.
Теоретическую
основу
настоящего
диссертационного
исследования
составили положения общей теории права, а также теории гражданского и
семейного права по проблемам опеки и попечительства, изложенные в трудах
ученых дореволюционного, советского периода и наших современников:
С.С.
Алексеева, В.С. Александрова, М.В. Антокольской, С.Н. Братуся,
А.М.
Беляковой, Н.С. Бондова, Е.М. Ворожейкина Н.В. Витрука,
Я.Р. Веберса, А.Г.
Гойхбарга, В.И. Данилина, Н.М. Ершовой, О.С. Иоффе, Л.Г. Кузнецовой, Н.С.
Малеина, Н.И. Матузова, Т.К. Матвеева, Д.И. Мейера, Л.Ю. Михеевой, А.М.
Нечаевой, А.И. Пергамент, Л.М. Пчелинцевой, А.М. Рабец, В.А. Рясенцева, Г.М.
Свердлова, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого, О.В. Фетисовой, Р.О. Халфиной, Б.Л.
Хаскельберга, В.П. Шахматова, Г.Ф. Шершеневича, Я.Н. Шевченко, и других
авторов.
Эмпирической базой исследования послужили положения Конституции
РФ, конкретные нормы об опеке и попечительстве, закрепленные в гражданском и
семейном законодательстве, законы и иные нормативные правовые акты
субъектов РФ, а также опубликованные материалы практики судов общей
юрисдикции. При этом использовались материалы конкретных
7
дел по
исследуемой теме. В работе использованы также статистические и иные
фактические данные, полученные в результате деятельности уполномоченных по
правам человека и уполномоченных (комиссаров) по правам ребенка различных
регионов и материалы практики деятельности органов опеки и попечительства
Краснодарского края и г. Сочи.
Научная новизна диссертационного исследования.
Диссертация является практически первым (не считая работ Л.Ю.
Михеевой)
комплексным
монографическим
исследованием
по
проблемам
правового регулирования отношений по опеке и попечительству, которое
проведено непосредственно после принятия и вступления в силу Федерального
закона РФ «Об опеке и попечительстве» и целого ряда изменений, внесенных в ГК
РФ и СК РФ в связи с принятием данного закона. В ней по-новому осмыслены
теоретические проблемы
правового регулирования отношений по опеке и
попечительству, в том числе по сравнению с работами
указанного автора,
разработана система, структура и содержание правоотношений в данной сфере,
сформулированы теоретические положения о юридических фактах и юридических
составах в правоотношениях по опеке и попечительству, разработана их
классификация, сконструирована социальная (в том числе ювенальная) технология
деятельности органов опеки и попечительства
попечительства,
технология
которая
одновременно
правоприменения
в
по установлению опеки и
расценивается
данной
области;
как
юридическая
выделены
этапы
последовательного накопления всех элементов правообразующего состава в
данном правоотношении. В работе дано авторское определение договора об
осуществлении опеки и попечительства на возмездных началах, выявлены его
правовая природа, элементы и существенные условия. Элементы научной новизны
содержатся
гражданского
также
в
конкретных
предложениях
по
совершенствованию
и семейного законодательства об опеке и попечительстве и
практики его применения.
Теоретическая и практическая значимость исследования.
Помимо положений, характеризующих научную новизну, теоретическая
значимость работы и личный вклад диссертанта в развитие науки гражданского и
8
семейного права по проблемам правового регулирования опеки и попечительства в
современной России заключается в разработке целостной теории правового
регулирования опеки и попечительства, которые определяются не только как
правовой институт, но и как важная внутренняя функция социального государства.
По-новому определены роль и место органов опеки и попечительства как органов
государственной власти в общей системе органов государства, выявлена
специфика их участия в гражданских правоотношениях, их исключительная
гражданская
правосубъектность,
отличная
от
общей
и
специальной
правосубъектности юридических лиц. В диссертации предложена классификация
видов и форм опеки и попечительства, выявлены признаки, отличающие виды и
формы опеки и попечительства. Разработана теория правоотношений по опеке и
попечительству и теория юридических фактов в этих правоотношениях,
предложена их классификация по различным основаниям. Сделанные в работе
теоретические выводы могут послужить базой для дальнейшего научного поиска в
данной области. Все это свидетельствует о личном вкладе диссертанта в теорию
гражданского и семейного права по проблемам правового регулирования опеки и
попечительства, а также в теорию юридических фактов в гражданском и семейном
праве.
Практическая
значимость
исследования
заключается
в
том,
что
сформулированные в нем предложения по совершенствованию законодательства и
практики его применения могут быть использованы в нормотворческой и
правоприменительной деятельности РФ и субъектов РФ, а также органов местного
самоуправления. Полученные в ходе исследования теоретические и практические
результаты могут
быть использованы также в учебном процессе при
преподавании курса гражданского и семейного права и спецкурса по проблемам
правового регулирования опеки и попечительства.
Основные положения, выносимые на защиту.
По результатам исследования на защиту выносятся следующие основные
положения, содержащие элементы научной новизны:
9
1. В РФ как в социальном государстве деятельность по осуществлению
опеки и попечительства над несовершеннолетними, недееспособными и иными не
полностью дееспособными гражданами является одной из важнейших внутренних
функций государства, что должно быть закреплено в преамбуле ФЗ РФ «Об опеке
и попечительстве». В ст. 8 данного закона должны быть закреплены полномочия
по оказанию медико-социальной, психолого-педагогической, методической и
правовой
помощи
опекунам
и
попечителям;
в
противном
случае
они
превращаются в сугубо административный орган, деятельность которого лишена
социально-реабилитационной компоненты, что противоречит сущность и цели
деятельности этих органов.
2. В соответствии с действующим законодательством об опеке и
попечительстве в настоящее время в РФ все формы устройства в замещающую
семью существуют только в рамках опеки и попечительства, что противоречит ч.
2 ст. 123 СК РФ и не распространяется на
детей, хотя и не оставшихся без
попечения родителей, но оказавшихся в трудной жизненной ситуации. В связи с
этим необходимо вывести из сферы действия законодательства об опеке и
попечительстве приемную семью и патронатную семью.
3. Поскольку в правовом
попечительству
законодательству,
в
РФ
регулировании отношений
преобладающая
целесообразно
роль
создать
принадлежит
федеральную
по опеке
и
федеральному
службу
опеки,
попечительства и патроната и ее региональные подразделения для координации
деятельности всех органов опеки и попечительства, для обеспечения ее
единообразия, для осуществления надзора и контроля за деятельностью органов
опеки и попечительства на всей территории РФ.
4. В условиях современной России возникла острая необходимость
расширения перечня лиц, нуждающихся в опеке или попечительстве. В частности,
в опеке нуждаются лица, не могущие быть признанными недееспособными в силу
психического расстройства, в то же время не могущие самостоятельно
осуществлять свои права и исполнять обязанности, например, находящиеся в
коматозном состоянии, в состоянии амнезии и т.п. В попечительстве нуждаются
лица, страдающие токсикоманией, игроманией или иной пагубной зависимостью и
10
тем самым ставящие свою семью и (или) себя самих в тяжелое материальное
положение. В связи с этим необходимо дополнить ст. 31 ГК РФ и ст. 13 ФЗ РФ
«Об опеке и попечительстве» нормами, предусматривающими возможность
назначения опеки или попечительства по заявлению самого лица, нуждающегося
в попечительстве, либо по заявлению членов его семьи; в последнем случае опека
или попечительство должны назначаться судом.
5.
Поскольку в настоящее время закон предоставляет возможность
осуществления опеки и попечительства различным организациям, в которых
находится подопечный в связи с лечением либо оказанием ему социальных,
образовательных
или
иных
услуг,
существенно
повышается
вероятность
злоупотреблений либо некомпетентности при осуществлении этих функций.
В
связи с этим необходимо дополнить ст. 3 ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве»
положением,
предусматривающим
обязательность
лицензирования
деятельности по осуществлению организациями функций опекунов и попечителей.
Необходимо также предусмотреть, что временную (предварительную) опеку или
попечительство могут осуществлять только граждане, прошедшие специальную
подготовку по программам, утверждаемым органами исполнительной власти
соответствующего субъекта РФ.
6. Необходимо в ГК РФ учитывать разницу в правовом положении опекунов
лиц, признанных судом недееспособными и детей моложе 6 лет и лиц в возрасте
от 6 до 14 лет. В отношении полностью недееспособных лиц опекунам следует
предоставить право требовать по суду признания недействительными любых
сделок третьих лиц, в том числе односторонних, даже если они совершены к
имущественной выгоде подопечных, но противоречат их более существенным
интересам; в связи с этим следует дополнить ст.ст. 28 и 29 ГК РФ
соответствующими положениями. Поскольку в соответствии со ст. 28 ГК РФ
опекун ребенка в возрасте от 6 до 14 лет не вправе ставить вопрос о признании
недействительными сделок, совершаемых к выгоде подопечного и не требующих
нотариального удостоверения или государственной регистрации, ему следует
предоставить право требовать в судебном порядке расторжения таких сделок в
случаях, когда они противоречат личным или имущественным интересам
11
подопечного
либо
наносят
вред
их
физическому,
психическому
или
нравственному здоровью.
7. Требует уточнения гражданско-правовой статус органов опеки и
попечительства. С одной стороны, как и любые органы публичной власти, они не
могут обладать статусом юридического лица и действуют от имени и в интересах
соответствующего публичного образования; в частности, органы опеки и
попечительства действуют от имени соответствующего субъекта РФ. С другой
стороны, они вправе и обязаны участвовать в гражданском обороте и защищать
интересы подопечных в период, когда опекун или попечитель еще не назначен, а
также
заключать
договоры
о
возмездном
осуществлении
опеки
или
попечительства. В связи с этим необходимо наделить их исключительной
правосубъектностью, отличной от общей и специальной правосубъектности
юридических лиц. В этих целях необходимо дополнить главу 5 ГК РФ ст. 124-1,
назвав ее «Исключительная правоспособность
органов государства и органов
местного самоуправления;
8. В современной России впервые за весь период существования института
опеки и попечительства
основанием возникновения данных правоотношений
наряду с другими юридическими фактами является договор о возмездном
осуществлении
опеки
и
попечительства
как
элемент
правообразующего
юридического состава. Этот договор следует определить как соглашение, в силу
которого одна сторона (гражданин) обязуется охранять и защищать права и
интересы
указанного
в
договоре
недееспособного
или
не
полностью
дееспособного лица (подопечного), совершая все необходимые юридические и
иные действия в пользу этого лица и за его счет или за счет другой стороны
договора (соответствующего субъекта РФ, от имени которого действует орган
опеки и попечительства).
9. В целях недопущения злоупотреблений со стороны опекуна или
попечителя, а также произвольного решения органами опеки и попечительства
вопроса о продолжительности действия данного договора следует предусмотреть в
качестве максимального срока его действия пятилетний срок с возможностью его
последующего продления на тех же или перезаключения на иных условиях, в
12
связи, с чем внести в ст. 14 ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве» соответствующие
дополнения. Дополнить данную статью положением о том, что договор может
быть, досрочно расторгнут по соглашению сторон, а в случае спора - судом. В
судебном порядке подлежит расторжению договор с лицом, недобросовестно
исполняющим обязанности опекуна или попечителя.
10. Необходимо признать за единственным родителем ребенка право не
только обращаться в орган опеки и попечительства с заявлением о назначении на
случай своей смерти опекуном или попечителем его ребенка определенного лица,
но и включать такое распоряжение в свое завещание, составленное в
чрезвычайной ситуации. В связи с этим целесообразно дополнить главу 62 ГК РФ
статьей 1139-1 «Завещательное назначение опекуна или попечителя».
Апробация результатов исследования.
Диссертационная работа выполнена и обсуждена на кафедре семейного и
ювенального права Российского государственного социального университета.
Основные теоретические выводы и положения работы, а также рекомендации
практического характера изложены автором в 12 (двенадцати) научных трудах
общим объемом 6,25 печатных листов, из которых 9 (девять) опубликованы по
теме диссертации, в том числе в одном издательстве, рекомендованном ВАК РФ.
Основные положения обсуждались и получили одобрение на следующих научнопрактических конференциях: «Проблемы становления гражданского общества на
юге России» (Армавир, 2005г.), «Актуальные вопросы социальной политики в
регионе» (Сочи, 2006г.), «Наука и образование в условиях модернизации России»
(Сочи, 2006г.) Материалы диссертации использовались в учебном процессе при
преподавании курса семейного права и спецкурса «Опека и попечительство».
Структура диссертационной работы.
Структура работы определена целью и задачами исследования. Диссертация
состоит из введения, трех
глав, объединяющих 12 параграфов, заключения и
списка используемой литературы и нормативного материала.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во Введении обоснована актуальность темы исследования, определены его
13
цели и задачи, объект, предмет и методология, теоретическая и эмпирическая база,
доказана его научная новизна, теоретическая и практическая значимость, личный
вклад диссертанта в развитие науки гражданского права, сформулированы
положения, выносимые на защиту.
Первая глава «Опека и попечительство как институт гражданского
права» состоит из 4-х параграфов и раскрывает понятие, формы и виды опеки и
попечительства, становление и развитие гражданско-правового регулирования
отношений в данной сфере, основные черты действующего законодательства об
опеке и попечительства. В ней доказано, что ведущая роль в правовом
регулировании опеки и попечительства принадлежит гражданскому праву.
В пункте 1.1. «Понятие опеки и попечительства» подчеркивается
многозначность данного понятия. Термин «опека и попечительство» означает вид
социальной заботы, форму устройства несовершеннолетних и недееспособных
либо не полностью дееспособных совершеннолетних граждан, деятельность
органов опеки и попечительства по ее установлению, деятельность опекунов и
попечителей
по
осуществлению
опеки
и
попечительства,
систему
правоотношений, а также правовое состояние, характеризующее социальный и
правовой статус личности, над которым учреждены опека или попечительство. В
работе показаны отличия опеки от попечительства. Статьи 32, 33 ГК РФ и ФЗ РФ
«Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008г. Н 48-ФЗ (ст. 2) определяют
опеку как форму устройства малолетних граждан (не достигших возраста14-ти лет
несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан,
при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны)
являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в
их интересах все юридически значимые действия.
Попечительство – форма устройства несовершеннолетних граждан в
возрасте от 14-ти до 18-ти лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности,
при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители)
обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении
их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от
злоупотреблений третьих лиц, давать согласие совершеннолетним подопечным на
14
совершение ими действий в соответствии с гражданским законодательством РФ.
Итак, термины «опека» и «попечительство», объединяемые нередко в единое
понятие «опека», означают, прежде всего, устройство граждан, нуждающихся в
особой правовой защите ввиду их неполной гражданской дееспособности. В этом
смысле опека и попечительство являются средствами восполнения недостающей
дееспособности
граждан.
Именно
в
таком
качестве
институт
опеки
и
попечительства и получил свое развитие как социальный и как правовой институт.
Иными словами, основной целью института опеки и попечительства всегда была
защита прав и законных интересов лиц, не обладающих полной гражданской
дееспособностью. Если определять опеку и попечительство как форму устройства
граждан, то под устройством следует понимать создание социального и правового
благополучия, охрану прав и интересов граждан от их нарушений со стороны
третьих лиц. Именно такое понимание института опеки и попечительства нашло
прямое отражение в действующем законодательстве. Доказательством этого
утверждения являются нормы, содержащиеся в ст. 4 ФЗ РФ «Об опеке и
попечительстве», в которой сформулированы следующие задачи правового
регулирования опеки и попечительства: обеспечение своевременного выявления
лиц, нуждающихся в установлении опеки и попечительства, и их устройство;
защита прав и законных интересов подопечных; обеспечение достойного уровня
жизни подопечных. Рассматривая опеку и попечительство через призму
гражданской дееспособности
подопечных, автор приходит к выводу о
неравнозначности правового статуса опекунов над детьми от 6-ти до 14-ти лет и
полностью недееспособных совершеннолетних граждан. Если в отношении
последних опекун вправе требовать применения последствий ничтожной сделки,
то дети могут совершать некоторые сделки самостоятельно, в частности, сделки,
совершаемые к их выгоде и не требующие нотариального удостоверения и (или)
государственной
регистрации.
Такие
сделки
не
могут
быть
признаны
недействительными, но именно они могут быть направлены на растление,
соблазнение малолетних, на
последующий шантаж в отношении их законных
представителей и т.п. Поэтому опекунам должно быть предоставлено право
расторгать любые сделки, совершенные к имущественной выгоде малолетних,
15
если они нарушают их права и законные интересы. Однако для этого, по мнению
диссертанта, необходимо дополнить ст. 28 ГК РФ. Такое же право следует
предоставить попечителям в отношении сделок, которые несовершеннолетние
подопечные могут совершать самостоятельно, дополнив соответственно ст. 26 ГК
РФ.
Для
более
эффективной
защиты
личных
неимущественных
прав
несовершеннолетних подопечных попечителям следует предоставить право
самостоятельно обжаловать решения суда по делам об установлении или
оспаривании отцовства или материнства несовершеннолетних родителей, даже
если сам подопечный решения не обжаловал. В работе проводится сопоставление
опеки и попечительства со смежными правовыми институтами: патронажа,
доверительного управления и устройства или помещения граждан под надзор в
образовательные, медицинские
организации, в организации, оказывающие
социальные услуги и в иные организации, в том числе для детей-сирот и детей,
оставшихся без попечения родителей. Автор приходит к выводу о необходимости
совершенствования норм о патронаже, в частности, о дополнении п. 2 ст. 41 ГК
РФ нормой о возможности установления патронажа над лицом, не признанным
недееспособным, но находящимся в таком состоянии, при котором он не может
выразить по этому поводу свою волю. Целесообразно в таких случаях
устанавливать
патронаж
и
назначать
помощника
с
согласия
близких
родственников, а при их отсутствии или при невозможности получить такое
согласие – по инициативе органов опеки и попечительства. В результате
проведенного исследования автором сделан вывод, что главным признаком,
отражающим сущность опеки и попечительства как правового института, и
отличающим его от смежных институтов, является право опекунов и попечителей
представлять интересы своих подопечных без каких бы то ни было особых
полномочий, на основании только акта о назначении лица опекуном или
попечителем. Функции опекунов и попечителей могут выполнять также указанные
организации, куда граждане помещены под надзор. Однако перечень этих
организаций
является
лишь
примерным;
не
все
они
могут
быть
специализированными, поскольку такого требования закон к ним не предъявляет,
в связи с чем в работе предлагается либо оставить эти функции за органами опеки
16
и попечительства либо установить лицензионный порядок деятельности этих
организаций, чтобы они могли подтвердить
возможность
выполнять на
профессиональном уровне функции по защите прав и законных интересов
граждан, помещенных под их надзор.
В пункте 1.2. «Виды и формы опеки и попечительства» предлагается
разработанная автором научная классификация видов и форм опеки и
попечительства, хотя не всегда возможно выявить, преобладает ли в конкретной
обособленности сущностная или формальная сторона, что не всегда позволяет
отнести такую обособленность к видам или к формам. Разработка
научной
классификации видов и форм опеки и попечительства, на взгляд автора,
чрезвычайно важной в теоретическом и практическом отношениях, стала
возможной
лишь
после
принятия
закона
об
опеке
и
попечительстве.
Классификация видов опеки и попечительства проведена по различным
критериям. По особенностям регулируемых отношений из единого правового
института
опеки
и
попечительства
выделяются
два
соответствующих
субинститута. По субъектному составу выделяются опека и попечительство над
взрослыми и несовершеннолетними. По особенностям назначения выделяется
обычная (постоянная) и временная опека. Постоянная опека может быть срочной
(опека и попечительство над детьми) и бессрочной (над взрослыми). Временная
опека отличается от срочной
тем, что срок ее действия определяется не
объективными временными рамками или определенными юридическими фактами
объективного свойства, а должен быть прямо указан в акте о ее установлении. При
анализе норм о видах временной опеки автор выявляет целый ряд серьезных
просчетов
законодателя,
свидетельствующих
о
явной
непродуманности
соответствующих норм. Обращено внимание на странно либеральный подход при
назначении временного опекуна (попечителя) при предварительной опеке: закон
не требует проверки его личности, считая достаточным установление запрета на
распоряжение
имуществом,
что
открывает
широкие
возможности
для
криминального элемента. С другой стороны, предоставляя право родителям
назначать по своему усмотрению временного опекуна на период, когда они не
могут осуществлять свои права и исполнять обязанности, законодатель указывает,
17
что это возможно лишь по совместному заявлению родителей, лишая такой
возможности одиноких родителей и не решая вопрос, как быть, если второй
родитель утратил связь с ребенком или не хочет дать такое согласие. Родители не
могут воспользоваться этим правом и тогда, когда
у них нет конкретного
кандидата в опекуны (попечители), т.к. органы опеки и попечительства не вправе
назначать временного опекуна или попечителя по своему усмотрению. Весьма
позитивную
оценку
дает
диссертант
институту
«соопекунства»,
т.е.
«множественности лиц» в опеке и попечительстве: «активной», если одному
подопечному назначается несколько опекунов или попечителей, «пассивной»,
когда
одно и то же лицо назначается опекуном или попечителем нескольких
подопечных. Не исключена и смешанная множественность, в частности, в
приемных семьях, когда приемными родителями являются супруги. Выделяя
различные формы опеки и попечительства, диссертант подчеркивает, что они
находятся в зависимости от
видов. Так, существование договорной и
внедоговорной форм опеки и попечительства связано с безвозмездной и
возмездной опекой (попечительством), что относится не к форме, а к сути. Другое
дело, что безвозмездная опека облекается во внедоговорную форму, т.к. для ее
назначения достаточно акта публичной власти – акта органа опеки и
попечительства. Возмездная опека (попечительство) помимо такого акта требует
облечения в частно-правовую, договорную форму. Более детальная классификация
форм опеки и попечительства позволила автору детально рассмотреть договор об
осуществлении опеки и попечительства в обычном ее понимании («классическая»)
опека, договор о приемной семье и договор о патронатной семье (о патронате, о
патронатном воспитании). Характеризуя современное состояние правового
регулирования этих договоров, диссертант обращает внимание на «экспансию»
гражданского права в регулирование семейных отношений, хотя нередко это
противоречит самому существу семейных отношений. Создается впечатление, что
таким «волевым» способом законодатель решил положить конец научной
дискуссии о комплексном характере правового института опеки и попечительства,
а заодно и об отраслевой самостоятельности семейного права. Особенно тяжело
это отразилось на патронатной семье, т.к. превращение ее в разновидность опеки
18
повлекло утрату ее внутренней сущности, а именно, возможности оказывать
помощь детям, оказавшимся не обязательно без попечения родителей, а в любой
трудной жизненной ситуации, при одновременном сохранении для них кровной
семьи как de facto, так и de iure. По существу свернутой оказалась инициатива
субъектов РФ, которые широко использовали возможности, предоставленные им
ч. 2 ст. 123 СК РФ и предусмотрели различные формы патронатного воспитания.
Пункт 1.3. «Становление и развитие института опеки и попечительства
в России» представляет собой краткий историко-сравнительный очерк о развитии
данного
института.
Исследуется
степень
влияния
римского
права
на
законодательство стран континентальной правовой семьи и в свою очередь, влияние законодательства этих стран на правовое регулирование опеки и
попечительства в России в различные исторические периоды. Прежде всего, речь
идет о соотношении принципов добровольного и принудительного осуществления
опеки и попечительства и принципов безвозмездности и возмездности при их
осуществлении. Автор отмечает, что постепенно мировое сообщество уходит от
модели
принудительного осуществления опеки и попечительства; принцип
добровольности прочно завоевывает главенствующую роль в законодательстве.
Однако отмечается также постепенный отход от принципа безвозмездности,
известного еще римскому праву, что характерно и для современной России. Поразному определялись сущность и место данного правового института в
дореволюционной, в советской и постсоветской России. Хотя доктрина советского
семейного права всегда признавала этот институт комплексным, состоящим из
норм гражданского, семейного и административного права, в законодательстве
нормы об опеке и попечительстве традиционно помещались в семейных кодексах.
Эта крайность и послужила одной из причин коренного изменения подходов к
правовому регулированию отношений по опеке и попечительству в действующем
законодательстве.
В пункте 1.4. «Основные особенности правового регулирования
отношений по опеке и попечительству в современной России» отмечается как
весьма
прогрессивное
явление
перемещение
общих
норм
об
опеке
и
попечительства, касающихся как детей, так и взрослых, в ГК РФ (ст.ст. 31- 40). В
19
СК РФ осталась глава 20, регулирующая опеку и попечительство над детьми.
Таким образом, после принятия ГК РФ правовое регулирование опеки и
попечительство стало более гармоничным, данный институт превратился
действительно в комплексный институт с ведущей ролью в нем норм
гражданского
права.
Однако принятие ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве»
нарушило эту гармонию: нормы данного института приобрели ярко выраженную
гражданско-правовую,
т.е.
частно-правовую,
рыночную
направленность.
Государство выступает в этих отношениях в роли менеджера: выявить лиц,
нуждающихся в опеке или попечительстве, рассмотреть документы, распределить
подопечных, назначив им опекунов или попечителей, заключить с ними договор,
выплатить вознаграждение и осуществлять надзор за их деятельностью.
Деятельность этих органов стала сугубо административной, в ней отсутствует
помогающая социально-реабилитационная компонента. Все бремя забот о
подопечных
возложено на физических лиц, за исключением заботы о лицах,
признанных судом ограниченно дееспособными. Увеличивают это бремя нормы о
возмещении опекунами и попечителями вреда, причиненного подопечными.
Во второй главе «Теория юридических фактов в правоотношениях по
опеке
и попечительству»,
состоящей
из 4-х параграфов, представлена
разработанная автором впервые в науке гражданского и семейного права
целостная теория юридических фактов и юридических (фактических) составов в
данных правоотношениях.
В
пункте
2.1.
«Общие
положения
о
юридических
фактах
в
правоотношениях по опеке и попечительству» автор констатирует, что
законодательство
современной
России
создает
вполне
достаточную
эмпирическую базу для проверки и переосмысления многих общепризнанных или
спорных теоретических положений о юридических фактах в гражданском и
семейном праве. Положения общей теории юридических фактов при их
применении к рассматриваемым правоотношениям «высвечивают»
также
несовершенство правового регулирования опеки и попечительства во многих
отношениях. Действующий ГК РФ уже не дает оснований для безапелляционного
утверждения, что все отношения между подопечным и опекуном (попечителем)
20
являются разновидностью семейных отношений. Особо актуальными стали
теоретические проблемы юридических фактов и юридических составов после
принятия ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве», т.к. появились новые основания
возникновения правоотношений по опеке и попечительству, в частности,
заявление родителей, самого будущего подопечного (лица в возрасте от 14 до 18
лет), а также договор. Проблематику юридических фактов и составов автор
исследует с первых этапов их формирования – с появления фактов-предпосылок,
под которыми диссертант понимает первичные юридические условия, наиболее
отдаленные от непосредственного основания возникновения, изменения и
прекращения правоотношения. Категория факта-предпосылки впервые введена в
научный лексикон. Ими могут быть, к примеру, состояние здоровья лица,
обусловливающее наличие особого правового состояния – нуждаемости в
установлении опеки или попечительства. Таким образом, автор разграничивает
факты-предпосылки,
юридические
условия
и
факты,
непосредственно
воздействующие на
правоотношения по опеке и попечительству. Из всех
предлагаемых классификаций юридических фактов и юридических составов,
которые автор оценивает в принципе как конструктивные, наиболее значимой он
считает
выделяет
их классификацию по характеру воздействия на правоотношения и
правообразующие,
правоизменяющие
и
правопрекращающие
юридические факты или их составы, под которыми автор понимает не любую, а
лишь такую совокупность юридических фактов, которая необходима и достаточна
для возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Однако автор
придает юридическое значение также правопрепятствующим фактам и с этих
позиций критически оценивает нормы ГК РФ и СК РФ о лицах, не могущих быть
опекунами или попечителями. Диссертант полагает, что лица, лишенные
родительских прав или ограниченные в родительских правах, в зависимости от
основания их лишения или ограничения, могут быть опекунами взрослых граждан;
с другой стороны, лица, судимые за умышленные преступления, в частности,
корыстные, не должны назначаться опекунами
и попечителями ни детей, ни
взрослых. Это относится и к лицам, отстраненным от опеки (попечительства), т.к.
чаще всего эта мера применяется к лицам, использующим предоставленные им
21
права в корыстных целях или оставляющим подопечного без необходимой
помощи.
В пункте 2.2. «Правообразующие юридические факты и их совокупность
в
правоотношениях
правообразующий
по
опеке
состав
в
и
данных
попечительству»
правоотношениях
отмечается,
что
характеризуется
последовательным накоплением элементов и, как правило, завершенностью.
Процесс
последовательного
юридического
состава
в
накопления
данном
элементов
правоотношении
правообразующего
представляется
весьма
интересным как в теоретическом, так и в практическом отношении, поскольку
последовательность действий органов опеки и попечительства, связанных с
назначением опекунов и попечителей, представляет собой
«технологический
процесс», который вполне может быть отнесен к числу социальных технологий, а
последние, в свою очередь, могут быть
также расценены как юридические
технологии в правоприменительной деятельности. Можно говорить и о
ювенальных технологиях, если процесс накопления правообразующего состава
касается несовершеннолетних подопечных. Автор выделяет следующие этапы
развития этого процесса: 1) выявление лица, нуждающегося в установлении над
ним опеки или попечительства, постановка его на учет, выяснение его мнения о
форме устройства там, где это возможно; 2) подбор и подготовка кандидатов в
опекуны (попечители), кроме случаев, когда этого не требуется, выявление
согласия будущего опекуна (попечителя); 3) принятие органом опеки и
попечительства решения об установлении опеки и попечительства и о назначении
конкретного опекуна или попечителя; 4) заключение договора об осуществлении
опеки или попечительства при их возмездном осуществлении. Данный этап не
присутствует там, где опека или попечительство осуществляются безвозмездно.
Прослеживая
каждый
этап
последовательного
накопления
элементов
правообразующего состава, диссертант раскрывает правовую природу заявления
единственного родителя о назначении его ребенку опекуна (попечителя) в случае
его смерти и предлагает включать его в завещание, составленное при
чрезвычайных ситуациях, как особое завещательное распоряжение и формулирует
содержание предлагаемой ст. 1139-1 ГК РФ. Уделено внимание также вопросу о
22
правовой природе согласия опекуна (попечителя) на осуществление опеки или
попечительства; по мнению автора, оно является односторонней сделкой.
Относительно правовой природы публично-правового акта об установлении опеки
или попечительства и о назначении опекуна или попечителя автор констатирует,
что публично-правовой по форме, данный акт лишь на первый взгляд выглядит
как административно-правовой по содержанию. В действительности, по мнению
диссертанта, он совмещает в себе два юридических факта. Одним из них является
сделка, на основании которой возникают обязательственно-правовые отношения
между гражданином и органом публичной власти, действующим от имени
публично-правового образования. Такую сделку можно расценить и как акцепт
предложения, направленного в адрес избранного кандидата в опекуны или
попечители, вступить в гражданско-правовые отношения с субъектом РФ в лице
органа опеки и попечительства. Другим юридическим фактом является публичноправовой акт, создающий для опекуна и попечителя правовой статус законного
представителя подопечного во внешних правоотношениях.
В пункте 2.3. «Договор об осуществлении опеки и попечительства»
отмечается, что данный договор может быть только правообразующим элементом
фактического состава в исследуемых правоотношениях. В статье 14 Закона
определена возможность установления опеки и попечительства по договору. В
зависимости от форм опеки и попечительства такой договор может именоваться
договором об осуществлении опеки и попечительства, договором о приемной
семье либо договором о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании).
Независимо от сферы его действия, данный договор можно определить как
соглашение, в силу которого одна сторона, лицо, назначенное опекуном
(попечителем). Обязуется охранять и защищать права и законные интересы
подопечного, совершать в его пользу все необходимые юридические и
фактические действия по оказанию социальных услуг. Другая сторона, субъект
Российской Федерации в лице органа опеки и попечительства, обязуется
обеспечить выплату опекуну (попечителю) вознаграждения за счет доходов от
имущества подопечного, либо за счет третьих лиц либо за счет средств бюджета
субъекта Российской Федерации. Данный договор заключается в пользу третьего
23
лица – подопечного – и характеризуется как взаимный консенсуальный договор о
возмездном оказании особого рода услуг – социальных услуг. Помимо условия о
предмете договора его существенными условиями, по мнению диссертанта,
являются условия о выплате опекуну (попечителю) вознаграждения, а также
условие о сроке действия договора, который не должен превышать пяти лет, что
должно быть указано в ст. 14 ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве». Анализируя
условие о вознаграждении, автор считает несправедливым указанное в ст. 14
закона положение о том, что свои обязанности опекун (попечитель) должен
исполнять с момента назначения его опекуном (попечителем), в то время как
вознаграждение выплачивается ему только с момента заключения договора. С
другой стороны, в работе делается вывод, что в криминализованном обществе
современной России такой способ выплаты вознаграждения, как пользование
имуществом подопечного, не отвечает цели защиты его прав и интересов.
В пункте 2.4. «Правоизменяющие и правопрекращающие юридические
факты в правоотношении по опеке и попечительству» отмечается, что
наиболее типичным правоизменяющим фактом в отношении несовершеннолетних
подопечных является перерастание опеки в попечительство по достижении
подопечным возраста 14-ти лет. В этом случае существенно изменяется в сторону
расширения правовой статус подопечного и в сторону сужения – правовой статус
опекуна,
поскольку
он
становится
попечителем.
Никакого
специального
переоформления опеки в попечительство не требуется. Значительную сложность
представляет
вопрос
юридических
фактов
разграничения
об
от
отграничении
некоторых
правоизменяющих,
что
правопрекращающих
вызвано
сложностью
стадий развития самого правоотношения: его изменения и
прекращения. По мнению автора, особенностью правоотношения по опеке и
попечительству является то, что перемена субъекта правоотношения (опекуна или
попечителя) является не правоизменяющим, а правопрекращающим фактом с
последующим
возникновением
нового
правоотношения.
Такова
позиция
законодателя, который предусмотрел в подобных случаях принятие акта об
освобождении или отстранении опекуна или попечителя от исполнения
обязанностей и акта о назначении нового опекуна или попечителя.
24
В работе
правовых
подробно излагаются проблемы разграничения оснований и
последствий
полного
прекращения
опеки
и
попечительства,
освобождения лица от осуществления опеки или попечительства и отстранения
его от исполнения обязанностей. Анализ оснований прекращения действия
договора об осуществлении опеки и попечительства приводит автора к выводу о
том, что с позиций понимания юридического состава как совокупности только
необходимых
и
достаточных
юридических
фактов
следует
признать
неприемлемым закрепление в СК РФ такого основания прекращения действия
договора о приемной семье, как прекращение гражданско-правовых обязательств,
поскольку это противоречит основным началам семейного законодательства. То
же самое можно констатировать по поводу возможности одностороннего отказа
от исполнения договора о приемной семье. Необходимо устранить противоречия в
регулировании правового статуса несовершеннолетних родителей в части их
возраста, с которого прекращается опека над их малолетними детьми, т.к. законом
об опеке без всякой необходимости изменена норма, содержащаяся в ст. 62 СК
РФ о прекращении такой опеки по достижении родителями, не состоящими в
браке, возраста 16-ти, а не 18-ти лет, как указано в законе.
Третья глава «Система, структура и содержание правоотношений по
опеке и попечительству» состоит из 4-х параграфов и посвящена разработке
теории
указанных правоотношений
на уровне современного правового
регулирования, а также анализу правового положения всех участников данного
правоотношения в современной России.
Пункт 3.1. «Система и структура правоотношений по опеке и
попечительству» посвящен теоретическим проблемам данных правоотношений.
С одной стороны, как отмечает автор, можно рассматривать правоотношение по
опеке и попечительству как единое целое, существующее от установления до
прекращения опеки и попечительства как правового состояния. С другой стороны,
это
целостное
правоотношение
состоит
из
отдельных
правоотношений,
складывающихся на различных стадиях его развития и между различными лицами.
В нем можно выделить публично-правовые отношения с явно выраженным
частно-правовым
акцентом
и
частно-правовые
25
отношения
с
элементами
публичности; внешние и внутренние правоотношения; личные неимущественные
и имущественные, вещно-правовые и обязательственно-правовые, абсолютные и
относительные, гражданско-правовые и семейно-правовые, в зависимости от
критерия, положенного в основу их классификации. В систему правоотношений
по опеке и попечительству включаются также регулятивные и охранительные
правоотношения,
причем сфера
действия
охранительных правоотношений
существенно расширилась с принятием ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве», что
является его несомненным достоинством. Таким образом, в общую сложную
структуру целостного правоотношения по опеке и попечительству включается ряд
более простых подструктур, образующих единую систему
правоотношений в
данной сфере. Автор отмечает, что теория правоотношений по опеке и
попечительству ранее разрабатывалась лишь с позиций семейного права; вопрос
об их системе не исследовался, а потому данный раздел работы так же, как и
глава 2, является теоретически значимым и характеризуется научной новизной.
Пункт 3.2. «Опекуны и попечители, их права и обязанности» посвящен
анализу правового положения активных субъектов правоотношений, носителей
активных прав и в абсолютном большинстве – активных обязанностей.
Несомненным достоинством действующего законодательства
является то, что
нормы,
и
устанавливающие
правовое
положение
опекунов
попечителей,
практически полностью унифицированы, за исключением норм СК РФ,
предусматривающих дополнительные обязанности этих лиц, связанные с
воспитанием своих подопечных. Помимо прав и обязанностей в характеристику
данных субъектов входит также их юридическая ответственность за неисполнение
или ненадлежащее исполнение ими возложенных на них обязанностей и за
нарушение прав и законных интересов подопечных. В работе подробно
характеризуется круг лиц, могущих и не могущих быть назначенными опекунами
и попечителями, а также их права и обязанности. Обращено внимание на то, что
многие функции попечителей, установленные законом, не распространяются на
лиц, ограниченных судом в дееспособности, в частности, функция по охране их
имущества, что, по мнению диссертанта, является просчетом
действующего
законодательства. Весьма критически оцениваются нормы, устанавливающие
26
имущественную ответственность опекунов и попечителей за несохранность их
имущества. В этих нормах прямо не упоминается о вине опекунов и попечителей в
его несохранности и в иных случаях ненадлежащего исполнения возложенных на
них обязанностей, что не стимулирует
граждан добровольно и безвозмездно
осуществлять опеку и попечительство.
В пункте 3.3. «Права подопечных» отмечается, что ГК РФ содержит
минимум информации об их правах именно как таковых, что вполне объяснимо,
так как в противном случае закон отступил бы от принципа равной для всех
граждан правоспособности и
пошел бы по пути дискриминации лиц с
ограниченными возможностями здоровья или несовершеннолетних. Особые
личные
неимущественные
права
подопечных
предусмотрены
лишь
для
несовершеннолетних в СК РФ. Таких прав, которые бы одинаково касались
несовершеннолетних и взрослых подопечных, ГК РФ не закрепил; однако в ст. 17
ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве» закреплены имущественные права
подопечных. Таким образом, анализ хотя и небогатой по объему, но весьма
значимой по содержанию информации о правах
подопечных дает основания
утверждать, что такие права существуют, хотя они не всегда излагаются в явной
текстовой форме, что снижает эффективность их восприятия и осознания самими
подопечными. Особенностью их правового статуса является отсутствие у них
каких-либо обязанностей, которым бы корреспондировали права опекунов и
попечителей. Подопечные являются носителями активных субъективных прав в
отношении опекунов и попечителей – права на собственные действия и права
требования,- а последние обладают
Обязанностью совершать определенные действия и реже – воздерживаться
от их совершения, т.е. не препятствовать подопечным в осуществлении их личных
неимущественных прав.
Пункт 3.4. «Правовое положение органов опеки и попечительства в
правоотношениях по опеке и попечительству» посвящен анализу полномочий
указанных органов, проблемам надзора с их стороны за деятельностью опекунов и
попечителей и контроля за деятельностью самих этих органов и их юридической
ответственности. В работе обращено внимание на противоречивость положения
27
органов опеки и попечительства как участников гражданских правоотношений, в
том числе и правоотношений, связанных с деятельностью по опеке и
попечительству. С одной стороны, они активно участвуют в различных
гражданских правоотношениях от имени публичных образований. С другой
стороны, они не имеют собственного интереса и сами по себе не обладают
гражданской правосубъектностью.
Подвергая критической оценке попытки
законодателя и правоприменительной практики наделить эти и подобные органы
статусом юридического лица, диссертант выражает твердое убеждение в
отсутствии у данных органов статуса юридического лица и гражданской
правосубъектности. Тем не менее, сам по себе этот факт еще не решает проблему
их участия в гражданско-правовых отношениях. В связи с этим заслуживает
внимания вопрос об особой, исключительной правоспособности таких органов,
который по существу только начал разрабатываться в науке гражданского права.
По мнению автора, данные органы обладают правоспособностью иного рода,
отличной от общей правоспособности, которая позволяет восполнять отсутствие
признаков юридического лица и выполнять государственные функции в
гражданском
обороте.
Поэтому
она
является
над-специальной
(сверх-
специальной), либо может называться более благозвучно - исключительная
правоспособность.
В связи с изложенным в часть первую ГК РФ необходимо внести положение
о
правоспособности
государственных
органов
и
органов
местного
самоуправления, поместив его в специальную статью 124-1 и назвав ее
"Государственные органы без образования юридического лица", наделив их
правоспособностью, которая,, может именоваться исключительной. Хотя ст. 28 ФЗ
РФ «Об опеке и попечительстве» именуется «Ответственность органов опеки и
попечительства», в действительности субъектами ответственности за незаконные
действия этих органов являются субъекты РФ в соответствии со ст. 1069 ГК РФ;
для наступления такой ответственности необходимо установить не только
незаконный характер действий (бездействия) органов опеки и попечительства, но
и конкретную вину их должностных лиц.
28
В Заключении
подводятся итоги исследования, формулируются его
результаты в виде теоретических выводов и практических рекомендаций по
существенному изменению подходов к правовому регулированию отношений в
сфере опеки и попечительства и о совершенствовании конкретных правовых норм,
регулирующих данные отношения.
По теме диссертации опубликованы следующие работы:
1. Магдесян Г.А. Правовая защищенность социальных прав граждан. /Материалы
всероссийской научно - практической конференции 17-18 апреля 2004г.:
«Проблемы становления гражданского общества на юге России».- Ставрополь:
изд-во ООО Базис, 2004.- С. 41-44 (0,25п.л.).
2.
Магдесян
Г.А.
Институт
опеки
и
попечительства
в
современном
законодательстве. /Материалы 6-й Российской научно-методической конференции
6-7
мая
2005г.
«Стратегия
социального
развития
России
в
условиях
глобализации».-М., изд-во РГСУ «Союз», 2005.-С.257-259 (0,25п.л.).
3. Магдесян Г.А. К вопросу о социальной защите
/Материалы
всероссийской
научно-практической
беспризорных детей.
конференции:
«Проблемы
становления гражданского общества на юге России».- Армавир: Ставропольское
изд-во ООО Базис, 2005.- С. 48-52 (0,5 п.л.).
4. Магдесян Г.А. К вопросу о семейной правосубъектности несовершеннолетних.
/Материалы 7-й Российской научно - методической конференции 10-11 мая 2006г.
«Наука и образование в условиях модернизации России».- Сочи, изд-во «Стерх»,
2006.-С. 134-141 (1 п.л.).
5. Магдесян Г.А. Основные направления реформирования законодательства об
органах опеки и попечительства. /Материалы конференции, посвященной 15летию юридического факультета КГАУ в г. Краснодар, 2006г.- Краснодар: изд-во
Краснодарского государственного аграрного университета, 2006.-с.127-132 (0.5
п.л.).
6. Магдесян Г.А. Опека и попечительство как правовой институт/Материалы
конференции,
посвященной 15-летию
29
юридического факультета
КГАУ
в
г.Краснодар,
2006.-
Краснодар:
изд-во
Краснодарского
государственного
аграрного университета, 2006.-с.238-242 (0,5 п.л.).
7. Магдесян Г.А. Обеспечение органами опеки и попечительства прав
несовершеннолетних
на
содержание.
/Материалы
научно
- практической
конференции: «Актуальные вопросы социальной политики в регионе». - Армавир:
Ставропольское изд-во ООО Базис, 2006.- с. 42-46 (0,5п.л.).
8. Магдесян Г.А. История развития института опеки и попечительства. //Научная
жизнь.- М., изд-во Наука, 2007.-№4.-с.98-101(0,5 п.л.).
В изданиях рекомендованных ВАК РФ:
9. Магдесян Г.А. Право несовершеннолетних на алименты и его обеспечение
органами опеки и попечительства //Российский криминологический взгляд,
2007.-№3. -с.274-277.(0,5п.л.).
30
Download