Тема № 2 СЕМЬЯ КОНТИНЕНТАЛЬНОГО ПРАВА

Тема № 2
СЕМЬЯ КОНТИНЕНТАЛЬНОГО
ПРАВА
1. Семья континентального права:
введение
Уголовно-правовая семья континентального права с точки зрения
её типологических основ интересна для изучения, поскольку
отечественное уголовное право, во многом выросшее в XIX в. из
немецкой уголовно-правовой доктрины, является типичной
уголовно-правовой
системой в границах
рассматриваемой семьи.
Семья континентального права
2
права.
Семья континентального права
3
2. История семьи континентального права
• Период варварского уголовного права (V–XII вв.)
На протяжении нескольких столетий варварские племена создают
свои королевства; властители последних даруют подданным
«правды», которые как и в Англии в части уголовно-правовой
преимущественно содержат
процессуальные постановления
и нацелены на регламентацию
процедур по разрешению
конфликтных ситуаций.
Остальные нормы посвящены
казуистической регламентации
размера композиционных
штрафов.
Семья континентального права
4
• Эпоха университетов (XII–XVIII вв.)
В университетах как противовес партикуляризму местных обычаев,
антихристианских в их карательной направленности, как символ
идеальной мыслимой канонико-правовой системы, как отражение
борьбы за соблюдение Божественного закона, отражением
которого является закон земной, рождается типологическая идея
семьи континентального права – идея закона.
Семья континентального права
5
Во Франции действовало до 400 сводов кутюмов (один из
наиболее известных – Кутюмы Бовези Филиппа де Бомануара,
датируемые XIII в.), акты парламентов (французских судебных
органов той эпохи), ордонансы и эдикты королевской власти.
Королевские ордонансы и эдикты издавались время от времени и
в основном устанавливали наказуемость деяний определенного
рода: отравлений, дуэлей, хищений казны и т.п.
Уголовный ордонанс от 26 августа 1670 г. (Ordonnance Criminelle)
был посвящен преимущественно процессуальному праву;
уголовно-правовые нормы в нем сводятся к разрозненным
постановлениям о наказаниях, их системе и порядке исполнения.
В Испании суды применяли разнообразные фуэрос (своды
обычного права), различавшиеся от местности к местности.
Попытки компиляции фуэрос (например, кастильские Las siete
partidas 1256–1263 гг. («Семь партид»), «Новый свод» 1567 г.) не
приводили к успеху: они так и не становились единым законом для
всей Испании.
Семья континентального права
6
На пространстве Священной Римской Империи
к началу XVIII в. наравне с Каролиной (1532 г.),
объединявшей в письменной форме нормы
римского и германского обычного права,
формально действующим признавалось
римское право и каноническое право;
правители отдельных земель право
законодательствовать самостоятельно.
• Benedikt Carpzov der Jüngere
(Practica nova Imperialis
Saxonica rerum criminalium,
XVII century)
• Clarus (Septem libri sententiarum
receptarum, XVI century)
• Farinacius (Concilia, practica
et theoria criminalis, XVI century)
Семья континентального права
7
Доклад Учредительному собранию
о проекте кодекса 1791 г., Мишель
Лепелетье де-Сан-Фаржо: «В
бесформенном хаосе наших старых
учреждений почти на каждом шагу
оскорблялась нравственность и
человечность. Невинные действия
или легкие ошибки возводились в
великие злодеяния. При одной
заподозренности в преступлении
наказание часто назначалось как
при совершении его. /Сам закон
толкал злодея к последней ступени
преступления, потому что с первого
же шага он находился на последней
ступени наказания/ /Несвязные
положения, без системы, принятые
в различные эпохи, под влиянием
потребностей данного момента, ни
разу не собранные в свод законов,
были разбросаны в объемистых
сборниках. О них порой забывали,
порой вновь вспоминали. Их
бессмысленная жестокость
дополнялась злоупотреблениями
иного рода – произволом судей».
Семья континентального права
8
• Современный период (XVIII век – настоящее время)
Истоки лежат в идеях европейского Просвещения. Формальное
начало – 1764 г., появление книги «О преступлениях и наказаниях»
маркиза Беккариа.
«Обрывки законов древнего народа-завоевателя, собранные
повелением государя, царствовавшего в Константинополе
двенадцать веков тому назад, перемешанные впоследствии с
обычаями лангобардов и скрытые в груде фолиантов,
наполненных запутанными толкованиями частных лиц, составляют
собрание преданий, в значительной части
Европы именуемых, однако, законами.
И поныне всюду – как это ни печально –
мнение Карпцовиуса, древний обычай,
отмеченный Кларусом, род пытки,
подсказанный с злобной угодливостью
Фаринацием, считаются законами,
хладнокровно применяемыми теми, кто
должен был бы с трепетом решать о
жизни и судьбе людей. Эти законы –
наследие самых варварских вековc»
(Беккариа).
Семья континентального права
9
«Философия Просвещения превратила закон в изъявление общей
воли, символ борьбы с абсолютизмом монархов, триумф
естественной справедливости, основанной на разуме. cС той
поры Кодекс начинает приобретать мифическую значимость и
делается чем-то вроде неизбежного предмета размышления для
любого интеллектуала или любого правителя» (Реми Кабрияк,
«Кодификации»).
Кодификация уголовного права Франции,
предпринятая императором Наполеоном
Бонапартом.
Уголовный кодекс 1810 г. разрабатывался
с 1801 по 1808 гг.; полтора года заняло
обсуждение уголовного кодекса в
Государственном совете;
с 12 по 20 февраля 1810 г. кодекс
принимается Законодательным корпусом
и 1 января 1811 г. вместе с уголовнопроцессуальным кодексом вступает
в силу.
Семья континентального права
10
• Кодекс был и реформаторским, и реакционным проектом
одновременно. Его основной целью было добиться защиты
общества; средством к этому послужила суровая карательная
система; идея исправления была чужда его составителям.
• Юридическая техника кодекса была великолепна. Абстрактные и
краткие положения суммировались в 74 статьи Общей и 410
статей Особенной части.
Семья континентального права
11
• «Ни одно нарушение, ни один проступок, ни одно преступление
не могут караться наказаниями, которые не были установлены
законом до их совершения» (ст. 4)
•
•«Соучастники преступления или проступка подлежат тому же
наказанию, что и виновники этого преступления или проступка, за
исключением случаев, когда закон постановляет иное» (ст. 59)
• «Нет ни преступления, ни проступка, если во время совершения
деяния обвиняемый был в состоянии безумия или если он был
принужден к тому силой, которой он не мог противостоять» (ст. 64)
• «Похитивший злостным образом не принадлежащую ему вещь
виновен в краже» (ст. 379)
Семья континентального права
12
Уголовное уложение Германской Империи от 15 мая 1871 г.
Его основой стали идеи кантианской и гегельянской философии и
постулаты классической школы уголовного права. Поворотным
пунктом в истории немецкой уголовно-правовой доктрины можно
считать выход работы Поля Ансельма Фейербаха «Пересмотр
уголовного права» в 1799 г. В этой и других своих работах
Фейербах создал единую теорию уголовного права, основанную на
принципах nulla poena sine lege, nulla poena sine crimene, nullum
crimen sine poena legali.
В целом первая половина XIX в. характеризуется в Германии
кодификацией уголовного законодательства, порвавшей связь со
средневековым уголовным правом, его неопределенностью и
анархией.
В 1869 г. прусское правительство публикует проект
Северогерманского уголовного кодекса. Проект без какого-либо
серьезного обсуждения и серьезных поправок стал законом в
1870 г. Прежде чем кодекс вступил в силу в 1871 г., германские
государства окончательно объединились в единый
государственный союз, так что 16 апреля 1871 г. кодекс был
объявлен общенемецким.
Семья континентального права
13
3. Общая характеристика семьи
континентального права
Континентальным юристом уголовный закон рассматривается как
карающий меч, призванный привнести порядок в общество.
«Мы наказываем для защиты общества. Защита общественного
интересаc есть основа наказания» (Анри Доннедье-де-Вабр,
1945 г.).
Уголовный кодекс 1810 г. – «кодекс из железа».
Смертная казнь предусматривалась в 30 случаях, в том числе за
незаконное лишение свободы, сопровождавшееся пытками,
угрозами смертью, ложным использованием властных полномочий
(ст. 344), квалифицированную кражу (ст. 381), поджог (ст. 434).
Отцеубийство (ст. 299) влекло не только публичное
гильотинирование, но и особый позор и мучения: осужденный
препровождался на место казни в рубашке, босиком, с черным
покрывалом на голове; перед отсечением головы ему отсекалась
кисть правой руки (ст. 13).
Семья континентального права
14
«Филантропические намерения Учредительного собрания, когда
оно отвергло и конфискацию и клеймение, были бесспорно
похвальны. Но не побоимся сказать, что это Собрание слишком
часто рассматривало людей не такими, какими они бывают, а
такими, какими их желательно видеть. Оно руководствовалось
надеждой на людское совершенство, что, к несчастью, не
оправдывается в действительности. И если подобное заблуждение
находит свое извинение в том вихре, который увлекал Собрание,
то нам, которые просвещены опытом и которые размышляют, не
увлекаемые страстями, нам не будет прощено непонимание
бесспорной действенности некоторых карательных мер,
недостаточно хорошо оцененных в 1791 г.» (Трейльяр, один из
составителей УК 1810 г.).
Семья континентального права
15
Школы уголовного права
Целостное направление уголовно-правовой мысли, заключающее
в себе обусловленные определёнными социально-философскими
установками особые взгляды на природу уголовного права, его
происхождение, цели и задачи, применимый инструментарий в
решении этих задач.
Каноническая школа уголовного права – Папская революция
конца XI – начала XII вв. На её волне возникла система права как
самостоятельное образование, а вместе с нею «класс
профессиональных адвокатов и судей, иерархия судов,
юридические школы, юридические трактаты и концепция права как
автономного, интегрированного, развивающегося свода принципов
и процедур» (Гарольд Дж. Берман).
Семья континентального права
16
Просветительно-гуманистическая школа: происходящая из
философских построений эпохи Просвещения и неразрывно
соединённая с именами Монтескьё, Вольтера, Беккариа и др.
•
•
•
•
Во-первых, это будущий принцип законности: «/Наказания за
преступления могут быть установлены только законом. Назначать их
правомочен лишь законодатель, который олицетворяет собой всё
общество/».
Во-вторых, это идея соразмерности между преступлением и
наказанием: «/Суровость наказания должна зависеть от тяжести
преступления».
В-третьих, это идея неотвратимости и быстроты наказания: «Чем
быстрее следует наказание за совершённое преступление и чем ближе
оно к нему, тем оно будет справедливее и эффективнее. /Не в
жестокости, а в неизбежности наказания заключается один из
наиболее эффективных способов предупредить преступления.
Неизбежность наказания, даже умеренного, всегда производит более
сильное впечатление, чем страх подвергнуться самому суровому
наказанию, если при этом существует надежда на безнаказанность».
В-четвёртых, это идея ненаказуемости мыслей, «законы не
наказывают намерение».
Семья континентального права
17
Классическая школа уголовного права. Её философские основы
заложены в трудах Иммануила Канта и Гегеля, а в уголовно-правовой
области у её истоков стоял Ансельм Фейербах. Видными
представителями классической школы в России являлись А.Ф.
Кистяковский, Н.С. Таганцев и некоторые другие.
•
•
•
•
•
•
•
•
•
нет наказания без закона, или nulla poena sine lege (что означало запрет
аналогии: «всякое причиняемое наказание предполагает закон
наказательный»)
нет наказания без преступления, или nulla poena sine crimene
нет преступления без законного наказания, или nullum crimen sine poena
legali
все равны перед законом
преступление является проявлением свободной воли субъекта
лицо может подлежать ответственности лишь за деяние (но не за мысли:
«ибо одно только внешнее деяние может нарушить право») и лишь за
виновное деяние, или nullum crimen sine culpa
наказание есть пропорциональное воздаяние за совершенное
преступление, поскольку последнее есть проявление свободной воли
личные особенности индивида не влияют на наказание, так как оно должно
быть соизмеримо лишь с совершенным деянием
судейское усмотрение при применении норм уголовного права должно
быть сведено к минимуму
Семья континентального права
18
Антрополого-социологическая (или просто социологическая)
школа уголовного права положила в основу теоретических
построений не уголовный закон и совершённое деяние, а личность
преступника, и стала родоначальницей самостоятельной науки
уголовно-правового цикла – криминологии.
Самым известным шагом в развитии этого направления стали
идеи Чезаре Ломброзо о «преступном человеке», отличном от
«нормального» человека по органическим и психическим чертам,
как наследственным, так и приобретённым.
В своей работе «Преступный человек» Ломброзо подробно
исследовал зависимость преступности от климата, географии,
расы, национальности, плотности населения,
обеспеченности едой, употребления алкоголя,
образования, возраста, экономического состояния,
наследственности, семейного положения,
профессии, занятости и других факторов.
Семья континентального права
19
•
•
•
«Преступление есть следствие болезненного изменения организма,
преимущественно головного или спинного мозга»
«по своему характеру преступник вполне напоминает дикаря, обычно
неподвижного и инертного, проявляющего, однако, время от времени
бурную деятельность на войне или охоте, которым он отдается
порывисто, до полного изнеможения своих сил»
«/Существуют типы преступников, которые, в свою очередь,
подразделяются на типы: мошенников, воров и убийц. В последнем
типе сосредоточены все характерные черты, тогда как в других типах
они менее резки. В этом типе ясно видны анатомические особенности
преступника, и в частности: весьма резкие лобные пазухи, очень
объёмистые скулы, громадные глазные орбиты, птелеиформный тип
носового отверстия, лемуров придаток челюсти»
Семья континентального права
20
Габриэль де Тард: «коллекция портретов, собранных Ломброзо,
напоминает ему фотографические альбомы его друзей», и
продолжение: «Разве тираны и артисты эпохи Возрождения в
Италии, столь же склонные совершать убийства, как и славные
деяния и величайшие произведения искусства, были чудовищами?
Они, наверное, не были чудовищами в физическом смысле и едва
ли были ими в смысле социальном. cНесколько черепов,
несколько мозгов убийц, взвешенных и измеренных в течение
нашей эпохи, – всё это прекрасно; но подвергали ли тому же
антропологическому исследованию тысячи воров, которых вешали
ежегодно на английских виселицах ещё только полвека тому
назад; казнённых на площади Montfaucon; трупы, качавшиеся по
ветру против ворот феодальных замков, на всех вершинах, перед
входами во все средневековые городаc? cКто сообщит нам о
форме их черепов и об их мозговых и телесных аномалиях, если
эти аномалии были? Кто проверит на них несомненность
существующих или предполагаемых типов, присущих, говорят нам,
злодеям всякой расы и всякой эпохи?».
Семья континентального права
21
На смену кратковременному увлечению «биологизацией»
уголовного права пришло понимание преступления и преступности
в целом как социального явления, а не как проявления
биологических аномалий, что привело к рождению уже собственно
социологической школы. Представители последней (Ф. Лист, А.
Принс, Г. Тард и др.; в России – М. Н. Гернет, Н. Н. Полянский, И.
Я. Фойницкий, А. А. Пионтковский (отец)) открыто провозгласили
прежде всего тезис о «вечности» преступности.
Заслугой социологической школы также стала разработка теории
факторов преступности, индивидуальных, физических и
социальных.
• необходимость наказания и уголовного права в целом
предопределяется необходимостью борьбы с индивидуальными
(личными) факторами преступности
• теория «опасного состояния» как ситуации, в которой как следствие
действия различных факторов (например, волевой способности
деятеля, его привычек, т.е. рода занятий и склада жизни) вероятность
совершения преступления определёнными людьми значительно
повышается, что требует и оправдывает применение принудительных
превентивных мер
Семья континентального права
22
Современный период развития уголовного права характеризуется
господством не традиционных школ уголовного права, а скорее
доминированием созданных на их основе эклектичных школ
(направлений).
• Во второй половине XX в. появилось «неоклассическое»
направление, в рамках которого наряду с сохранением
основных постулатов классической школы при анализе
преступления внимание уделяется также особенностям
личности виновного и их влиянию на назначаемое наказание.
• Продолжением социологической школы уголовного права с
включением некоторых идей классической школы стала теория
новой социальной защиты Марка Анселя.
• Определённое возрождение, связанное с развитием
медицинских наук, пережили и некоторые антропологические
представления. Современные исследования показывают, что
некоторые генетические и биологические факторы
действительно являются причиной некоторых разновидностей
агрессивно-преступного поведения (например, гормональный
уровень, работа серотонинергической системы).
Семья континентального права
23
4. Распространение семьи
континентального права в мире
Уголовное право Франции на настоящий момент представлено
уголовным кодексом от 22 июля 1992 г. (вступившим в силу 1
марта 1994 г.).
С точки зрения полноты кодификации уголовного права УК 1992 г.
не может считаться единственным источником уголовного права. В
нем отсутствуют нормы об уголовной ответственности
несовершеннолетних; многие материальные по характеру нормы
содержатся в УПК 1958 г. (например, об условном освобождении, о
давности). Уголовная ответственность устанавливается и другими
кодифицированными актами и некодифицированным
законодательством.
Семья континентального права
24
Основной массив законодательных положений нового УК был
принят 22 июля 1992 г.
Livre I : Dispositions générales
Livre II : Des crimes et délits contre les personnes
Livre III : Des crimes et délits contre les biens
Livre IV : Des crimes et délits contre la nation, l'État et la paix
publique
Livre IV bis : Des crimes et délits de guerre
Livre V : Des autres crimes et délits
Livre VI : Des contraventions
Livre VII : Dispositions relatives à l'Outre-Mer
Семья континентального права
25
Уголовное законодательство Германии представлено уголовным
кодексом 1871 г., который на настоящий момент по сути мало что
сохранил от своей первоначальной редакции.
Как и во Франции, в ФРГ уголовный кодекс не является
единственным источником уголовного права; в этой области
действует также так называемое «дополнительное» уголовное
право. Целый ряд уголовных запретов установлен неуголовным по
природе своей законодательством (Nebenstrafrecht).
Немецкое уголовное право в широком понимании этого понятия
различает (криминальное) уголовное право и право об
ответственности за административные правонарушения
• Основными видами наказания в криминальном уголовном праве
являются лишение свободы и денежный штраф.
• Основным правовым последствием административных
правонарушений является административное денежное
взыскание.
Семья континентального права
26
• Первый закон о реформе уголовного права (1969 г.): вместо
каторжной тюрьмы, тюрьмы, заключения и ареста было введено
единое наказание в виде лишения свободы
• Второй закон о реформе уголовного права (1975 г.): важные
структурные изменения в Общую часть кодекса
• Последняя основополагающая реформа Особенной части
Уголовного уложения была осуществлена в 1998 г. Шестым
законом о реформе уголовного права
• Кодекс международного уголовного права (Völkerstrafgesetzbuch,
2002 г.), который имплементировал в немецкое уголовное право
составы преступных деяний, предусмотренные в Римском статуте
Международного уголовного суда
Семья континентального права
27
Швейцарское законодательство представлено уголовным
кодексом 1937 г. и кантональным законодательством.
Данный кодекс является одним из самых стабильных в
континентальной уголовно-правовой семье.
Учитывая федеративный характер Швейцарии, уголовное
законодательство является также предметом ведения кантонов,
которые «обладают правомочиями определять наказуемость
нарушения кантональных предписаний, регулирующих применение
санкций за административные правонарушения, и кантональные
процессуальные предписания» (ст. 335 УК).
В Испании в настоящее время действует уголовный кодекс 1995 г.
Действовавшее до того уголовное законодательство (кодексы
1848 г. и 1870 г.) основывалось на французском уголовном кодексе
1810 г., отличаясь от него в сторону многословия.
Напротив, современный УК Испании представляет собой
исключительно национальный уголовный закон, отражающий
собственно испанские подходы к ряду институтов уголовного права
(например, к построению кодекса, классификации уголовно
наказуемых деяний).
Семья континентального права
28
В Финляндии действует Уголовное уложение 1889 г., принятое как
УУ Великого княжества Финляндского.
«Типичною чертою Финляндского Уложения является отсутствие в
нем теоретических определений и общих понятий, составляющих
предмет научной разработки. Текст Уложения старается давать
лишь правила, подлежащие практическому применению,
установление же общих юридических понятий предоставляется
теории и судебной практике. Этим Финляндское Уложение выгодно
отличается от многих новейших законодательных работ,
заполняющих иногда кодексы формулами теоретического свойства
и происхождения, нередко весьма спорными по существу.
cСоставители не гонялись за новинками, не увлекались
стремлением сказать “последнее слово науки”; они имели в виду
лишь практические жизненные цели. Уложение заключает в себе
много своеобразного; но своеобразность эта не есть
искусственность, не есть произведение личной фантазии какоголибо теоретика. Она является, так сказать, естественною – из
практической жизни и ее условий взятою. Для догматического и
исторического исследования Уложение дает интереснейший и
богатый материал» (Н.Д. Сергеевский)
Семья континентального права
29
В 1960-е годы началось тесное сотрудничество Скандинавских
стран в сфере уголовного права в результате создания
Скандинавского уголовно-правового комитета в 1960 году.
Работа над реформированием уголовного закона началась
в 1972 г.
• В результате первого этапа были реформированы составы
экономических преступлений и преступлений против
собственности (1991 г.).
• Самой значимой новеллой второго этапа реформирования было
введение уголовной ответственности юридических лиц с 1
сентября 1995 г.
• Третий этап – реформирование институтов общей части в 2004 г.
Семья континентального права
30