Предприятие

7 ноября 2013 г.
Приобретение предприятия в Германии:
Процедура и потенциальные препятствия
Конференция «Инвестиции и выход на рынок Германии»
Екатеринбург, 7 ноября 2013 г.
д-р Кристиан фон Вистингхаузен
адвокат
2
Содержание
Формы выхода на немецкий рынок
Приобретение предприятия
преимущества приобретения предприятия
ограничения для иностранных инвесторов на приобретение
предприятия
этапы приобретения предприятия
особенности приобретения акций в Акционерном обществе
(AG)
Контактная информация
3
Российские инвестиции в Германии:
слияния и поглощения
4
Формы выхода на немецкий рынок
5
Выход на немецкий рынок
Приобретение компании
Совместное предприятие
Создание филиала /
дочернего общества
Приобретение компании:
Приобретение доли в уставном капитале
(Share Deal)
Приобретение активов (Asset Deal)
Совместные предприятия:
Организация совместного предприятия российской и
немецкой компаниями
Создание филиала / дочернего общества:
Создание с нуля: филиал или дочернее общество
Договорное
сотрудничество
Договорное сотрудничество:
Совместное проведение исследований и
разработка проектов
Покупка товаров в Германии и импорт в Россию
6
Приобретение предприятия
7
Преимущества приобретения предприятия
Приобретается «готовое», уже присутствующее на рынке немецкое предприятие,
имеющее:
налаженную сеть сбыта товаров
новые технологии и ноу-хау
высококвалифицированный персонал и т.д.
Возможность оптимизации структуры персонала и снижения расходов
Расширение возможности привлечения дополнительного капитала на немецком и
европейском финансовых рынках (например, путем участия в программах
государственной финансовой поддержки КфВ Банка)
8
Иностранный инвестор: ограничения
Не предусмотрено принципиальных ограничений на приобретение предприятий
иностранным инвестором немецким законодательством
Исключения из этого правила:
защита общественного порядка и безопасности путем проверки со
стороны государства в случае приобретения долей в предприятиях
оборонного, энергетического и телекоммуникационного сектора
контроль по антимонопольному праву Германии и ЕС
административно-правовые
ограничения,
например,
получение
разрешений на имя инвестора для дальнейшего ведения хозяйственной
деятельности предприятия
9
Основные этапы приобретения предприятия
на примере ГмбХ
I. Контакт между
сторонами /
II. Проведение
Due Diligence
предварительные
соглашения
III. Выбор формы
приобретения
предприятия
IV. Проведение
переговоров
V. Заключение
договора куплипродажи
10
I. Установление контакта между сторонами
Установление контакта между сторонами:
как по инициативе продавца, так и покупателя
часто при содействии инвестиционного банка или M&A-консультанта
Заключение соглашения о намерениях (Letter of Intent):
соглашение об эксклюзивности
действительность временно ограничена
определяет начало переговорного процесса, закрепляет юридически
действительные обязательств сторон и эксклюзивность переговоров
закрепляет понятие «конфиденциальная информация» и перечень
информации, относимой сторонами к конфиденциальной, устанавливает
санкции за нарушение режима конфиденциальности
устанавливает исходную цену
определяет необходимость и порядок проведения Due Diligence
11
II. Due Diligence 1
Due Diligence – комплексная проверка и оценка предприятия: налоговых,
экономических и рыночных условий, шансов и рисков покупателя в случае
приобретения
Не следует недооценивать этот этап покупки предприятия!
Зачем нужен Due Diligence?
дает представление о состоянии предприятия
позволяет выявить риски покупателя в случае приобретения
по результатам проверки стороны могут договориться о цене
подтверждение достоверности информации продавца
12
II. Due Diligence 2
Результат проверки обычно становится основанием дальнейших переговоров и
договора купли-продажи предприятия.
Материальная ответственность в случае приобретения предприятия:
ответственность продавца законом недостаточно регулируется,
самостоятельная и окончательная концепция ответственности в договоре на
приобретение
Разработка концепции ответственности
Противоположные интересы сторон
Интересы покупателя в связи с переходом ответственности на него:
в результате закрепления гарантий продавец заверяет покупателя в
отсутствии рисков (die Garantie)
на продавце лежит обязанность возместить покупателю затраты,
связанные с возникновением риска (die Freistellung)
Интересы продавца:
покупатель имеет возможность ознакомления с данными комплексной
проверки предприятия и может самостоятельно проанализировать и
оценить риски
смещение рисков на покупателя после ознакомления с данными
проверки
13
III. Выбор формы приобретения предприятия
Формы приобретения предприятия
Share Deal
Приобретение
долей
в
уставном капитале
Принадлежащее предприятию
имущество, обязательства и
т.д.
остаются
во
владении
предприятия.
Покупатель
приобретает право участия в
обществе.
Все
риски
по
несению
материальной ответственности
продавца
принципиально
переходят на покупателя.
Asset Deal
Приобретение активов
Предприятие «как таковое»
передано
быть
не
может,
необходимо точное описание
приобретаемых
объектов
имущества, обязательств и т.д.
Заключение
договора
на
приобретение активов не всегда
освобождает покупателя от
обязательств, наложенных на
общество.
14
IV. Ведение переговоров
Составление команды для переговоров: привлечение всех значимых членов
команды (внутренних и внешних)
Принятие во внимание результатов комплексной проверки (Due Diligence)
Определения языка ведения переговоров
Установление и актуализация плана-графика мероприятий
Фиксирование промежуточных результатов
Разработка проекта договора (Draft)
Параллельно с переговорами и разработкой проекта договора - разработка
приложения/ий к договору (Exhibits), например
проекты дополнительных договоров
Заявление сторон о том, в отношении чего они не предоставляют гарантий
(Disclosure Exhibits/Disclosure Schedules)
Пункты, по которым продавец не предоставляет гарантий, следует тщательно
сравнить с результатами Due Diligence
15
V. Подписание договора купли-продажи
Форма договора : требует особого оформления
Share Deal – покупка долей в уставном капитале общества требует
нотариального удостоверения обычно на немецком языке
Asset Deal – если приобретается земельный участок, требуется
нотариальное удостоверение договора о приобретении предприятия в целом
Заключенный договор образует для сторон правовые обязательства
С этого момента начинается подготовка к закрытию сделки (Closing)
Время между исполнением договора и его подписанием необходимо для
проведения проверки по слиянию предприятий
В тот момент, когда все действия по подготовке транзакции выполнены, стороны
подписывают договор купли-продажи и акт приёма-передачи, тем самым
закрывая сделку (Closing)
Исполнение договора
внесение записи в Торговый реестр (Share Deal)
передача объектов имущества, обязанностей и др. (Asset Deal)
16
Особенности приобретения акций в акционерном
обществе (Share Deal) 1
Общие положения
немецким законодательством не предусмотрено особой формы договора
нотариальное удостоверение не требуется
рекомендуется письменная форма
существенные различия между акциями на предъявителя и именными
акциями, чаще встречаются акции на предъявителя.
Особенности приобретения акций предприятия, не торгующегося на бирже
обязанность по уведомлению: как только какое-либо предприятие
приобретает более ¼ акций немецкого акционерного общества, у
предприятия-приобретателя
возникает
обязанность
незамедлительно
уведомить об этом письменно акционерное общество
устав общества может предусматривать, что именные акции могут быть
переданы только при наличии согласия общества
17
Особенности приобретения акций в акционерном
обществе (Share Deal) 2
Особенности приобретения акций предприятия, торгующегося на бирже
Чаще всего в практике встречается акция на предъявителя, в этом случае
имеется глобальный сертификат, хранящийся у аттестованного депозитария
(Clearstream)
Обязанность по уведомлению:
в случае если у лица в результате совершения различных сделок возникло
право распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на
голосующие акции, составляющие уставный капитал общества, акции
которого допущены к торгам на бирже в Германии или ином государствечлене ЕС/ЕЭС, если указанное количество голосов составляет 3% либо
стало больше или меньше 3%, 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 50% или 75%,
то у приобретателя возникает обязанность уведомить общество, акции
которого приобретены, и Федеральное агентство финансового надзора
Германии (BaFin)
обязанность по уведомлению действует и для косвенного участия, например,
через дочернее общество
в случае приобретения более 10% голосующих акций эмитента, покупатель
должен предоставить обществу информацию о целях и способах
приобретения
в случае приобретения более 30% голосующих акций эмитента, покупатель
обязан направить всем акционерам добровольное предложение о выкупе
18
Контактная информация
Страница 19
Байтен Буркхардт
Международные офисы:
Бельгия
Брюссель
Китай
Пекин
Шанхай
Германия
Ведущая немецкая юридическая фирма (около 300 юристов)
Создана в 1990 г. в Мюнхене
Сильная практика в странах СНГ (Москва, Санкт-Петербург,
Киев)
Значительный опыт в сфере корпоративного права,
трудового права и права, регулирующего операции с
недвижимостью
Берлин
Дюссельдорф
Франкфурт-на-Майне
Германия
Россия
Бельгия
Мюнхен
Нюрнберг
Россия
Украина
Москва
Санкт-Петербург
Украина
Киев
Китай
20
Информационные материалы
21
Контактное лицо
д-р Кристиан фон Вистингхаузен
Партнер, адвокат
Специализируется в вопросах инвестирования в Германии
Christian.Wistinghausen@bblaw.com
Курфюрстенштрассе 72-74
D-10787 Берлин, Германия
Тел:
+49 30 26471-351
Факс:
+49 30 26471-389
22
Контактная информация
Байтен Буркхардт Рехтсанвальтсгезельшафт мбХ
Берлин
Курфюрстенштрассе 72-74
D-10787 Берлин, Германия
Тел:
+49 30 26471-351
Факс:
+49 30 26471-389
Москва
Турчанинов пер., 6/2
119034, г. Москва, Pоссия
Тел.:
+7 495 2329635
Факс: +7 495 2329633
Санкт-Петербург
ул. Марата 47/49, лит. А, офис 402
191002, Санкт–Петербург, Россия
Teл.:
+7 812 4496000
Факс: +7 812 4496001
www.beitenburkhardt.com
Спасибо за внимание!