А.В. Шидловский ПРОБЛЕМЫ ЭФФЕКТИВНОСТИ НАКАЗАНИЯ В С О В Р Е М Е Н Н О М УГОЛОВНОМ ПРАВЕ БЕЛАРУСИ Международно-правоьые документы содержат ряд основополагаю­ щих н о р м - п р и н ц и п о в , касающихся регламентации гарантий соблю­ дения прав человека при назначении и и с п о л н е н и и наказания в на­ циональном законодательстве государств. Стандартные м и н и м а л ь ­ ные правила Организации Объединенных Н а ц и й в отношении мер, не связанных с тюремным заключением, 1990 г. в пункте 8.1, в частности, предписывают: «Судебный орган, имея в своем распоря­ жении выбор не связанных с тюремным заключением мер, должен при вынесении своего решения п р и н и м а т ь во внимание потребнос­ ти правонарушителя с точки зрения его возвращения к нормальной жизни в обществе, интересы защиты общества, а также интересы жертвы, с которой в надлежащих случаях следует проводить к о н сультации» 1 . Согласно пункту 58 М и н и м а л ь н ы х стандартных пра­ вил обращения с заключенными целью и оправданием приговора к тюремному заключению или вообще к л и ш е н и ю свободы является, в конечном счете, защита общества и предотвращение угрожающих ему преступлений. Этой цели можно добиться только в том случае, если по отбытии срока заключения и возвращении к нормальной ж и з н и в обществе правонарушитель оказывается не только гото­ вым, но и способным подчиниться законодательству и обеспечи­ вать свое существование 2 . В практике отечественного правосудия по уголовным делам на­ казание занимает главенствующее место среди уголовно-правовых средств достижения целей уголовной ответственности. Это под­ тверждается уже тем, что именно на основе предусмотренной в 1 Стандартные минимальные правила Организации Объединенных На­ ц и й в отношении мер, не связанных С тюремным заключением (Токийские правила): [Приняты резолюцией ТА 45/110 14 декабря 1990 г.]//Международные акты о правах человека: Сб. док. М.: НОРМА, 2000. С. 220. 2 Минимальные стандартные правила обращения с заключенными: [Одоб­ рены Экономическим и Социальным Советом в его резолюциях 663 С (XXIV) 31 июля 1 9 5 7 г. и 2076 (LXII) 13 мая 1977 г.] / / Т а м же. С. 199. -53- Уголовном кодексе Р е с п у б л и к и Беларусь (далее — У К ) системы видов н а к а з а н и й ф о р м и р у е т с я вся система с а н к ц и о н н о г о обеспе­ ч е н и я п р е с т у п л е н и й . Судебная практика п р и м е н е н и я видов нака­ з а н и я показывает их р а з л и ч н ы й воспитательно-исправительный э ф ф е к т . Поэтому э ф ф е к т и в н о с т ь системы н а к а з а н и й определяется не количеством предусмотренных в ней видов наказания, а эффективности каждого из них в достижении целей уголовной ответственности. По сей день в науке уголовного права не выработано единое определение п о н я т и я э ф ф е к т и в н о с т и н а к а з а н и я . Мыслится, что э ф ­ фективность уголовного наказания должна определяться с помощью объективного к р и т е р и я . В качестве такого к р и т е р и я может высту­ пать степень д о с т и ж е н и я уголовным н а к а з а н и е м целей уголовной ответственности п р и м и н и м а л ь н о й его р е п р е с с и в н о с т и . Т а к и м об­ разом, критерием определения э ф ф е к т и в н о с т и н а к а з а н и я , по на­ шему м н е н и ю , я в л я е т с я оптимальное достижение и л и способность д о с т и ж е н и я всех целей уголовной ответственности при м и н и м а л ь ­ ной затрате карательных средств. Устойчивыми п о к а з а т е л я м и п р и этом я в л я ю т с я уровень рецидива (для специального предупрежде­ н и я ) и уровень п е р в и ч н о й преступности ( д л я общего предупреж­ дения). В с в я з и с э т и м система н а к а з а н и й должна быть д е т е р м и н и р о ­ вана и м е н н о ц е л я м и уголовной ответственности. Гармоничность системы должна обеспечиваться согласованностью н а к а з а н и й меж­ ду собой по объему карательно-воспитательного воздействия на п р е с т у п н и к а , в о з м о ж н о с т ь ю п л а в н о г о перехода от одного вида н а к а з а н и я к другому. Поэтому далее будут рассмотрены с а м ы е проблемные аспекты системы наказаний, предусмотренной в дейст­ вующем УК. УК 1999 г. называет 11 основных видов н а к а з а н и я : обществен­ н ы е работы, ш т р а ф , л и ш е н и е права занимать определенные долж­ ности или заниматься определенной деятельностью, исправительные работы, ограничение по военной службе, арест, ограничение свобо­ ды, направление в д и с ц и п л и н а р н у ю воинскую часть, л и ш е н и е с в о ­ боды, п о ж и з н е н н о е з а к л ю ч е н и е , с м е р т н а я к а з н ь (ч. 1 ст. 48 У К ) . К дополнительным отнесены два вида наказания: лишение воинского или специального звания и к о н ф и с к а ц и я имущества ( ч . 2 ст. 48 У К ) . В части 3 статьи 48 УК указаны три вила н а к а з а н и я , которые могут применяться в качестве не только основного, но и дополнительного ( с м е ш а н н ы е н а к а з а н и я ) : общественные работы, ш т р а ф и л и ш е н и е права занимать определенные должности или заниматься опреде­ л е н н о й деятельностью. Важно отметить, что более половины из предусмотренных УК н а к а з а н и й не с в я з а н ы с лишением свободы. -54- Уголовный закон располагает виды н а к а з а н и й в порядке от ме­ нее к более строгому. Аналогичная последовательность видов нака­ з а н и я соблюдена и в с а н к ц и я х статей Особенной части У К . Т а к а я модель системы н а к а з а н и й в УК предлагает суду рассмотреть сна­ чала возможность п р и м е н е н и я более мягкого н а к а з а н и я из числа предусмотренных в санкции за конкретное преступление. Согласно части 2 статьи 62 УК наказание в виде л и ш е н и я свободы может быть назначено л и ш ь при условии, что цели уголовной ответствен­ ности не могут быть достигнуты применением более мягкого нака­ з а н и я , предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Д а н н о е положение соответствует п р и н ц и п у гуманизма и о р и ­ ентирует суды на и з бр а н и е справедливо!! меры н а к а з а н и я в и н о в н о ­ му в преступлении лицу. Любое отдельно взятое н а к а з а н и е несет в себе определенный объем кары и имеет свою ф у н к ц и о н а л ь н у ю направленность. Н а к а ­ з а н и я , не с в я з а н н ы е с и з о л я ц и е й осужденного от общества, ориен­ тированы на его ресоциализацию. Очевидный приоритет в системе н а к а з а н и й с точки з р е н и я достижения целей п р е в е н ц и и законода­ телем закреплен за л и ш е н и е м свободы, которое занимает первое место в системе с а н к ц и о н н о г о обеспечения преступлений и предус­ мотрено в 542 с а н к ц и я х (84%) статей Особенной части УК (с уче­ том и з м е н е н и й и д о п о л н е н и й от 4 я н в а р я 2003 г.). Из 11 основных н а к а з а н и й два вида — смертная к а з н ь и, как альтернатива е й , п о ж и з н е н н о е заключение — я в л я ю т с я исключи­ тельными и п р и м е н я ю т с я за особо т я ж к и е преступления, с о п р я ­ ж е н н ы е с умышленным л и ш е н и е м ж и з н и человека при отягчаю­ щих обстоятельствах (ст.ст. 58—59 У К ) . Эти наказания предусмотре­ ны за 14 видов преступлений, семь из которых я в л я ю т с я преступ­ л е н и я м и против мира, безопасности человечества и военными прес­ туплениями. С м е р т н а я казнь и п о ж и з н е н н о е заключение не могут быть н а з ­ начены л и ц а м , совершившим преступление в возрасте до 18 лет, женщинам и мужчинам, достигшим ко дню постановления приго­ вора 65 лет (ч. 2 ст. 58, ч. 2 ст. 59 У К ) . Кроме того, смертная казнь не назначается за приготовление к преступлению и покушение на преступление (ч. 2 ст. 67 У К ) . За последние годы в структуре применяемых в Республике Б е ­ ларусь мер н а к а з а н и я доля смертной казни значительно снизилась за счет увеличения числа осужденных к пожизненному заключе­ н и ю . Т а к , к в ы с ш е й мере н а к а з а н и я б ы л о осуждено: в 1998 г.— 47 человек (0,08%), в 1999 г.- 13 (0,02%), в 2000 г.- 4 (0,01%), 2001г.- 7 ( 0 . 0 1 % ) , 2002 г.- 4 ч е л о в е к а ( 0 , 0 1 % ) ; к п о ж и з н е н -55- н о м у з а к л ю ч е н и ю : в 1998 г.- 3, в 1999 г.- 29 (0,1%), в 2000 г.18 (0,09%), в 2001 г.- 11 (0,02%), в 2002 г.- 21 человек (0,11%)'. Пожизненное заключение обусловлено, к а к правило, превентив­ ными целями и выступает в качестве альтернативы высшей мере н а к а з а н и я — смертной к а з н и . По объему воздействия оно вполне может существовать самостоятельно, поэтому в дальнейшем возмож­ но исключение смертной казни из с а н к ц и й статей Особенной час­ ти УК. К сожалению, осуществлению этой идеи по ряду объективных причин препятствует действующая уголовно-исполнительная система. Во-первых, чрезвычайно сложная ситуация сегодня создана неадекват­ ным соотношением количества осужденных к пожизненному заключе­ нию и количеством соответствующих им мест в исправительных коло­ ниях особого режима. Во-вторых, это проблема собственно содержания таких осужденных и прежде всего материального обеспечения. Впервые УК Беларуси предусмотрел наказание в виде общес­ твенных работ (ст. 49 У К ) , выдвигая его на первое место в иерар­ хии пилон наказаний (ч. 1 ст. 48 У К ) . Д а н н а я мера заключается в выполнении осужденным в свободное от основной работы или уче­ бы время бесплатного труда в пользу общества, вид которого опре­ деляется органами, ведающими применением общественных работ ( ч . 1 ст. 49 У К ) . Общественные работы устанавливаются на срок от 60 до 240 ч и отбываются не свыше 4 ч в день ( ч . 2 ст. 49 У К ) . Общественные работы могут применяться в качестве как основно­ го, так и дополнительного наказания к штрафу или л и ш е н и ю права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ч. 3 ст. 49 У К ) . Подобное наказание практикуется во многих странах мира: Ш в е ц и и , Н о р в е г и и , И т а л и и , Ф р а н ц и и , Англии, Австрии, в ряде штатов С Ш А , Д а н и н , Бельгии, Б р а з и л и и и др. 2 Общественные работы исполняются согласно части 1 статьи 23 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Беларусь (далее — У И К ) уголовно-исполнительными и н с п е к ц и я м и п о месту житель­ ства осужденного на объектах, определяемых местными и с п о л н и ­ тельными и распорядительными органами по согласованию с уго­ ловно-исполнительными инспекциями. З а к о н не определяет, какой 1 См.: Судебная система Республики Беларусь: Информ. о рассмотрении судами Республики Беларусь уголовн.. гражд. и административ. дел в 1999 г.: Материалы к итоговой коллегии Минюста Республики Бела­ русь. Мн., 2000. С. 26; Система общих судов Республики Беларусь: И н форм.-справ, материалы к итоговому заседанию Президиума Верховн. Суда Республики Беларусь и коллегии Минюста Ресублики Беларусь. Мн., 2001. С.31; Система судов Республики Беларусь: Информ.-справ, м а териалы к о в т о р о м у съезду с у д е й Р е с п у б л и к и Беларусь. М н . , 2002. С . 35. 2 Хомич В . М . Формы реализации уголовной ответственности. Мн.: Изд-во Бел госуниверситета, 1998. С. 60. -56- формы собственности (частной, государственной) могут быть эти о р г а н и з а ц и и . В Германии, н а п р и м е р , общественно полезные работы и с п о л н я ю т с я в больницах, детских домах, домах престарелых и других «учреждениях общественной пользы» 1 . В УК предусмотрены три вида н а к а з а н и я , при и с п о л н е н и и кото­ рых государство вынуждено обращаться по поводу трудоустройст­ ва осужденного к учреждениям вне уголовно-исполнительной систе­ м ы : общественные работы, исправительные работы и ограничение свободы. По нашему м н е н и ю , осуществление контроля за и с п о л н е ­ нием н а к а з а н и я наиболее э ф ф е к т и в н о со стороны государства, т.е. когда н а к а з а н и е отбывается в организациях, полностью и л и частич­ но основанных на государственной собственности. Во-первых, это обусловлено публичным характером реализации уголовной ответ­ ственности. Во-вторых, послужит предупреждению вероятного к о н ­ ф л и к т а между интересами и с п о л н е н и я приговора и частными инте­ ресами учредителей соответствующей о р г а н и з а ц и и . И т а к , ситуация, когда уголовно-исполнительным органам необхо­ димо решать вопрос о трудоустройстве осужденного, возникает в трех случаях. Поход к его решению, считаем, должен быть д и ф ф е ­ р е н ц и р о в а н н ы м . Н а и м е н е е остра проблема п р и м е н и т е л ь н о к испра­ вительным работам, отбываемым на предприятии частной ф о р м ы собственности, где осужденный работал до постановления пригово­ ра. В этом случае интересы н а н и м а т е л я ущемляются м и н и м а л ь н о . Сложнее обстоит дело, когда нанимателю «навязывают» работ­ ника при и с п о л н е н и и общественных работ и л и исправительных ра­ бот, назначенных судом лицу, не работавшему на момент постанов­ л е н и я приговора. В подобном случае наниматель должен иметь право отказаться от заключения трудового договора с осужденным, исходя из интересов собственного п р е д п р и я т и я . П р и изучении материалов уголовных дел о хищениях имущес­ тва (ст.ст. 205—212 У К ) , рассмотренных р а й о н н ы м и ( г о р о д с к и м и ) судами Республики Беларусь в 2001 г., нередко обнаруживалось, что н а к а з а н и е в виде исправительных работ назначается осужден­ ным, которые нигде не работают 2 . На наш взгляд, п р и м е н я т ь дан­ ное н а к а з а н и е к неработающему осужденному нежелательно. Т а к а я практика создает в настоящее время ряд дополнительных проблем в процессе и с п о л н е н и я исправительных работ, связанных с трудо1 Клепицкий И.А. Преступление, административное правонарушение и наказание в России в свете Европейской Конвенции о правах челове­ ка // Государство и право. 2000. № 3. С. 73. 2 Суд Железнодорожного района г. Гомеля. Архив. 2001, д. № 1/247; Суд Московского района г. Бреста. Архив. 2001, д. № 1/236; Суд Московско­ го района г. Минска. Архив. 2001, д. № 1/364. -57- устройством осужденного и прежде всего его трудоустройством по специальности. Радикальным решением этой проблемы является закрепление в У И К правила о том, что общественные, а также исправительные работы, назначенные лицу, не работавшему на день постановления приговора, должны отбываться па предприятиях государственной ф о р м ы собственности. В отношении ограничения свободы наиболее оптимальным пред­ ставляется решение проблемы трудоустройства осужденного путем заключения договоров между уголовно-исполнительными органами и соответствующими организациями как государственной, так и частной ф о р м собственности. УК 1999 г., регламентируя наказание в виде штрафа, сохранил положения УК 1960 г., д и ф ф е р е н ц и р о в а в порядок его п р и м е н е н и я . Т а к , минимальная и максимальная границы штрафа увеличиваются в зависимости от категории преступлений: за преступления, не пред­ ставляющие большой общественной опасности,— в пределах от 50 до 500 базовых величин; за менее тяжкие преступления — от 300 до 1000 базовых величин. Минимальные и максимальные пределы уве­ личиваются в два раза, если преступление совершено из корыстных побуждений (ч. 2 ст. 50 У К ) . В случае невозможности в з ы с к а н и я штрафа при отсутствии п р и з н а к о в уклонения от его уплаты суд по представлению органа, на который возложено исполнение пригово­ ра, заменяет штраф общественными работами (ч. 3 ст. 50 У К ) . Ш т р а ф может применяться как основное, так и дополнительное наказание. В связи с этим возникает вопрос о том, когда может назначаться ш т р а ф в качестве дополнительного н а к а з а н и я . Статья 50 УК не содержит указаний но этому поводу, отмечая лишь в части 1, что ш т р а ф применяется «в случаях, установленных настоящим К о ­ дексом». Кроме того, установленные в части 2 статьи 50 пределы размера штрафа должны распространяться и в случае п р и м е н е н и я его как дополнительного н а к а з а н и я . Проведенное нами изучение различных по категориям уголовных дел, рассмотренных судами первой инстанции в 2001—2002 гг., показывает, что штраф в качест­ ве дополнительного наказания практически не назначался. Полага­ ем, что в санкциях статей Особенной части УК следует прямо ука­ зать, в каких именно случаях штраф применяется дополнительно к основному наказанию ( н а п р и м е р , установить в ст. 50 УК критерии назначения штрафа как дополнительного н а к а з а н и я ) . Поэтому сле­ дует согласиться с теми учеными, которые предлагают эти вопросы особо оговорить в з а к о н е 1 . 1 См.: ДуюновВ.К., Цнетииович А.Л. Дополнительные наказания: теория и практика. Фрунзе. 1986. С. 104—105; Хомич В . М . Формы реализации уго­ ловной ответственности. Мн.: Изд-во Белгосуииверситета, 1998. С. 60-61. -58- З н а ч и т е л ь н о увеличен круг преступлений, за которые установ­ лено наказание в виде штрафа. Однако ожидаемый з ф ф е к т от прак­ т и к и назначения штрафа не наступил. Наоборот, количество осуж­ денных к штрафу в 2001—2002 гг. резко сократилось и составило 2464 (4,9%) и 1409 человек (2,63%) соответственно 1 (в 2000 г. было осуждено 7375 человек (12,9%) 2 ). Д и ф ф е р е н ц и а ц и я объема карательного воздействия штрафа за­ висит от тяжести совершенного преступления и материального п о ­ л о ж е н и я виновного. В.М. Хомич обращает в н и м а н и е на то, что «в законодательной основе системы установления, п р и м е н е н и я и и с ­ полнения штрафа лежит неприемлемое... начало, которое, по сущест­ ву, превратило денежный штраф в к о н ф и с к а ц и ю (имущественный штраф)»>. Эффективность исправительного воздействия штрафа бу­ дет высокой тогда, когда он исполняется в пределах денежных до­ ходов осужденного. Средний уровень денежных доходов населения в Республике Беларусь невысок. Д л я того чтобы ш т р а ф в системе уголовных с а н к ц и й и судебной п р а к т и к е стал доминирующим на­ казанием, необходимо: снизить его минимальные пределы; з а к р е ­ пить в УК положение о том, что ш т р а ф назначается исключитель­ но в пределах денежных доходов осужденного. В системе н а к а з а н и й УК 1999 г. сохранил исправительные рабо­ ты, которые устанавливаются на срок от шести месяцев до двух лет и отбываются па основании приговора суда по месту работы осуж­ денного ( ч . 1 ст. 52 У К ) . Уголовный закон повышает пределы удер­ жаний из заработка осужденного в доход государства — от 10 до 2 5 % (ч. 2 ст. 52 У К ) . Часть 3 статьи 52 УК определяет круг л и ц , к кото­ рым данное наказание не может п р и м е н я т ь с я . Согласно части 5 статьи 1 Закона Республики Беларусь от 4 января 2003 г. в данный пе­ речень включены иностранные граждане и не проживающие посто­ я н н о в Республике Беларусь лица без гражданства (п.7 ч.З ст. 52 УК). В частях 4—6 статьи 52 УК закреплены случаи, когда исправитель­ ные работы заменяются другими видами н а к а з а н и я . Удельный вес осужденных к исправительным работам в дина­ м и к е мер н а к а з а н и я в Республике Беларусь по сравнению с други­ ми в и д а м и н а к а з а н и й в ы с о к : в 1995 г.— 23,7%; в 1996 г.— 21,5%, в 1997 г.- 15,3%; в 1998 г.- 15,4%; в 1999 г.- 16,6%; в 2000 г.1 Система судов Республики Беларусь: Информ.-справ, материалы ко вто­ рому съезду судей Республики Беларусь. Ми., 2002. С. 35. 2 Система общих судов Республики Беларусь: Информ.-справ, материалы к итоговому заседанию Президиума Верховн. Суда Республики Бела­ русь и коллегии Минюста Республики Беларусь. Ми., 2001. С.31. 3 Хомич Б. На пути формирования эффективной уголовной политики// Судовы веснiк. 2001. № 4 . С. 54. -59- 17,9%, в 2001 г.- 25,6%, в 2002 г.- 27,32%'. По результатам п р и м е ­ нения данного н а к а з а н и я рецидив преступлений в судебной прак­ тике м и н и м а л ь н ы й . Оценивая перспективы исправительных работ как наказания, от­ метим следующее. В условиях нынешней системы хозяйствования в Республике Беларусь это наказание будет пока сохранять относи­ тельно стабильный удельный вес в динамике наказаний, так как исполняется, как правило, в организациях государственной формы собственности по месту работы осужденного и э ф ф е к т и в н о в до­ стижении целей уголовной ответственности. О д н а к о с развитием и утверждением в хозяйственном секторе э к о н о м и к и отношений част­ ной собственности такое наказание будет неприемлемым ввиду труд­ ностей его и с п о л н е н и я . Наниматель имеет право отказаться от за­ ключения трудового договора с не работавшим у него до постанов­ ления приговора осужденным в интересах собственного предприя­ т и я . Поэтому вполне рациональным видится решение этой пробле­ мы, которое предлагает В.М. Хомич: «...исправительные работы с элементами материальной кары должны трансформироваться в раз­ новидность штрафа.., а элементы... трудовой ресоциализации — в наказание в виде привлечения к обязательным работам» 2 . Новым в системе наказаний УК 1999 г. является наказание в виде ограничения свободы. По УК 1960 г. оно было известно как условное осуждение к л и ш е н и ю свободы с о б я з а т е л ь н ы м привлечением осужденного к труду (ст. 23'). Доля применения этой меры в структуре мер наказания в Республике Беларусь последние годы стабильна: в 1995 г.- 8,5%, в 1996 г.- 7,8%, в 1997 г.- 7,9%, в 1998 г.- 7,6%, в 1999 г.- 7,9%, в 2000 г.- 7,8%, в 2001 г.- 10%, в 2002 г.- 11,38% 3 . 1 См.: Судебная система Республики Беларусь: Информ. о рассмотрении судами Респ. Беларусь уголов., гражд. и административ. дел в 1999 г.: Материалы к итоговой коллегии Минюста Республики Беларусь. Мн., 2000. С. 27; Система общих судов Республики Беларусь: Информ.-справ, материалы к итоговому заседанию Президиума Верховн. Суда Респуб­ лики Беларусь и коллегии Минюста Республики Беларусь. Мн., 2001. С. 3 1 ; Система судов Республики Беларусь: Информ.-справ. материалы ко второму съезду судей Республики Беларусь. Мн., 2002. С. 35. 2 Хомич В.М. Формы реализации уголовной ответственности. С. 59. 3 См.: Судебная система Республики Беларусь: Информ. о рассмотрении су­ дами Республики Беларусь уголов., фажд. и административ. дел в 1999 г.: Материалы к итоговой коллегии Минюста Республики Беларусь. Мн., 2000. С. 27; Система общих судов Республики Беларусь: Информ.-справ. материалы к итоговому заседанию Президиума Верховн. Суда Республи­ ки Беларусь и коллегии Минюста Республики Беларусь. Мн., 2001. С. 3 1 ; Система судов Республики Беларусь: Информ.-справ. материалы ко второму съезду судей Республики Беларусь. Мн., 2002. С.35. -60- Ограничение свободы состоит в нахождении осужденных в усло­ виях осуществления за ними надзора с обязательным привлечением к труду в местах, определяемых органами, ведающими и с п о л н е н и ­ ем наказанием ( ч . 1 ст. 55 У К ) , и устанавливается на срок от шести месяцев до п я т и лет ( ч . 2 ст. 55 У К ) . О т н о ш е н и е к этому наказанию в уголовно-правовой литературе неоднозначно. Одни авторы ( н а п р и м е р , O.K. Б е л я в с к а я , И . М . Галь­ перин, Л . С . М и х л и н , Н.А. Стручков, А.Л. Ц в е т и н о в и ч ) обосновыва­ ют статус ограничения свободы к а к самостоятельного вида наказа­ н и я . Другие (И.А. К л е п и ц к и й , В.М. Хомич) полагают, что оно не должно предусматриваться в системе н а к а з а н и й . Необходимо заме­ тить, что условное осуждение к л и ш е н и ю свободы с обязательным привлечением осужденного к труду (ст. 231 УК 1960 г.) фактически я в л я л о с ь н а к а з а н и е м 1 . П о масштабам правоограничений о н о п р е во< ходило все н а к а з а н и я , не с в я з а н н ы е с л и ш е н и е м свободы 2 . П р и ­ менительно к этой уголовно-правовой мере статья 51 УК 1960 г. предусматривала возможность условно-досрочного освобождения от н а к а з а н и я и л и замену его более м я г к и м . Т а к и м образом, по правоограничениям д а н на я мера была нака­ занием, по избранной законодателем терминологии («условное осужде­ н и е * ) — пробацией. Поэтому возведение ограничения свободы в ста­ тус самостоятельного наказания не вызывает возражений. Проблема заключается в другом — в перспективе и с п о л н е н и я ограничения свободы. Такое н а к а з а н и е в условиях рыночной э к о н о м и к и трудно­ реализуемо, поскольку неизбежно будет возникать вопрос обеспе­ чения осужденных работой. Согласно части 1 статьи 44 У И К это наказание отбывается в исправительных учреждениях открытого типа. По режимным условиям отбывания о н и , по существу, не отли­ чаются от условий отбывания л и ш е н и я свободы в исправительных колониях-поселениях. Поэтому можно признать перспективной п о ­ з и ц и ю В.М. Хомича о целесообразности поглощения ограничения свободы л и ш е н и е м свободы с отбыванием его в условиях открытой и з о л я ц и и осужденного от общества 3 . В УК предусмотрен ряд н а к а з а н и й , связанных с характером прес­ тупления и с п е ц и а л ь н ы м и п р и з н а к а м и субъекта, его совершившего: л и ш е н и е права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, ограничение по военной службе, на1 Горелик И.И., Тишкевич И.С. Применение уголовного законодательстиа в судебной практике Б С С Р . Мн.: Изд-во Белгосуниверситета, 1982. С. 39-40. 2 Ефимов М.А., Шкурко В.А. Совершенствование уголовно-правовых норм борьбы с преступностью. Мн.: Изд-во Белгосуниверситета, 1980. С. 12—13. 3 Хомич В. // Судовы веснiк. 2001. № 4. С. 53-55. -61- правление в дисциплинарную воинскую часть, лишение воинского или специального з в а н и я , к о н ф и с к а ц и я имущества. Из содержания статьи 51 УК, регламентирующей наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, выделим следующие положения. Во-первых, размер н а к а з а н и я определяется судом в зависимости от характера и тяжести совершенного преступления. Во-вторых, оно может назначаться судом в качестве дополни­ тельного н а к а з а н и я и в случаях, не предусмотренных в статье О с о ­ бенной части Кодекса, исходя из характера совершенного л и ц о м преступления, связанного с занимаемой должностью или с занятием определенной деятельностью. В теории уголовного права подобное правило обосновывали И . М . Гальперин, В.К. Дуюнов, Ю.Б. Мель­ никова, Л.Л. Цветинович, M . I I . Становский и др. И . И . Горелик п и ­ сал, что не исключается возможность п р именени я этих мер как до­ полнительных и по тем статьям УК, где они предусмотрены в ка­ честве одной из основных мер н а к а з а н и я 1 . Л и ш е н и е права занимать определенные должности или заниматься определенной деятель­ ностью предусмотрено и ш и р о к о применяется в качестве дополни­ тельного н а к а з а н и я в странах континентальной правовой системы ( § 4 4 , 4 5 У К Ф Р Г ; ст.ст. 1 3 1 - 1 0 , 1 3 1 - 1 6 , 1 3 1 - 4 3 У К Ф р а н ц и и ; ст.ст. 54-57 УК И с п а н и и ; п п . 3, 4 ст. 54 УК К Н Р ; ст. 27 УК Эсто­ н и и ; ст. 41 УК Казахстана и др.). В третьих, л и ш е н и е права не может применяться в качестве до­ полнительного наказания к общественным работам и штрафу. Соглас­ но части 4 статьи 51 УК при назначении данного н а к а з а н и я в ка­ честве дополнительного к исправительным работам его срок исчис­ ляется со дня начала отбывания основного наказания. П р и назначе­ н и и этого наказания в качестве дополнительного к аресту, ограни­ чению или лишению свободы оно распространяется на все время отбывания осужденным основного наказания и сверх того — на срок, установленный приговором. В динамике применяемых в Республике Беларусь мер наказа­ н и я удельный вес данного н а к а з а н и я небольшой: в 2000 г. к л и ш е ­ нию права занимать определенные должности или заниматься опре­ деленной, деятельностью б ы л осужден. 81 человек, в 2 Q Q 1 с— 280\ 2 в 2002 г . - 3 6 1 . 1 Горелик И.И. Преступления, опасные для жизни и здоровья (поставление в опасность и оставление в опасности): Лвтореф. дне, ... д-ра юрид. наук. Л., 1965. С. 20. 2 См.: Система общих судов Республики Беларусь: Информ.-справ. мате­ риалы к итоговому заседанию Президиума Верховн. Суда Республики Беларусь и коллегии Минюста Республики Беларусь. Мн., 2001. С 31: Система судов Республики Беларусь: Информ.-сирин, материалы ко вто­ рому съезду судей Республики Беларусь. Мн., 2002. С. 35. -62- Применять наказания, сходные с природой совершенного преступ­ 1 л е н и я , предлагает В.В. Марчук . Н а к а з а н и е , которое соответствует не только тяжести совершенного преступления, но и его характеру, в наибольшей степени может обеспечить исправление преступника. Однако отдельные из предусмотренных уголовным законом наказа­ н и й с точки зрения э ф ф е к т и в н о с т и исправительного воздействия на осужденного вызывают с о м н е н и я . Ограничение но военной службе является новым видом наказа­ н и я , которое по своей сути представляет исправительные работы. В соответствии с частью 1 статьи 53 УК данное наказание назначает­ ся офицерам и иным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, на срок от трех месяцев до двух лет за совершение воинских преступлений, а также вместо исправительных работ, пре­ дусмотренных за и н ы е преступления. Из денежного содержания осужденного производится удержание в доход государства в раз­ мере, установленном п р и г о в о р о м суда, в пределах от 10 до 2 5 % ; во время отбывания наказания он не может быть повышен в долж­ ности, воинском з в а н и и , а срок н а к а з а н и я не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания (ч. 3 ст. 53 У К ) . Отметим также, что численность Вооруженных С и л Респуб­ л и к и Беларусь невелика, и доля ограничения по военной службе в сравнении с другими видами наказаний является незначительной. В уголовно-правовой литературе к ограничению по военной служ­ бе отношение неоднозначное. Так, В.М. Хомич считает, что «введение такого наказания аномально для любой системы комплектования ар­ мии» и что «осужденный о ф и ц е р в Вооруженных Силах уже не о ф и ц е р , его авторитет подорван, он не способен быть начальником для подчиненных...» 2 Рассуждения э т и , конечно, имеют под собой о с н о в а н и я . Если о ф и ц е р , с о в е р ш и в ш и й преступление, оставлен на службе в Вооруженных Силах, то уголовная кара должна быть для него действенной и психологически п р и ч и н я ю щ е й страдания, что может заключаться в л и ш е н и и присвоенного воинского звания, пра­ ва занимать на определенный срок свою должность, а также рав­ нозначные ей и более высокие должности. Наконец, перед Вооружен­ ными Силами не должна ставиться задача обеспечения исполнения 1 Марчук В.В. Уголовно-правовые средства обеспечения исполнения обви­ нительного приговора: Автореф. лис.... канд. юрид. наук. Мн., 1996. С. 14. 2 См.: Хомич В.М. Система санкций в Уголовном кодексе и ее социаль­ но-правовая оценка // Теоретическое и правовое обеспечение реформы в сфере борьбы с преступностью в Республике Беларусь: Материалы междунар. науч.-практ. конф. (Минск, 22-23 апреля 1999 г.). Мн.: Пра­ во и экономика, 1999. С. 326—327; Хомич В.М. Формы реализации уго­ ловной ответственности. С. 54. -63- такого н а к а з а н и я , как ограничение по поенной службе. Н а к а з а н и я , назначенные офицерам за совершенные ими преступления, должны исполняться в рамках уголовно-исполнительной системы. Общий подход к регламентации наказания в виде направления в дисциплинарную воинскую часть (по УК Республики Беларусь 1960 г . — направление в д и с ц и п л и н а р н ы й батальон) в статье 56 УК 1999 г. остался таким же, как и в статье 33 УК 1960 г. Действую­ щ и й УК допускает вместо л и ш е н и я свободы на срок до двух лет (ранее — до трех лет) направление в дисциплинарную воинскую часть на тот же срок. Однако такая замена не может применяться к лицам, ранее отбывавшим наказание в виде л и ш е н и я свободы и имеющим судимость, и к л и ц а м , совершившим т я ж к и е и особо тяжкие преступления (ч. 2 ст. 56 У К ) . Уголовный кодекс в качестве дополнительных наказаний назы­ вает л и ш е н и е воинского или специального з в а н и я и к о н ф и с к а ц и ю имущества. П р и м е н е н и е л и ш е н и я воинского или специального зва­ н и я (ст. 60 У К ) ограничено категорией преступления и кругом л и ц : эта мера предусмотрена только при осуждении за тяжкое или особо тяжкое преступление лица, имеющего воинское или специальное звание. К о н ф и с к а ц и я устанавливается за т я ж к и е преступления, совер­ шенные из корыстных побуждений (ч. 2 ст. 61 У К ) . Она не может назначаться в качестве дополнительного н а к а з а н и я к штрафу или исправительным работам (ч. 3 ст. 61 У К ) . К а к уголовное наказание она обращена на имущество, приобретенное законным путем, т.е. косвенно затрагивает интересы и других членов семьи осужденно­ го. Следовательно, эта мера не полностью отвечает требованиям личной ответственности виновного в совершении преступления. Тем самым ставится иод сомнение соблюдение п р и н ц и п о в законности и индивидуализации наказания уже при его назначении. Хотя в юри­ дической литературе (В.К. Дуюнов, Л.Г. Каграманов и др.) иногда обосновывается целесообразность п р и м е нени я данного вида нака­ з а н и я , а И.Л. Марогулова предлагает применять к о н ф и с к а ц и ю иму­ щества в качестве основной меры н а к а з а н и я 1 . Попытка законодателя в УК значительно ограничить случаи п р и ­ менения конфискации пилится удачной. Однако этим решение пробле­ мы не исчерпывается. Идея сужения сферы применения общей к о н ­ ф и с к а ц и и в дальнейшем совершенствовании правового регулирова­ н и я могла бы быть совмещена с одновременным расширением при­ менения штрафа. 1 Марогулова И.Л. Конфискация имущества как мера наказания по совет­ скому законодательству: Автореф. дис. . . . канд. юрид. наук. М . , 1979. С. 3,7. -64- Законодатель в части 6 статьи 61 УК предусмотрел с п е ц и а л ь ­ ную к о н ф и с к а ц и ю , которая применяется н е з а в и с и м о от категории преступления и вида назначенного н а к а з а н и я и состоит в принуди­ тельном безвозмездном и з ъ я т и и в собственность государства ору­ д и й и средств совершения преступления, принадлежащих осужден­ ному; вещей, изъятых из оборота; имущества, приобретенного преступ­ н ы м путем, а также предметов, которые непосредственно с в я з а н ы с преступлением, если о н и не подлежат возврату потерпевшему и л и иному лицу. В уголовном законодательстве ряда зарубежных государств п р и определенных условиях вместо имущества, подлежащего специаль­ ной к о н ф и с к а ц и и , допускается возможность в з ы с к а н и я денежной суммы, равной его стоимости. Например, согласно §3 статьи 44 УК Польши «конфискация... не применяется, если ее назначение было бы несоизмеримо с тяжестью совершенного д е я н и я ; суд может тогда назначить денежную компенсацию в пользу Государственной Казны». В пункте «б» части 2 статьи 53 УК Болгарии устанавливается: «Если приобретенные преступным путем вещи, предметы, и средства отсутствуют или отчуждены, присуждается их стоимость». Такое ре­ шение следовало бы п р и н я т ь и белорусскому законодателю в час­ ти 6 статьи 61 УК Беларуси. Взыскание взамен имущества денежной суммы, соответствующей его стоимости, законодательно закреплено в § 73а, 74с главы 7 УК Ф Р Г , статье 2 главы 36 УК Ш в е ц и и и др. В перечне основных наказаний в Кодексе предусмотрен арест. П о ­ л о ж е н и я об этом н а к а з а н и и регламентированы в статье 54 У К , к о ­ 2 торая с коррективами воспроизводит содержание статьи 2 3 УК 1960 г. Впервые д а н н ы й вид н а к а з а н и я в уголовное законодательст­ во был введен З а к о н о м Республики Беларусь от 31 декабря 1997 г. Арест состоит в содержании осужденного в условиях строгой и з о л я ц и и и устанавливается на срок от одного до шести месяцев (ч. 1 ст. 54 У К ) . По своей сути это наказание заменяет краткосрочное л и ш е н и е свободы, причем с особым порядком и с п о л н е н и я (разд. I I I У И К ) : осужденные содержатся в арестных домах ( ч . 1 ст. 58), условия содержания такие же, к а к и на общем режиме в тюрьме ( ч . 2 ст. 59). Количество осужденных к аресту в Республике Беларусь резко возрастает: в 1998 г. было осуждено 77 (0,1%) виновных в преступ­ л е н и и л и ц , в 1999 г.- 277 (0,5%), в 2000 г.- 920 (1,6%), в 2001 г.4221 (8,4%), в 2002 г.- 4780 (8,91%). Система наказаний в УК 1999 г. сохранила т р а д и ц и о н н ы й вид н а к а з а н и я — л и ш е н и е свободы. Удельный вес л и ш е н и я свободы среди н а к а з а н и й , применяемых в Республике Беларусь, самый боль­ шой: в 1995 г. к л и ш е н и ю свободы было осуждено 19 564 (33,3%) виновных в преступлении л и ц , в 1996 г . — 21 182 (34,2%), в 1997 г . — -65- 21 240 (36,7%), в 1998 г. - 21 650 (36,6%), в 1999 г. - 21 593 (36,1%), в 2000 г. - 19 445 (34,1%), в 2001 г . - 16 369 (32,5%) и в 2002 г . 19 031 (35,49%) (включая осужденных к пожизненному заключению). П о л о ж е н и я статьи 57 УК 1999 г. я в л я ю т с я менее ж е с т к и м и по сравнению с правилами статьи 23 УК 1960 г. Так, м а к с и м а л ь н ы й срок л и ш е н и я свободы за особо т я ж к и е преступления теперь не может превышать 15 лет. Т о л ь к о л и ш ь за особо т я ж к и е преступле­ н и я , с о п р я ж е н н ы е с у м ы ш л е н н ы м посягательством на ж и з н ь чело­ века, л и ш е н и е свободы устанавливается на срок не свыше 25 лет ( ч . 1 ст. 57 У К ) . В соответствии с частью 7 статьи 57 УК л и ш е н и е свободы в виде заключения в тюрьме может быть назначено на часть срока, но не более чем на пять лет (ранее — на весь срок на­ к а з а н и я или его часть без о г р а н и ч е н и й ) . Впервые в уголовном законе установлен максимальный срок л и ­ ш е н и я свободы за преступление, совершенное по неосторожности. Он не может превышать семи лет ( ч . 2 ст. 57 У К ) . П р а к т и к а п р и м е н е н и я судами республики сроков л и ш е н и я сво­ боды за 2002 г. показывает, что большинству (91,98%) осужденных к данному виду н а к а з а н и я были назначены сроки до восьми лет. Судебная практика подтверждает нецелесообразность установления в законе высоких сроков л и ш е н и я свободы, избирая более либе­ ральный путь решения проблемы достижения целей уголовной от­ ветственности. З а в ы ш е н и е максимальных сроков л и ш е н и я свободы по ряду санкций статей Особенной части УК (особенно равных 25 го­ дам) делает длительное исполнение данного вида н а к а з а н и я э к о н о ­ мически невыгодным для государства и приводит к перманентно п р и н и м а е м ы м в Республике Беларусь законам об а м н и с т и и . З а к о ­ нодательный опыт установления в санкциях максимальных сроков л и ш е н и я свободы, равных 15 годам, в УК Б С С Р 1960 г. (до п р и н я ­ т и я З а к о н а от 31 декабря 1997 г.) более соответствовал интересам уголовного правосудия. Выделение в УК 1999 г. специального раздела об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних является шагом на пути ф о р м и р о в а н и я специального уголовного кодекса д л я молоде­ жи в с в я з и с развитием ювенальной ю с т и ц и и в Республике Бела­ русь. В разделе V «Особенности уголовной ответственности л и ц , совершивших преступления в возрасте до восемнадцати лет» со­ держится глава 15 о наказании и его назначении несовершеннолет­ ним преступникам. В М и н и м а л ь н ы х стандартных правилах О О Н , касающихся от­ правления правосудия в о т н о ш е н и и несовершеннолетних, 1985 г. (далее — П е к и н с к и е правила) отмечается, что при любом сущест­ вующем определении и при любой системе обращения с несовер­ ш е н н о л е т н и м правонарушителем требуется установление ответст- -66- венности за правонарушение, отличной от ф о р м ы ответственности, применимой ко взрослому (правило, 2.2, п. «а»). Поэтому правило 2.3 предписывает «в рамках каждой национальной юрисдикции... пред­ п р и н я т ь усилия для п р и н я т и я комплекса з а к о н о в , правил и п о л о ­ ж е н и й , которые относятся непосредственно к несовершеннолетним правонарушителям...» 1 Видами н а к а з а н и й , назначаемых несовершеннолетним в соответ­ ствии со статьей 109 УК, являются: общественные работы, ш т р а ф , л и ш е н и е права заниматься определенной деятельностью, исправи­ тельные работы, арест, ограничение свободы — к лицу, достигшему 18-летнего возраста ко дню постановления приговора, л и ш е н и е сво­ боды. Следует подчеркнуть, что УК 1999 г. не содержит специаль­ ных видов н а к а з а н и й , применяемых только к несовершеннолетним. В статье 89 Модельного УК С Н Г кроме названных в статье 109 УК Беларуси н а к а з а н и й закреплены также: «ограничение свободы до­ суга» и «лишение права занимать определенные должности» 2 . Н а к а з а н и е в виде ограничения свободы досуга несовершенно­ летнего «было бы правильно,— как верно отметил В.М. Хомич,— отнести... к числу принудительных мер воспитательного характера» 3 . И м е н н о такое мнение возобладало в части 2 статьи 117 УК Белару­ с и , в части 2 статьи 90, части 2 статьи 91 УК Р о с с и и , где ограниче­ ние досуга рассматривается как принудительная мера воспитатель­ ного характера, а не как н а к а з а н и е . Необходимость з а к р е п л е н и я такого вида н а к а з а н и я , как «запрещение занимать определенные должности», сомнительна, «поскольку несовершеннолетние какие-ли­ 4 бо должности в силу своего возраста не занимают» . 1 Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправления пра­ восудия в отношении несовершеннолегних (Пекинские правила): [Приняты резолюцией 1386 (XIV) Генеральной Ассамблеи от 29 ноября 1985 г . ] / / Сборник международных стандартов и норм ООН в области правосу­ дия в отношении несовершеннолетних /Предисл. Ю.М. Колосова. М: Ин­ тердиалект, 1998. С. 51-85. 2 3 4 Модельный уголовный кодекс: Рекомендат. законодат. акт для СНГ: [При­ нят на 7-м пленар. заседании Межпарламент. Ассамблеи государств — участников СНГ 17 февраля 1996 г.] // Информ. бюл. СНГ. 1996. № 10. Прилож. С. 86-213. См.: Хомич В.М. Осуждение несовершеннолетнего с применением принудительных мер воспитательного характера//Право и демократия: Межвуз. сб. науч. тр. Мн.: Ушвератэцкае, 1995. Выи. 7. С. 78—79; Хомич В.М. Формы реализации уголовной ответственности. С. 93. Российское уголовное право. Общая часть: Учеб./СВ. Бородин, В.П. Куд­ рявцев, Н.Ф. Кузнецова и др.; Под ред. В.Н. Кудрявцева, А.В. Наумова. М.: Спарк, 1997. С. 393. -67- УК ограничивает с р о к и и размеры н а к а з а н и й по сравнению с теми же видами н а к а з а н и й для взрослых. Общественные работы назначаются на срок от 30 до 180 ч (ст. ПО У К ) , ш т р а ф — в разме­ ре, не превышающем двадцатикратного, а за корыстное преступле­ ние — стократного размера базовой в е л и ч и н ы , установленной на день постановления приговора (ст. 111 У К ) ; л и ш е н и е права з а н и ­ маться определенной деятельностью — на срок от одного года до трех лет (ст. 112 У К ) ; исправительные работы — на срок от двух месяцев до одного года, размер удержаний устанавливается в п р е ­ делах от 5 до 15% (ст. 113 У К ) ; ограничение свободы — на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 114 1 У К ) ; арест — на срок от пятнад­ цати суток до трех месяцев (ст. 114 У К ) . Суд Ветковского района, осуждая несовершеннолетних Р. (1986 го­ да рождения) и П. (1985 года рождения) по части 2 статьи 344 УК за умышленное разрушение и повреждение мемориала братской могилы, расположенного на территории района, который является п а м я т н и к о м истории и находится под охраной государства, в п р и ­ говоре от 9 но я б р я 2001 г. назначил каждому из них с применением статьи 70 УК н а к а з а н и е в виде штрафа в размере 23 минимальных заработных плат; по части 2 статьи 205 УК за тайное хищение п я т и чугунных плит, сорванных с мемориала,— с применением статьи 70 УК ш т р а ф в размере 20 минимальных заработных плат 1 . Преступ­ ление, предусмотренное статьей 344 УК, не относится к корыст­ н ы м , поэтому размер штрафа не может превышать двадцатикратно­ го размера установленной базовой величины. Кроме того, обвиняе­ мые являются учащимися средней ш к о л ы и не имеют самостоя­ тельного заработка. Очевидно, что установленные в з а к о н е требова­ н и я к назначению данного вида н а к а з а н и я судом не соблюдены. Некоторые виды н а к а з а н и й могут назначаться только при нали­ чии определенных условий. Н а п р и м е р , общественные работы долж­ ны быть «носильными для такого лица» (ст. 110 У К ) ; ш т р а ф несо­ вершеннолетнему может быть назначен только п р и наличии у него самостоятельного заработка и л и имущества, на которое допустимо обратить взыскание (ст. 111 У К ) ; л и ш е н и е права з а н и м а т ь с я о п р е ­ деленной деятельностью (ст. 112 У К ) , — если н е с о в е р ш е н н о л е т н и й фактически может и юридически вправе заниматься легальной дея­ тельностью; и с п р а в и т е л ь н ы е работы могут быть п р и м е н е н ы в от­ н о ш е н и и работающих и имеющих заработок несовершеннолетних (ст. И З У К ) . Практика п р и м е н е н и я уголовного закона показывает, что суды при назначении н а к а з а н и я не всегда соблюдают указанные в нем 1 Суд Ветковского района Гомельской области. Архив. 2001, д. № 1/112. -68- условия. Так, приговором суда Ленинского района г. Минска от 26 де­ кабря 2001 г. С. 1987 года рождения и С-в 1987 года рождения были признаны виновными в неправомерном завладении автодо­ рожным механическим транспортным средством и поездке на нем без цели х и щ е н и я , совершенных повторно группой л и ц по предва­ рительному сговору. На основании части 2 статьи 214 УК с приме­ нением статьи 70 УК суд назначил каждому осужденному наказа­ ние в виде штрафа в доход государства в размере десяти минималь­ ных заработных плат, несмотря на то, что оба они я в л я л и с ь учащи­ мися девятого класса средней ш к о л ы 1 . К несовершеннолетним, совершившим преступления в возрасте от 14 до 16 лет, по УК 1999 г., могут быть назначены только два вида н а к а з а н и я : штраф и л и ш е н и е свободы. В остальных случаях уголовный закон требует достижения несовершеннолетним 16-лет­ него возраста ко дню постановления приговора. Это создает серьез­ ную проблему для п р а в о п р и м е н е н и я : в том случае, если несовер­ шеннолетний не имеет самостоятельного заработка или имущества, для него остается л и ш ь один вид наказания — л и ш е н и е свободы. Вместе с тем, часть 2 статьи 62 УК предписывает л и ш е н и е свободы назначать только при условии, что цели уголовной ответственности не могут быть достигнуты применением более мягкого н а к а з а н и я , предусмотренного в с а н к ц и и статьи Особенной части У К . Изучение материалов уголовных дел о преступлениях, совер­ шенных несовершеннолетними за 2001—2002 гг., обнаруживает, что суды в указанных случаях «избегают» назначения л и ш е н и я свобо­ ды, к а к правило, следующим образом: если совершенное преступле­ ние по категории является не представляющим большой общест­ венной опасности или менее т я ж к и м , то применяются принудитель­ н ы е меры воспитательного характера (ст. 117 У К ) , если это тяжкое или особо тяжкое преступление, то нередко механически п р и м е н я ­ ется статья 70 УК и назначается минимально установленный з а к о ­ ном срок л и ш е н и я свободы. Например, судом Первомайского района г. Витебска несовершен­ нолетний П. (1985 года рождения) был осужден к принудительным мерам воспитательного характера в виде предостережения ( п . 1 ч. 2 ст. 117 У К ) за совершение преступления, предусмотренного частью 1 статьи 328 УК. К а к следует из уголовного дела, 13 августа 2001 г. около 18.00, находясь возле дачных участков в одном из поселков вблизи г. Витебска, П. незаконно без цели сбыта приобрел наркоти­ ческое средство — марихуану — массой 375 г, которую хранил при себе с последующим ее приготовлением для личного потребления. 1 Суд Ленинского района г. Минска. Архив. 2001, д. № 1/765. -69- Обосновывая назначение данной меры уголовной ответственности, суд в приговоре указал: «...принимая во в н и м а н и е , что о б в и н я е м ы й впервые совершил менее т я ж к о е преступление, суд п р и ш е л к выво­ ду.» К смягчающим ответственность обстоятельствам были отне­ сены п р и з н а н и е в и н ы , чистосердечное раскаяние и несовершенно­ л е т н и й возраст 1 . Суд Логойского района М и н с к о й области признал несовершен­ нолетнего К. (1985 года р о ж д е н и я ) в и н о в н ы м в совершении в отно­ ш е н и и малолетнего Ш. (1989 года р о ж д е н и я ) акта мужеложства вопреки воле потерпевшего с применением н а с и л и я и с использо­ ванием беспомощного состояния последнего, достоверно зная о п с и ­ хическом заболевании данного л и ц а . Н а з н а ч а я наказание по части 3 статьи 167 УК, в приговоре суд указал, что К. характеризуется положительно, к уголовной ответственности привлекается впер­ вые, ранее ни в чем предосудительном замечен не был, т я ж к и х последствий по делу не н а с т у п и л о . Эти обстоятельства суд расце­ н и л к а к исключительные и п р и м е н и л статью 70, назначив о б в и н я ­ емому л и ш е н и е свободы с р о к о м на три года, т.е. ниже низшего предела, установленного в с а н к ц и и части 3 статьи 167 УК 2 . К о н е ч ­ н о , приведенные судом обстоятельства заслуживают в н и м а н и я при определении меры н а к а з а н и я , однако они не с в я з а н ы с ц е л я м и , м о ­ тивами, ролью лица и его повелением во время или после соверше­ н и я преступления, а следовательно, существенно не уменьшают сте­ п е н ь общественной опасности д е я н и я , как этого требует часть 1 ста­ т ь и 70 У К . Считаем, что позитивным дополнением, внесенным З а к о н о м Р е с ­ публики Беларусь от 4 я н в а р я 2003 г. в действующий УК, является возможность п р и м е н е н и я ограничения свободы к л и ц а м , достиг­ ш и м 18-летнего возраста ко дню постановления приговора. Огра­ н и ч е н и е свободы в данном случае может быть назначено на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 114 1 У К ) . Думается, что лица, дос­ тигшие ко дню постановления приговора совершеннолетия, могут реально отбывать наказание в виде ограничения свободы. Не п р о ­ тиворечит это и требованиям статьи 55 УК. З а к р е п л е н и е в з а к о н е такой возможности будет способствовать более д и ф ф е р е н ц и р о в а н ­ ному подходу при назначении н а к а з а н и я . Согласно части 1 статьи 115 УК не назначается н а к а з а н и е в виде л и ш е н и я свободы лицу, впервые совершившему в возрасте до 18 лет преступление, не представляющее большой общественной опасности. За совершение несовершеннолетним менее тяжкого прес1 Суд Первомайского района г. Витебска. Архив. 2001, д. №1 1/476. 2 Суд Логойского района Минском области. Архив. 2001, д. №1 1/176. -70- тупления срок л и ш е н и я свободы не может превышать трех лет; за тяжкое преступление — не более семи лет; за особо тяжкое — не свыше десяти лет; за особо тяжкое преступление, сопряженное с умышленным посягательством на жизнь человека,— пятнадцати лет ( ч . 2 с т . 115 У К ) . В структуре мер н а к а з а н и я , назначенных несовершеннолетним в 2001 г., самый высокий процент занимает лишение свободы (29,6). Назначение наказаний в виде л и ш е н и я свободы несовершеннолет­ н и м требует особо осторожного подхода. К сожалению, дополнения и и з м е н е н и я , в н е с е н н ые законодателем в раздел V УК ( З а к о н от А я н в а р я 2003 г.), коснулись прежде всего ужесточения уголовной репрессии в отношении л и ц , совершивших преступления в возрас­ те до 18 лет. Т а к , З а к о н о м от 4 я н в а р я 2003 г. повышен максималь­ ный порог л и ш е н и я свободы до 15 лет за особо тяжкое преступле­ ние, сопряженное с умышленным посягательством на жизнь челове­ ка ( и . 4 ч. 2 ст. 115 У К ) ; максимальный предел л и ш е н и я свободы по совокупности преступлений, включающих хотя бы одно тяжкое или особо т я ж к о е , совершенных лицом в возрасте от 14 до 16 лет, поднят до 12 лет, а лицом в возрасте от 16 до 18 лет — до 15 лет ('14.2 и 3 ст. 116 У К ) ; лицу, с о в е р ш и в ш е м у в возрасте до 18 лет несколько преступлений, включающих хотя бы одно особо тяжкое, сопряженное с умышленным посягательством на жизнь человека, л и ш е н и е свободы по совокупности преступлений не может превы­ шать 17 лет (ч. 4 ст. 116 У К ) ; максимальный срок л и ш е н и я свободы по совокупности приговоров возрос до 20 лет ( ч . 5 ст. 116 У К ) . Н а м е т и в ш а я с я в уголовно-правовой политике тенденция усиле­ н и я репрессивности самого сурового вида наказания в отношении несовершеннолетних не учитывает реального состояния судебной практики назначения н а к а з а н и я в республике. За менее тяжкие преступления л и ш е н и е свободы назначается крайне редко: как пра­ вило, суды применяют альтернативные уголовному наказанию меры уголовно-правового воздействия. Суды стремятся избирать м и н и ­ мально допустимые для исправления несовершеннолетнего сроки л и ш е н и я свободы за совершение тяжкого и особо тяжкого преступ­ л е н и я . И это п р а в и л ь н о , поскольку такая практика отвечает за­ к р е п л е н н ы м в УК целям уголовной ответственности и п р и н ц и п а м н а з н а ч е н и я н а к а з а н и я . Т а к , по приговору суда Л е н и н с к о г о р а й ­ она г. Минска от 10 декабря 2001 г. несовершеннолетний С. (1986 го­ да рождения) п р и з н а н виновным в совершении преступлений, пре­ дусмотренных частью 3 статьи 205, частью 2 статьи 207 УК, за к о ­ торые ему назначено наказание с применением статьи 70 УК в виде л и ш е н и я свободы соответственно сроком на один год и на один год и шесть месяцев. Окончательное наказание С. по совокупности прес­ туплений в соответствии с частью 3 статьи 72 УК путем частично-71- го сложения н а к а з а н и й назначено в виде л и ш е н и я свободы сроком на два года. В качестве смягчающих обстоятельств суд учел первую судимость, п р и з н а н и е своей в и н ы , чистосердечное р а с к а я н и е в с о ­ деянном, активное способствование раскрытию преступления 1 . Отяг­ чающие ответственность обстоятельства судом не установлены. В уголовно-правовой литературе встречаются разные м н е н и я по вопросу установления максимальных границ л и ш е н и я свободы для несовершеннолетних. Т а к , В.М. Хомич предлагает сократить пре­ дельные сроки л и ш е н и я свободы несовершеннолетним и устано­ вить их в пределах три, пять и семь лет л и ш е н и я свободы 2 . Думается. что уровень карательного воздействия предлагаемых предельных сроков л и ш е н и я свободы будет необходимым и достаточным для достижения целей уголовной ответственности в о т н о ш е н и и несо­ вершеннолетних. Во-первых, согласно П е к и н с к и м правилам реше­ н и я об ограничении л и ч н о й свободы несовершеннолетнего должны приниматься только после тщательного рассмотрения вопроса и та­ кое ограничение должно быть по возможности сведено до миниму­ ма (правило 17.1, п. «в») 3 . Во-вторых, негативные последствия, с в я ­ занные, с дшиешшм. с ш б о д ь ц с к а а ы в а ш с л та я ш ж ^ в д е и я ш в г я я о д в большей степени, чем на взрослом, так как затрагивают несовер­ шеннолетнего на стадии ф о р м и р о в а н и я его л и ч н о с т и . В-третьих, при определении срока л и ш е н и я свободы преобладать должны, по нашему мнению, интересы обеспечения благополучия и будущего таких л и ц . В-четвертых, назначенный срок л и ш е н и я свободы дол­ жен быть необходимым и достаточным для достижения целей уго­ ловной ответственности в отношении несовершеннолетних. Н а п р и ­ мер, УК П о л ь ш и в § 1 статьи 54 указывает, что, назначая наказание несовершеннолетнему либо лицу молодежного возраста, суд руко­ водствуется прежде всего тем, чтобы воспитать в и н о в н о г о . Подоб­ ные указания способствуют назначению судом более справедливого наказания. Таким образом, в системе видов н а к а з а н и й имеются некоторые деструктивные моменты, которые негативно сказываются на общей картине ее э ф ф е к т и в н о с т и и гармоничности. В с в я з и с этим пред­ ставляется целесообразным уменьшение возмездного характера на­ к а з а н и я , усиление его воспитательного воздействия на осужденного и создание дополнительных гарантий индивидуализации н а к а з а н и я . 1 Суд Ленинского района г. Минска. Архив. 2001, д. № 1/467. Хомич В.М. // Право и демократия: Мёжвуз. сб. науч. тр. С. 78. Минимальные стандартные правила О О Н, касающиеся отправления пра­ в о с у д и я в о т н о ш е н и и н е с о в е р ш е н н о , и м н и х (Пекинские правила)//Сборник международных стандартов и норм ООН В области правосудия в отно­ шении несовершеннолетних. С. 51-85. 2