Инвестиции в Германии - Berlin Business Location Center

© BEITEN BURKHARDT Rechtsanwälte (Attorneys-at-law), 2012
Инвестиции в Германии
Правовые и налоговые аспекты
Содержание
Предисловие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
A. Вступление . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
I.
Европейский Союз – партнер России . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
II. Германия – важнейший торговый партнёр России на территории ЕС . . . . . . . . . . 4
B. Формы предпринимательской деятельности на территории Европейского
Союза . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
I.
От экспорта товаров до учреждения/приобретения юридического лица . . . . . 5
II. Условия для инвестиций на важнейших рынках ЕС . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
III. Общество с ограниченной ответственностью права ФРГ (GmbH) и альтернативные правовые форм в ЕС . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
C. Инвестиции в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
I.
Формы предпринимательской деятельности в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
II. Учреждение обособленного подразделения общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
1. Самостоятельные отделения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
2. Несамостоятельные отделения (филиалы) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
III. Представительства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
IV. Индивидуальное частное предприятие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
V. Учреждение общества с персональной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Товарищество гражданского права (Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR)) . . . . . . . . .
2. Открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft (OHG)) . . . . . . . . . . . . .
3. Коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft (KG)) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Участники коммандитного товарищества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Руководство и право представительства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Учредительный договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Регистрация коммандитного товарищества в Торговом реестре . . . . . . . . . . . .
29
29
30
30
31
31
31
32
VI. Учреждение общества с привлеченным капиталом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
1. Учреждение общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH)) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
a) Заключение учредительного договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
I
2.
3.
4.
5.
6.
7.
II
(1) Фирменное наименование общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
(2) Местонахождение общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
(3) Предмет деятельности общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(4) Уставный капитал и вклады в уставный капитал . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(5) Особые обязательства участников . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(6) Прочие положения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
b) Учреждение упрощенным способом – стандартный протокол
для учреждения общества (Musterprotokoll) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
c) Назначение управляющих обществом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
d) Оплата уставного капитала и открытие банковского счета . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
e) Регистрация и внесение общества в Торговый реестр . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
UG: Мини-ГмбХ с ограниченной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
а) Особенности при учреждении . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
b) Создание резервных фондов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
c) Обязательный созыв общего собрания участников общества . . . . . . . . . . . . . . . 41
d) Запрет внесения неденежных вкладов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
e) Превращение Мини-ГмбХ в классическое общество с ограниченной
ответственностью (GmbH) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
f ) Будущее Мини-ГмбХ (UG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
Органы общества с ограниченной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
а) Общее собрание учредителей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
b) Управляющие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
c) Наблюдательный совет . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Прочее . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
a) Внесение изменений в учредительный договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
b) Ответственность учредителей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
с) Сохранение капитала . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
d) Предоставление бухгалтерской отчетности и обязательная проверка . . . . . . 47
Покупка общества с ограниченной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Учреждение акционерного общества (AG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
а) Подготовка устава . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
(1) Экскурс: Формы и виды акций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
(2) Формы акций: акции с номиналом и акции без номинала . . . . . . . . . . . . . . . . 50
(3) Различие акций на предъявителя и именных акций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
(4) Акции различных типов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
b) Назначение наблюдательного совета и аудитора
акционерного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
c) Отчет об учреждении и ревизия деятельности по учреждению
акционерного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
d) Оплата уставного капитала . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
e) Заявление о регистрации и внесение акционерного общества в Торговый
реестр . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Органы акционерного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
a) Общее собрание акционеров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
(1) Созыв общего собрания акционеров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Проведение общего собрания акционеров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Правление . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Наблюдательный совет . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8. Сравнение общества с ограниченной ответственностью (GmbH) и акционерного общества (AG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
53
55
56
56
58
VII. Комбинированные формы обществ – GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
1. Учреждение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
2. Уставный капитал . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
4. Представительство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
5. Изменения учредительного договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
6. Виды долей в товариществе / право голоса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
7. Отчуждение долей коммандитистов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
8. Проверка итогового баланса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
9. Роспуск . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
VIII. Рамочные правовые условия для приобретения предприятий в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
1. Преимущества покупки общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
2. Ограничения для иностранных инвесторов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
a) Угроза интересам национальной безопасности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
b) Защита общественного порядка и безопасности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
c) Антимонопольный контроль . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
(1) Контроль по антимонопольному праву ЕС . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
(2) Контроль по немецкому антимонопольному праву . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
d) Ограничения в праве распоряжения, необходимость согласия
со стороны третьих лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
(1) Административно-правовые ограничения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
(2) Другие ограничения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
3. Предварительные вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
a) Цель приобретения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
b) Организационно-правовые формы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
c) Asset Deal или Share Deal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
(1) Ответственность приобретателя . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
(2) Налоговые аспекты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
(3) Аспекты юридической техники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
4. Этапы приобретения предприятия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
a) Соглашение о конфиденциальности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
b) Соглашение о намерениях (Letter of Intent) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
c) Юридическая проверка (Due Diligence) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
d) Переговоры и подписание договора купли-продажи. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
e) Подписание и закрытие сделки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
f ) Post Merger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
III
5. Налоговые вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Налогообложение немецких юридических лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Налогообложение приобретаемых немецких обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Налогообложение российской компании-покупателя . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Налогообложение товариществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6. Субсидии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
75
76
76
76
77
77
D. Недвижимость . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
I.
Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
II. Отсутствие ограничений для иностранных инвесторов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
IV
III. Земельные участки и объекты недвижимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Понятие земельного участка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Право собственности на жилье . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Наследственное право застройки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
79
80
80
80
IV. Прямые инвестиции (Asset Deal или Share Deal) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Asset Deal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Договоренность о переходе права собственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Занесение в Земельный кадастр . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Share Deal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Общество с ограниченной ответственностью (GmbH) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Общество с ограниченной ответственностью и
коммандитное товарищество (GmbH & Co. KG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Налогообложение промысловым налогом доходов от сдачи в аренду недвижимого имущества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
81
81
82
82
82
83
84
V. Юридическая проверка (Due Diligence) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Земельные участки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Право земельного кадастра, деятельность по ведению реестра . . . . . . . . . . . . . .
3. Предварительная запись . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Ограничения прав пользования и прав распоряжения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Право пользования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Сервитуты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Ограниченные личные сервитуты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Публичные обременения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Обременения, связанные с финансированием . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Ипотека . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Поземельный долг . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6. Договоры аренды . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
а) Вступление в существующие арендные отношения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Индексирование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Обеспечение договора аренды . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Дополнительные расходы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
84
85
85
86
87
87
87
88
88
88
89
89
89
89
90
90
91
83
f ) Техническое обслуживание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
g) Право расторжения договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
h) Типовые договоры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7. Публично-правовая часть . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Законодательство о планировании строительных работ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Внешние участки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Внутренние участки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(3) Спроектированные внутренние участки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(4) Содержание плана застройки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Разрешение на строительство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Перечни обременений строительством . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Изыскательские работы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Ограничения прав распоряжения и преимуществен­ные права покупки . . .
f ) Охрана памятников . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8. Экологическое право (вредные отходы производства) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9. Страхование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10. Правовые споры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
91
91
91
91
91
91
92
92
92
92
93
93
94
94
95
95
96
VI. Договор купли-продажи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
1. Договор купли-продажи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
a) Стороны договора купли-продажи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
b) Содержание договора купли-продажи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
2. Соглашение о переходе прав . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
3. Регистрация в земельном кадастре . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
a) Разрешения государственных органов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
b) Свидетельства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
c) Расходы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
(1) Расходы на нотариальные услуги и судебные издержки . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
(2) Налог на приобретение недвижимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
(3) Расходы на услуги маклера . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
VII. Получение права на проживание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
VIII. Финансирование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Кредитное финансирование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Поземельный долг . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Применение принудительного исполнения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Размер залога по займу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Определение размера залога по займу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Метод фактической стоимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Метод капитализированной прибыли . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Доверенность на финансирование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Институциональное финансирование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Открытые фонды недвижимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Закрытые фонды недвижимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Акционерные общества недвижимости . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
101
102
102
103
103
103
103
103
104
104
104
105
105
V
IX. Основные проблемы в области строительного и архитектурного права . . . .
1. Авторское право архитектора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Модель с привлечением застройщика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Договор генерального подряда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
105
105
106
107
E. Трудовое право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
I.
Въезд в Германию в целях осуществления трудовой деятельности . . . . . . . . . . 108
1. Обязательство по получению визы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
2. Разрешение на пребывание и осуществление трудовой деятельности . . . . . 108
3. Отдельные виды разрешения на пребывание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
a) Граждане стран, не входящих в ЕС, занимающиеся индивидуальной
предпринимательской деятельностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
b) “Синяя карта EC” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
c) Постоянный вид на жительство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
d) Разрешение на длительное пребывание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
e) Разрешение на пребывание с ограничением срока в целях
осуществления трудовой деятельности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
II. Немецкое трудовое право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
1. Обзор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
2. Источники права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
III. Набор сотрудников . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
IV. Понятие ”Работник” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
1. Руководящие работники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
2. Стажеры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
3. Несовершеннолетние работники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
V. Заключение и содержание трудовых договоров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
1. Форма трудового договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
2. Содержание трудового договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
a) Срочный и бессрочный договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
b) Трудовые договоры с неполным рабочим днем . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
c) Испытательный срок . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
d) Выполняемые задачи и место работы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
e) График работы и сверхурочные . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
f ) Оплата труда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
g) Продолжение выплат в случае болезни . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
h) Отпуск . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
3. Трудовые договоры с управляющими (GmbH) и членами равления (АG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
VI. Право работодателя давать распоряжения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
VII. Защита от дискриминации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
VIII. Окончание трудовых отношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
VI
1.
2.
3.
4.
по истечении установленного срока . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
по достижении пенсионного возраста . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
по взаимному согласию сторон . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
увольнение работника . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Увольнение в обычном порядке . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Бессрочное увольнение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Мнение производственного совета . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Защита от увольнения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Увольнение по причине, заключающейся в личности работника . . . . . . . . . . .
f ) Увольнение по причине, заключающейся в поведении работника . . . . . . . . .
g) Увольнение, обусловленное производственными причинами . . . . . . . . . . . . . .
h) Особая защита от увольнения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
121
121
122
122
122
123
124
124
125
125
125
126
IX. Право на участие работников в принятии решений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Участие сотрудников в управлении предприятием (производством) . . . . . . .
a) Закон о правовом режиме предприятия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Совет представителей рабочих и служащих предприятия . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Участие в управлении компанией . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126
126
126
127
127
X. Коллективное трудовое право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Профсоюзы и союзы работодателей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Тарифные договоры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Коллективные договоры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127
127
128
129
XI. Споры по трудовому праву . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
XII. Основы права, регулирующие вопросы социального
страхования в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Медицинское страхование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Страхование на случай необходимости в уходе . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Пенсионное страхование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Страхование на случай безработицы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Страхование от несчастных случаев . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
130
130
131
132
132
133
F. Обзор налоговой системы Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
I.
Обзор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
II. Виды налогов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Подоходный налог . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Неограниченная обязанность по уплате налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Исчисление налоговой базы и определение облагаемого
налогом дохода . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Ставки налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Ограниченная налоговая обязанность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) База исчисления налога и определение налогооблагаемого дохода . . . .
(2) Ставки налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
134
134
135
135
135
136
136
136
VII
2. Налог с корпораций (обществ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Неограниченная налоговая обязанность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Налоговая база и определение налогооблагаемого дохода . . . . . . . . . . . .
(2) Ставки налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Ограниченная налоговая обязанность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Налоговая база и определение дохода, подлежащего
налогообложению . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Ставки налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Налоги, взимаемые у источника выплаты дохода . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Доходы, подлежащие налогообложению у источника выплаты . . . . . . . . . . . . .
b) Пример . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(1) Налоговое право Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
(2) Положения соглашения об избежании двойного налогообложения
Германия-Россия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Налогообложение доходов, полученных через постоянное представительство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Налоговое право Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Избежание двойного налогообложения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Налогообложение персональных товариществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Немецкое налоговое право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Избежание двойного налогообложения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6. Налог на добавленную стоимость . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Объект налогообложения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Налогооблагаемая база . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Налоговая ставка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Освобождение от налога . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Предварительный налог . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7. Промысловый налог . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8. Налог на приобретение земельного участка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9. Налог на наследование и дарение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Объект налогообложения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Налогооблагаемая база . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Сумма, не облагаемая налогом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Налоговая ставка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
е) Особые правила, применяемые к имуществу предприятий . . . . . . . . . . . . . . . . .
137
137
137
139
139
139
139
139
139
140
140
140
141
141
141
142
142
142
143
143
143
143
143
144
144
144
145
145
145
145
146
146
G. Полезные адреса для инвесторов в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
Редакторы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
Контакты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
VIII
Предисловие
Высокий уровень развития торгово-экономических отношений между Россией и
Германией связан не только с политическим сближением двух стран, улучшением
инвестиционного климата в России, но и с динамикой развития рыночных отношений и
предпринимательства у нас в стране. Расширение географии и масштабов деятельности
российских фирм, еще непривычное для многих наблюдателей проникновение их на
международные рынки, позволяет говорить о процессах их интеграции в европейское
экономическое пространство.
Россия заявляет о себе в Европе не только через крупные компании, но также и
предприятиями малого и среднего бизнеса. По разным оценкам в Германии насчитывается
до 3000 фирм с российским инвестиционным участием. Сегодня, в эпоху глобализации,
многое меняется в содержании и инструментах содействия такой интеграции, но неизменны
мотивы содействия, а именно сознание того, что экономические связи между нашими
странами носят долгосрочный и стабильный характер и поэтому являются источником
неисчерпаемого потенциала для предпринимательской деятельности.
Подобно нашему главному партнеру в Германии – Объединению торгово-промышленных
палат Германии – Торгово-промышленная палата России ставит во главу угла заботу
об отечественном предпринимателе и выступает за развитие взаимовыгодных
внешнеэкономических связей, за устранение барьеров для свободной торговли и
предпринимательства. Наше представительство с помощью партнерских организаций
и опытных экспертов предлагает поддержку совместным проектам. Мы проводим их
экспертизу, помогаем в определении подходящих форм и способов их реализации, в
подборе персонала, консультантов и исполнителей, сопровождаем выполнение проектов.
Особенной компетентностью при сопровождении российских инвесторов обладает
адвокатское бюро Байтен Буркхардт, в котором работают опытные немецкие юристы,
оказывающие нашим предприятиям качественное правовое консультирование на
русском языке.
У российских предпринимателей на немецком рынке немало трудностей. Данное издание
призвано помочь в преодолении тех препятствий, которые связаны с недостатком
информации и опыта работы на европейских рынках, нормативных рамок пред­при­
нимательства в Германии. Работа в недостаточно знакомом правовом пространстве,
продвижение товаров и услуг требуют, как правило, интенсивной консультационной
и организационной поддержки, практического содействия на всех этапах реализации
1
проектов. Уверен, что это издание поможет в правильном выборе правовой структуры
и инструментов для инвестиций в Германии и будет способствовать успеху российских
предприятий, работающих на немецком рынке.
Берлин, май 2012
Никитин С.М.
Руководитель Представительства Торгово-промышленной палаты России в Германии,
член Правления Германо-Российского Форума
2
A. Вступление
I. Европейский Союз – партнер России
Европейский Союз (ЕС) – объединение 27 европейских государств, население которого
составляет в данный момент около полумиллиарда человек. Совместный внутренний
валовой продукт стран Европейского Союза является крупнейшим в мире.
Подписанное в 1997 году Соглашение о партнёрстве и сотрудничестве (СПС) послужило
дальнейшему укреплению политических и экономических связей между Россией и
странами ЕС. В ближайшем будущем на смену СПС придет новое соглашение, наиболее
полно отражающее актуальный статус отношений России и ЕС. Важным шагом на пути
развития сотрудничества стало одобрение на встрече руководителей России и Евросоюза,
которая проходила 10 мая 2005 года в Москве, так называемых ”общих пространств” по
четырём общим пространствам сотрудничества Россия-ЕС, а именно: европейского
экономического пространства; пространства свободы, безопасности и правосудия;
пространства внешней безопасности; пространства научных исследований, образования,
включая культурные аспекты. В этих областях были запланированы конкретные проекты,
которые постепенно осуществляются1. В 2010 году Россия и Европейский союз смогли
договориться по вопросам вступление России в ВТО и таким образом создали основу для
будущих многосторонних переговоров в декабре 2011 года.
Евросоюз является основным торговым партнёром России. Так, доля Евросоюза в
российском внешнеэкономическом обороте составляет 52%, а доля инвестиций из стран
ЕС в российскую экономику составляет более чем 60% из всех иностранных инвестиций2.
В свою очередь, Россия, после США и Китая, является третьим по величине торговым
партнёром Евросоюза. Экспорт России в Евросоюз состоит, в основном, из нефти, газа и
сырья, при этом Россия обеспечивает почти 20% всего спроса на нефть и 40% спроса на
природный газ в ЕС.
Из Евросоюза в Россию экпортируются, главным образом, автомобили и транспортное
оборудование, товары химической промышленности, продукты сельского хозяйства и
текстильной промышленности3.
1
http://www.auswaertiges-amt.de/diplo/de/Aussenpolitik/RegionaleSchwerpunkte/Russland/Russland-und-EU.html
2
http://www.auswaertiges-amt.de/diplo/de/Aussenpolitik/RegionaleSchwerpunkte/Russland/Russland-und-EU.html
3
http://www.auswaertiges-amt.de/diplo/de/Aussenpolitik/RegionaleSchwerpunkte/Russland/Russland-und-EU.html
3
II. Германия – важнейший торговый партнёр России на территории ЕС
Германия – важнейший торговый партнер России, а немецкий рынок является крупнейшим
в ЕС. В 2011 году объем внешнего товарооборота по сравнению с прошлым годом возрос
на 29% и составил 75 млрд. евро,4 при этом объекм экспорта в Россию вырос на 31%, а
импорта на 27%.5
Около 8,7% российского внешнеторгового оборота приходится на Германию, которая
является вторым после Китая крупнейшим торговым партнером России в мировом
масштабе.6 По характеру же имортируемых товаров (машины, приборы, современные
технологии) Германия остается для России самым важным торговым партнером.
Россия экспортирует в Германию, главным образом, сырьё и является основным
поставщиком энергии, в то время, как Германия экспортирует преимущественно авто­
мобили, компоненты для сборки, химические товары, производственное оборудование
и потребительские товары. Экономики обеих стран демонстрируют высокую степень
взаимопроникновения. При этом с учетом объемов торгового оборота Германия остается
единственным торговым партнером с которым у России есть уравновешенный торговый
баланс.
4
4
http://www.destatis.de/jetspeed/portal/cms/Sites/destatis/Internet/DE/Content/Statistiken/Aussenhandel /Handelspartner/Tabellen/Content100/RangfolgeHandelspartner,property=file.pdf.
5
http://www.auswaertiges-amt.de/DE/Aussenpolitik/Laender/Laenderinfos/RussischeFoederation/Bilateral_node.
html# doc336004bodyText2
6
http://www.auswaertiges-amt.de/DE/Aussenpolitik/Laender/Laenderinfos/RussischeFoederation/Bilateral_node.
html# doc336004bodyText2
B. Формы предпринимательской деятельности на территории Европейского Союза
I. От экспорта товаров до учреждения/приобретения
юридического лица
Российские инвесторы, принявшие решение расширить свое присутствие на европейском
или, в частности, на немецком рынке, могут использовать для этого следующие возможности:
■■
экспорт/импорт товаров или услуг без постоянного присутствия на территории
Евросоюза;
■■
открытие филиала (представительства) иностранной компании;
■■
создание совместного предприятия (Joint Venture);
■■
создание 100%-го дочернего общества или;
■■
приобретение существующих предприятий при помощи сделок по приобретению
долей/акций (Share Deal) или активов (Asset Deal).
II. Условия для инвестиций на важнейших рынках ЕС
Инвестору, который принял решение выйти на европейский рынок, необходимо взвесить
не только все преимущества и недостатки каждой правовой формы для осуществления
запланированной деятельности в отдельности, но также принять во внимание опреде­
ленные критерии, которые необходимо учитывать при выборе месторасположения
компании.
Вот некоторые из них: изучение общих условий для инвестиций и местной
инфра­структуры, наличие высококвалифицированных кадров и конкурентноспособной
налоговой системы; изучение положений, применяющихся в области трудового права, а
также наличие поддержки для иностранных инвесторов в этом регионе.
В этой брошюре мы предоставим в сравнении как обобщенную, так и детальную
информацию по состоянию на 1 мая 2012 года o некоторых критериях, играющих важную
роль в принятии решений по осуществлению инвестиций на таких основных рынках ЕС,
как Германия, Нидерланды, Австрия и Швейцария.
5
1. Германия
Общие условия
■■
■■
■■
■■
■■
Нет специальных ограничений для иностранных инвестиций, финансовых транзакций, перевода валюты и возврата средств от прибыли.
В отношении политической стабильности и
правовой безопасности – на втором месте в
мире (после Великобритании).
Очень хорошая логистика и транспортная
инфраструктура.
Очень хорошая и надежная телекоммуникационная инфраструктура.
Очень высокий уровень образования.
Налоги (Налогообложение холдинговых
компаний)
■■
■■
■■
■■
■■
■■
■■
6
Очень высокий технологический и научный
уровень развития.
Корпоративный налог (вкл. надбавку за
солидарность) : 15,8% от суммы прибыли,
исключая дивиденды.
95% дивидендов, получаемых от других
корпораций, освобождены от корпоративного
и от промыслового налога при условии доли
участия более 15%.
Промысловый налог на сумму всех доходов,
исключая дивиденды: 14%- 17% в зависимости
от места расположения холдинга.
Единый налог (вкл. надбавку за солидарность)
в размере 26,375% на все дивиденды.
Соглашение об избежании двойного налогообложения с Россией.
Ставки налога на источники дохода составляют
от 5% до 15% от суммы брутто выплачиваемых
дивидендов.
Наиболее распространенные виды юридических лиц и расходы на их учреждение
■■
Расходы на учреждение:
■
■
■
GmbH (Общество с ограниченной ответственностью): 25.000 евро в качестве
уставного капитала плюс государственные
пошлины и услуги консультантов.
Трудовое право и права иностранцев
■■
■■
UG: (”Мини-ГмбХ” ): уставный капитал от 1 до
24.999 евро.
AG (Акционерное общество): 50.000 евро в
качестве уставного капитала плюс государственные пошлины и услуги.
■■
Въезд в страну: виза/разрешение на пребывание обязательны;
Разновидности виз: многоразовая рабочая
виза; возможен упрощенный процесс
оформления.
Разрешение на пребывание и осуществление
трудовой деятельности:
■
■■
Текущие расходы:
■
■
Консультации по вопросам
налогообложения: уровень затрат
меняется и зависит от объема и количества
консультаций);
■
Бухгалтерия: от 2.000 до 3.000 евро в год для
малых предприятий;
■■
■
Составление баланса/аудит: от 2.000 до
5.000 евро в год для малых предприятий;
Расходы на социальное страхование:
■
Взносы работодателя на социальное
страхование работников (страхование
на случай болезни, страхование по безработице и пенсионное страхование)
в размере около 24% от брутто-дохода
работника
Разрешение для лиц, занимающихся
коммерческой деятельностью и на короткий срок откомандированных рабочих и
служащих;
Трудовое право:
■
■
■■
Упрощенное получение разрешения на
пребывание с ограничением срока для
руководителей и высококвалифицированных специалистов;
Детально урегулировано законодательно,
с учетом интересов рабочих и служащих;
Наличие рабочих и служащих, имеющих
хорошую профессиональную подготовку
и образование, достаточное количество
русскоговорящих рабочих и служащих.
7
2. Нидерланды
Общие условия
■■
Никаких ограничений для иностранных
инвестиций, финансовых транзакций, перевода валюты и возврата средств от прибыли.
Налоги (Налогообложение холдинговых
компаний)
■■
■■
■■
■■
8
Налогообложение дивидендов: 15%;
Высокая политическая и правовая
стабильность;
■■
■■
Корпоративный налог (прогрессивный): от
20% до 25,5%;
Хорошая логистика и транспортная
инфраструктура.
Надежная телекоммуникационная
инфраструктура
Соглашение об избежании двойного налогообложения с Россией.
■
Дивиденды, выплачиваемые дочерними
компаниями, освобождены от корпоративного налогообложения; ставки налога
на источники дохода составляют от 5% до
15% от суммы брутто выплачиваемых
дивидендов.
Наиболее распространенные виды юридических лиц и расходы на их учреждение
■■
Расходы на учреждение:
■
■
B.V. (Общество с ограниченной ответственностью 18.000 евро в качестве уставного
капитала плюс государственные пошлины
и услуги консультантов
N.V. (Акционерное общество): 45.000 евро
в качестве уставного капитала плюс
государственные пошлины и услуги
консультантов
Трудовое право и права иностранцев
■■
■■
■■
Въезд в страну: виза/разрешение на
пребывание обязательны;
Процесс оформления документов:
ограничительный, не упрощенный;
Разрешение на пребывание и осуществление
трудовой деятельности:
■
■■
Текущие расходы:
■
Консультации по вопросам налогообложения: переменные затраты, зависящие от
объема и количества консультаций;
■
■
■
■
Бухгалтерия: от 1.500 до 3.500 евро в год для
малых предприятий
Отсутствие упрощенного порядка оформления для руководителей, руководящих
работников и высококвалифицированных
сотрудников;
Трудовое право:
■
Расходы на социальное страхование:
■
Требуется специальная виза (MVV) и
разрешение на трудоустройство;
Составление баланса / аудиторство: от 2.000
до 5.000 евро в год для малых предприятий;
■■
■■
Довольно сложный процесс оформления
документов;
Доля работодателя по социальному страхованию рабочих (страхование на случай
болезни, страхование по безработице и
пенсионное страхование) и иные взносы
(например, на поддержку воспитания детей)
в размере 11% от дохода брутто; содержится в подоходном налоге.
■
■
Детально урегулировано законодательно,
существует надежная охрана труда наёмных
рабочих со стороны государства;
Минимальная заработная плата –
1.441 евро в месяц;
Наличие высококвалифицированных
рабочих и служащих;
9
3. Австрия
Общие условия
■■
■■
■■
■■
Никаких ограничений для иностранных инвестиций, финансовых транзакций, перевода
валюты и возврата средств от прибыли.
Высокая политическая и правовая стабильность;
Строгое соблюдение тайны банковских
вкладов;
Содействие в создании и переводе в Австрию
предприятий (освобождение от пошлин и др.).
Налоги (Налогообложение холдинговых
компаний)
■■
Корпоративный налог: 25%;
■■
Отсутствие промыслового налога;
■■
■■
■■
■■
■■
■■
■■
■■
■■
10
Различные налоговые льготы для холдинговых
компаний, включая групповое налогообложение;
Возможность не облагаемого налогом
изменения структуры австрийских компаний
(слияние, разделение и др.).
Возможность получения от государственных
органов предварительных и обязывающих
государственный орган справок касательно
рассмотрения дел по налогообложению;
Выплата процентов австрийскими фирмами
учитывается при расчёте налогов даже в том
случае, когда был взят заем для финансирования доли участия;
Отсутствие налогообложения капитала при
приобретении долей участия (за исключением
расходов на учреждение);
Отсутствие налогообложения на выплату
процентов и капитала;
Освобождение австрийских компаний от налогообложения на дивиденды от иностранных
дочерних компаний;
Ставка 25% налога на дивиденды австрийских компаний; возможно снижение ставки
согласно Соглашению об избежании двойного
налогообложения;
В Австрии трансфер капитала от австрийской
холдинговой компании к ее дочерней иностранной компании освобождается от налога.
Наиболее распространенные виды юридических лиц и расходы на их учреждение
■■
Расходы на учреждение:
■
■
GmbH (Общество с ограниченной ответственностью): 35.000 евро в качестве уставного капитала, налог на долевое участие в
капитале по ставке 1% плюс государственные пошлины и услуги консультантов;
AG (Акционерное общество): 70.000 евро
в качестве уставного капитала, налог на
долевое участие в капитале по ставке 1%
плюс государственные пошлины и услуги.
Трудовое право и права иностранцев
■■
■■
■■
Въезд в страну: виза/разрешение на пребывание обязательны;
Процесс оформления документов: ограничительный, не упрощенный:
Разрешение на пребывание и осуществление
трудовой деятельности:
■
■■
Текущие расходы:
■
■
■
Консультации по вопросам налогообложения: уровень затрат меняется и зависит от
объема и количества консультаций;
■
Бухгалтерия: от 1.500 до 3.500 евро в год
для малых предприятий;
■
Составление баланса / аудиторство:
от 2.000 до 5.000 евро в год для малых
предприятий;
■■
Расходы на социальное страхование:
■
■
Доля работодателя по социальному стрaхованию рабочих (страхование на случай
болезни, страхование по безработице и
пенсионное страхование) в размере 24%
от брутто дохода работника, включая 1,53%
выплаты по обеспечению питанием работников предприятия;
Отсутствие обязательных взносов в частную
систему социального обеспечения.
Необходимость наличия разрешения на
пребывание и осуществление трудовой
деятельности у руководящих сотрудников;
Необходимость наличия разрешения на
осуществление трудовой деятельности у
откомандированных сотрудников;
Трудовое право:
■
■■
Возможность освобождения от необходимости получения разрешения на
трудоустройство для руководителей при
определенных обстоятельствах;
■
■
■
Охрана труда наёмных рабочих посредством
коллективного договора дополнительно к
защите, установленной законодательно;
Отсутствие минимальной заработной платы;
Минимальная заработная плата может быть
согласована при заключении коллективных
договоров; исключения существуют для
руководителей и членов правления;
различные виды поощрения, для руководящих работников, например вознаграждение, предоставление возможности
приобретения акций
11
4. Швейцария
Общие условия
■■
Одна из наиболее стабильных демократических стран мира;
Налоги (Налогообложение холдинговых
компаний)
■■
■■
■■
Децентрализированная политическая система;
■■
■■
■■
Гибкость и самоопределение, касательно
вопросов налогообложения для отдельных
кантонов;
■■
■■
■■
Одна из самых успешных экономически
развитых стран в мире с чрезвычайно высоким
уровнем жизни;
■■
Высокая правовая безопасность;
■■
■■
■■
Государственное управление как сервисное
обслуживание гражданина;
Строгое соблюдение тайны банковских
вкладов.
■■
■■
■■
12
Ставка корпоративного налога составляет от
10% до 30%;
Ставка с налога на капитал составляет от 0,006%
и 0,6% (зависит от уровня ставки в кантонах);
Возможность освобождения от налогов в отдельных кантонах для холдинговых компаний;
Льготы на долевое участие: освобождение от
налогообложения дивидендов для холдинговых компаний, в случае, если доля участия
составляет минимум 20% или стоимость доли
участия составляет минимум 2.000.000 швейцарских франков;
Доходы от продажи долей участия, которые
составляют минимум 20% и сохранялись более
года, освобождаются от налогообложения;
Налогообложение дивидендов в размере
35% (иностранные акционеры могут получить
частичное или полное освобождение от
налога на дивиденды в Швейцарии, если это
предусмотрено в Соглашении об избежании
двойного налогообложения);
Согласно Соглашению об избежании двойного
налогообложения, дивиденды российских акционеров, доля которых составляет минимум
20%, облагаются невосполнимым налогом на
источники дохода в размере 5%, с условием,
что доля вклада превышает 200.000 швейцарских франков;
Гербовая пошлина на выпуск долей участия в
размере 1% от номинальной стоимости, которая превышает 1.000.000 швейцарских франков;
Учредительные расходы могут списываться с
налогов на протяжении пяти лет;
Гербовая пошлина при отчуждении определенных средств обеспечения обязательств.
Наиболее распространенные виды юридических лиц и расходы на их учреждение
■■
Расходы на учреждение:
■
■
GmbH (Общество с ограниченной ответственностью): 20.000 швейцарских франков в
качестве уставного капитала плюс государственные пошлины и услуги консультантов
AG (Акционерное общество): 100.000
швейцарских франков в качестве уставного
капитала плюс государственные пошлины и
услуги консультантов
Трудовое право и права иностранцев
■■
■■
■■
Въезд в страну: виза/разрешение на пребывание обязательны;
Процесс оформления документов: ограничительный, не упрощенный
Разрешение на пребывание и осуществление
трудовой деятельности;
■
■■
Текущие расходы:
■
■
■
Консультации по вопросам налогообложения: уровень затрат зависит от объема и
количества консультаций;
■
Бухгалтерия: уровень затрат зависит от объема и количества консультаций. Почасовые
ставки приравниваются к ставкам для малых
предприятий, как в вышеуказанных странах;
Составление баланса / аудит: почасовые
ставки приравниваются к ставкам для малых
предприятий, как в вышеуказанных странах;
■
■■
Расходы на социальное страхование:
■
■
Доля работодателя по социальному страхованию рабочих (страхование на случай
болезни, страхование по безработице и
пенсионное страхование) в размере 11% от
брутто дохода работника;
Работодатель платит надбавку к заработной
плате в размере от 1,5% до 3% от дохода
брутто работникам, имеющим семью. Эти
надбавки устанавливаются кантональными
властями и поэтому сильно отличаются друг
от друга.
Разрешение на пребывание и осуществление трудовой деятельности предоставляет
право работать в одном определенном
кантоне и в определенной фирме;
Каждый кантон имеет свой лимит на выдачу
разрешений и независимую процедуру предоставления разрешений;
Существует два следующих способа предоставления разрешений:
■
■■
Обязательное наличие разрешения на
осуществление трудовой деятельности для
каждого иностранца, который работает или
пребывает в стране больше трех месяцев;
■
■
Для граждан ЕС упрощенный доступ к
рынку труда в Швейцарии, независимо от
квалификации;
Для граждан других государств – доступ к
рынку труда в Швейцарии в ограниченных
размерах; работодатель должен подтвердить, что наёмный работник имеет соответствующую квалификацию и существует
необходимость именно в его устройстве на
работу, а не гражданина ЕС;
Исключение составляет прием руководителей и высококвалифицированных специалистов, в этом случае подтверждение о том,
что на эту должность не может быть взят
гражданин ЕС или Швейцарии не требуется.
13
14
III. Общество с ограниченной ответственностью права ФРГ (GmbH) и альтернативные правовые форм в ЕС
Следующим шагом после того, как было принято решение учредить общество на территории
Евросоюза, является изучение правовых норм, регулирующих вопросы образования,
функционирования и ликвидации общества, действующих в различных странах. Большой
интерес представляет сравнение преимуществ и недостатков иностранных обществ с
немецкой формой общества с ограниченной ответственностью (GmbH).
В качестве альтернативы немецкому обществу с ограниченной ответственностью (GmbH)
в основном рассматривается английское общество с ограниченной ответственностью
(Private Company Limited by Shares). Наравне с юридическими лицами по праву Англии
также пользуются хорошей репутацией и давно признаны в международном бизнесе
голландские общества с ограниченной ответственностью (B.V.). Изменения во французском
законодательстве, благодаря которым был упразднен минимальный размер основного
капитала для S.A.R.L (общество с ограниченной ответственностью), сделали эту форму
юридического лица также более привлекательной для иностранных инвесторов. В
Испании, наряду с классической формой S.L., была недавно создана более гибкая форма
общества с ограниченной ответственностью – S.L.N.E, что намного упрощает и ускоряет
учреждение общества.
Далее мы в общих чертах представим особенности этих правовых форм.
15
I. Учреждение общества
Германия
Великобритания
Физические и юридические лица
(также с местом жительства за рубежом)
Физические и юридические
лица (также с местом жительства за рубежом)
Общество с ограниченной ответственностью
(Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH))
и Мини-ГмбХ (Unternehmergesellschaft
(haftungsbeschränkt) (UG))
Участники общества
Процедура
учреждения
общества
■■
■■
■■
■■
Заключение договора между участниками общества в нотариальном
порядке
Взносы в уставный капитал для свободного распоряжения руководством
общества
Регистрация общества в торговом
реестре
Занесение общества в торговый
реестр
Закрытое общество с ограниченной
ответственностью (Private Company
Limited by Shares (Ltd.))
■■
■■
■■
■■
Расходы на
учреждение
■■
■■
■■
■■
16
GmbH: 25.000 евро уставный капитал
UG: уставный капитал от 1 до 24.999
евро
Расходы на услуги нотариуса: зависят от размера уставного капитала;
при минимальном размере в 25.000
евро, они составляют около 500 евро
Дополнительно возникают расходы
на услуги консультантов, на занесение общества в торговый реестр
и опубликование сообщения об
учреждении в газетах
■■
■■
Заключение договора, определяющего отношение с третьими лицами (Memorandum),
а также договора, регулирующего вопросы внутренних
взаимоотношений (Articles)
Регистрация общества на
основании заполненного
формуляра IN01 а также
Memorandum и Articles на
английском языке
Уплата пошлины
Публикация сообщения об
учреждении общества в
специализированном печатном органе
Расходы на юридическое и
налоговое консультирование
Расходы на регистрацию от
20 до 50 английских фунтов
Нидерланды
Франция
Физические и юридические
лица
Физические и юридические
лица (также с местом жительства за рубежом)
Общество с ограниченной
ответственностью
(Besloten Vennootschap met
beperkte ansprakelijkheid (B.V.))
Общество с ограниченной
ответственностью
(Société à responsabilité limitée
(S.A.R.L.))
Испания
Общество с ограниченной ответственностью (Sociedad de responsabilidad
limitada (S.L.)) и общество с ограниченной
ответственностью нового типа ( Sociedad
limitada nueva empressa (S.L.N.E.))
■■
■■
Не более 100 участников
■■
■■
■■
■■
■■
■■
Заключение учредительного
договора в нотариальном
порядке
Запрос в министерстве
юстиции свидетельства
финансового управления
об отсутствии у налогоплательщика задолженности по
налогам
Предъявление банковского
подтверждения о внесении
денежного вклада
Занесение общества в торговый реестр
асходы на услуги нотариуса:
Р
зависят от размера уставного
капитала; при минимальном
размере в 18.000 евро, они
составляют около 840 евро
Дополнительно возникают расходы на занесение
общества в торговый реестр
и опубликование сообщения
об учреждении в газетах,
дополнительно налог на
капитал в размере 0,55% от
суммы уставного капитала
■■
■■
■■
■■
■■
■■
Заключение учредительного
договора и уплата взносов в
уставный капитал
Регистрация в финансовых
органах
Подача заявления об
учреждении на официальном
формуляре местным уполномоченным органам Centre de
formalités des entreprises (CFE)
Подача заявления в Registre
du Commerce et Sociétés
(RCS) через CFE
Занесение общества в торговый реестр
Расходы на юридический и
налоговый консалтинг
■■
■■
■■
S.L.: Физические и юридические лица (также с местом
жительства за рубежом)
S.L.N.E.: Только физические
лица (также с местом жительства за рубежом)
S.L.:
■ Получение разрешения
на создание общества
■ Взносы в уставный капитал
для свободного распоряжения руководством
■ Заключение учредительного договора и его
нотариальное засвидетельствование
■ Занесение общества в
торговый реестр
S.L.N.E.:
■ Учреждение общества по
образцу типового устава
заверенного нотариусом
■ Подача документов в течение 24 часов нотариусом
в торговый реестр
■ Занесение общества в
торговый реестр
Расходы на услуги нотариуса: зависят от размера
уставного капитала; при
минимальном размере они
составляют около 250 евро
17
II. Привлечение капитала
1. Уставный капитал
Германия
Общество с ограниченной ответственностью
(Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH))
и Мини-ГмбХ (Unternehmergesellschaft
(haftungsbeschränkt) (UG))
Минимальный
размер капитала
Взнос капитала
■■
■■
■■
■■
GmbH: 25.000 евро (§ 5 Абз. 1 GmbHG)
UG: 1 евро
GmbH: Взнос при учреждении не
менее ¼ от номинальной величины на
каждую долю участия, всего не менее
½ минимального размера уставного
капитала, т.е. 12.500 евро
UG: Полный взнос уставного капитала
при учреждении
Великобритания
Закрытое общество с ограниченной
ответственностью (Private Company
Limited by Shares (Ltd.))
1 фунт
■■
Согласно соглашению
сторон или Memorandum, по
требованию руководителя
общества; обычно это взнос
в полном объёме
2. Неденежный вклад
Допустимость
■■
■■
Особенности
Результаты
18
GmbH: Да, возможность учреждения
общества на базе как денежных, так и
неденежных вкладов учредителей
UG: Нет. Недопустимость неденежных
вкладов и последующего увеличения
капитала
GmbH:
■■ Установление в договоре между участниками при учреждении предмета и
суммы имущественного вклада
■■ Составление отчета при учреждении
общества на базе неденежных вкладов
о соразмерности такого вклада
■■ Подтверждение действительной стоимости неденежных вкладов
Исполнение в полном объеме
■■
Да, производительность труда, услуги или ноу-хау могут
приравниваться к неденежному вкладу
Никаких.
■■ Стоимость неденежного
вклада устанавливается в
соответствии с установленной в Memorandum или в
договоре о распределении
долей между обществом и
участником суммой.
Исполнение в полном объеме
Нидерланды
Франция
18.000 евро
1 евро
Общество с ограниченной
ответственностью
(Besloten Vennootschap met
beperkte ansprakelijkheid (B.V.))
■■
■■
■■
■■
знос при учреждении в разВ
мере 1/4 от каждого вклада,
но не менее минимального
размера уставного капитала,
т.е. 18.000 евро
В исключительном случае
производительность труда,
услуги или ноу-хау могут приравниваться к неденежному
вкладу
Составление отчета о виде,
ценности и оценке имущественного вклада
Отчет нидерландского
финансового инспектора о
действительной стоимости
неденежного вклада; проверка такого отчета регистрационным судом не требуется
Общество с ограниченной
ответственностью
(Société à responsabilité limitée
(S.A.R.L.))
■■
Денежный взнос каждого
участника при учреждении
в размере не менее чем 1/5
от суммы взноса участника.
Остальную сумму необходимо внести в течение пяти лет
с момента учреждения
Да
■■
■■
Испания
Общество с ограниченной ответственностью (Sociedad de responsabilidad
limitada (S.L.)) и общество с ограниченной
ответственностью нового типа ( Sociedad
limitada nueva empressa (S.L.N.E.))
■■
S.L.: 3.005,06 евро
S.L.N.E.: 3.012 евро (не более
чем 120.202 евро)
■■
Взносы в полном объеме
■■
Да
бязательная оценка недеО
нежного вклада уполномоченным инспектором
Исключения: стоимость
неденежного вклада не
должна превышать 30.000
евро, общая стоимость
неденежных вкладов не
должна превышать половины
уставного капитала
■■
■■
Исполнение в полном объеме
Исполнение в полном объеме
S.L.:
■ Установление в договоре о
создании общества предмета и суммы неденежного
вклада
■ Отчет финансового
инспектора не требуется
■ Солидарная ответственность участников по
соответствию неденежного вклада по отношению к установленому в
учредительном документе
размеру вклада
S.L.N.E.:
■ Только денежные вклады,
по крайней мере, что касается размера минимального уставного капитала
Исполнение в полном объеме
19
III. Сохранение капитала
Германия
Общество с ограниченной ответственностью
(Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH))
и Мини-ГмбХ (Unternehmergesellschaft
(haftungsbeschränkt) (UG))
Защита капитала
■■
■■
Собственные доли
■■
GmbH: Запрет возвращения денежных средств, предназначенных для
сохранения уставного капитала
UG: Обязательное создание резервного фонда в размере ¼ годовой
прибыли до момента, когда уставной
капитал достигнет 25.000 евро
Приобретение доли обществом
возможно только в том случае, когда
полностью внесены взносы и не
будет затронут капитал
Великобритания
Закрытое общество с ограниченной
ответственностью (Private Company
Limited by Shares (Ltd.))
■■
■■
Запрет возвращения денежных средств, внесенных в
капитал и резервный фонд
Приобретение доли возможно
только в том случае, когда
полностью внесены взносы,
получено разрешение собрания членов общества и покупная цена может быть уплачена
из свободного имущества
IV. Руководство и представительство в обществе
Руководитель
■■
■■
Назначение и
освобождение от
должности
■■
■■
Т олько физическое лицо, которое
может без ограничений исполнять
свои обязанности
Исключаются лица, которые совершили умышленное имущественное
преступление или преступление
против законов о несостоятельности
за последние пять лет
Назначение в договоре участников
или постановлением собрания участников общества
Освобождение от должности по
решению собрания участников
общества при простом большинстве
■■
■■
■■
■■
20
Физические и юридические
лица. Как минимум один
директор должен быть физическим лицом
Исключаются лица,
в отношении которых
применяется Company
Director Disqualification Act
Обязательное назначение в
учредительном документе
или после учреждения –
решением собрания участников общества, простым
большинством
освобождение от занимаемой должности по принципу
ротации, согласно закону или
решением собрания участников общества простым
большинством
Нидерланды
Общество с ограниченной
ответственностью
(Besloten Vennootschap met
beperkte ansprakelijkheid (B.V.))
■■
■■
■■
Не разрешается выплата
капитала и резервного фонда
для участников
Приобретение доли возможно
только в том случае, когда полностью внесены взносы, получено разрешение собрания
членов общества и покупная
цена может быть уплачена из
свободного имущества
Физические и юридические
лица
Франция
Общество с ограниченной
ответственностью
(Société à responsabilité limitée
(S.A.R.L.))
■■
■■
■■
■■
■■
Обязательное назначение в
учредительном документе
или решением собрания
участников общества при
простом большинстве; в случае особо крупных обществ
– только через наблюдательный совет
■■
е разрешается выплата
Н
капитала и резервного фонда
для участников
З апрет на приобретение
доли обществом
Только физическое лицо,
которое может без ограничений исполнять свои
обязанности
При наличии судимости
– не только за преступления против законов о
несостоятельности, а также в
случае личного банкротства,
выполнение руководящей
деятельности может быть
запрещено на определенный
и неопределенный срок
Назначение постановлением собрания участников
общества
Испания
Общество с ограниченной ответственностью (Sociedad de responsabilidad
limitada (S.L.)) и общество с ограниченной
ответственностью нового типа ( Sociedad
limitada nueva empressa (S.L.N.E.))
■■
■■
■■
■■
■■
Запрет на выплату денежных
средств, предназначенных
для сохранения уставного
капитала
Приобретение доли возможно в виде исключения. Потом,
в течении трех лет, доля
должна быть продана или
соответственно сокращен
капитал
Физические и юридические
лица. В случае юридического
лица должен быть указан
представитель
Руководители назначаются
в качестве управляющих
(Administradores)
Назначение или освобождение постановлением собрания участников общества
21
Германия
Общество с ограниченной ответственностью
(Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH))
и Мини-ГмбХ (Unternehmergesellschaft
(haftungsbeschränkt) (UG))
Представительство
■■
■■
Объем и ограничения
представительских
полномочий
■■
■■
■■
Совместное представительство
руководителями общества
Возможны иные положения в договоре между участниками общества
Неограниченные представительские
полномочия
Без ограничений в отношениях с
третьими лицами
Ограничения представительских
полномочий в соответствии с основными принципами закона (напр.
злоупотребление представительскими полномочиями)
Великобритания
Закрытое общество с ограниченной
ответственностью (Private Company
Limited by Shares (Ltd.))
■■
■■
■■
■■
■■
Совместное представительство руководителями
общества
Возможны иные положения в
договоре между участниками
общества
Неограниченные представительские полномочия для
руководства, ограничения
возможны в силу предмета
деятельности общества
Без ограничений в отношениях с третьими лицами
Развитая зашита добросовестной третьей стороны
V. Бухгалтерия и отчетность
22
Обязанность ведения бухгалтерских книг
Обязанность надлежащего ведения
бухгалтерских книг
Обязанность надлежащего
ведения бухгалтерских книг
Составление
годового отчета
Обязательное составление годового отчета в течение трех месяцев после окончания финансового года (для небольших
фирм – в течение шести месяцев)
Обязательное составление
годового отчета и обязательное
предъявление проверенного
и утвержденного отчета в
реестре, не позднее чем через 9
месяцев с начала финансового
года
Утверждение
годового отчета
Решение участников об утверждении
годового отчета на протяжении восьми
месяцев со дня окончания финансового
года (для небольших фирм – в течение
11 месяцев)
Решение участников об утверждении годового отчета
Нидерланды
Общество с ограниченной
ответственностью
(Besloten Vennootschap met
beperkte ansprakelijkheid (B.V.))
■■
■■
■■
■■
■■
Единоличное представительство
Возможны иные положения в
договоре между участниками
общества
Неограниченные представительские полномочия
Без ограничений в отношениях с третьими лицами
Ограничения: если сделка
выходит за рамки целей
деятельности предприятия и
это известно третьему лицу,
только общество имеет право ссылаться на недействительность даной сделки
Обязанность надлежащего
ведения бухгалтерских книг
Франция
Общество с ограниченной
ответственностью
(Société à responsabilité limitée
(S.A.R.L.))
■■
■■
■■
■■
■■
■■
Полномочия единоличного
представительства
Иные положения в уставе недействительны по отношению
к третьим лицам
Неограниченные представительские полномочия
Исключение: предоставление
кредита и поручительства для
руководства и членов общества не разрешается
Без ограничений в отношениях
с третьими лицами
Ограничения: если второй
исполнительный директор общества возражает против сделки
или сделка выходит за рамки целей деятельности предприятия и
это известно третьему лицу
Обязанность надлежащего
ведения бухгалтерских книг
Испания
Общество с ограниченной ответственностью (Sociedad de responsabilidad
limitada (S.L.)) и общество с ограниченной
ответственностью нового типа ( Sociedad
limitada nueva empressa (S.L.N.E.))
■■
■■
■■
■■
■■
Обязательное составление
годового отчета в течении
пяти месяцев после окончания
финансового года (в исключительных случаях в течении
шести месяцев)
Обязательное составление годового отчета после окончания
финансового года
Решение участников об
утверждении годового отчета
обязательно в течение двух
месяцев после составления; в
особо крупных обществах отчет
утверждается наблюдательным
советом с одобрением собрания участников
В течение шести месяцев после
окончания финансового года
финансовый отчет должен
быть утвержден участниками
общества
■■
■■
■■
■■
Зависит от формы органов
управления
Представительские полномочия ограничиваются
предметом деятельности
общества
Полномочия представителя
в отношениях с третьими
лицами не могут быть ограничены в рамках предмета
деятельности общества
S.L.: Обязанность управляющего вести надлежащий
бухгалтерский учет
S.L.N.E.: Упрощенные правила
ведения бухгалтерского учета
S.L.: Обязательное составление годового отчета в
течение трех месяцев после
окончания финансового года
S.L.N.E.: Обязательное составление годового отчета в
течение трех месяцев после
окончания финансового года
S.L.: Решение участников
об утверждении годового
отчета на протяжении шести
месяцев
S.L.N.E.: Никаких расхождений
23
C. Инвестиции в Германии
Германия как движущая сила европейской экономики является привлекательным объектом
для иностранных инвестиций, поскольку немецкий внутренний рынок облегчает доступ к
развивающимся рынкам расширившегося Европейского Союза. Помимо этого, Германия,
будучи современным государством, обеспечивает необходимую защиту инвестора:
заключенные договоры имеют обязательную силу, а интеллектуальная собственность
строго охраняется.
Германия занимает первое место в Европе по проведению научно-исследовательских работ.
Ежегодно немецкое правительство выделяет миллиарды евро для научных исследований
и развития, а также предоставляет программы поддержки для инвесторов. Для каждой
отдельной фазы предпринимательской деятельности существуют различные программы
поддержки – от прямых дотаций и средств, выделяемых на научные исследования до
бесплатных курсов по повышению квалификации сотрудников.
I. Формы предпринимательской деятельности в Германии
При учреждении предприятия инвесторы могут выбрать одну из правовых форм общества,
предусмотренную корпоративным правом. Создание новых организационно-правовых
форм, не предусмотренных законом, недопустимо. Для того, чтобы выбрать подходящую
форму общества, необходимо ответить на следующие вопросы:
24
■■
Имеется ли деловой партнер?
■■
Кому принадлежит руководящая роль?
■■
Насколько проблематично привлечение собственного капитала?
■■
Должно ли общество иметь высокую кредитоспособность?
■■
Кто несет ответственность по обязательствам общества?
■■
Как распределяется прибыль общества?
■■
Должно ли общество быть занесено в торговый реестр?
Краткий обзор организационно-правовых форм
Правовая форма
Частный
предприниматель
Общество гражданского
права
Открытое торговое
общество
Владелец
Предприниматель
(коммерсант)
Участник
Участник
Минимальное количество участников
1
2
2
Минимальный капитал в евро
нет
нет (доли в соответствии с
решением участников)
нет
Право представительства
Владелец
Все партнеры
Все партнеры
Ответственность
Личная и неограниченная
Личная и неограниченная
всех участников
Личная и неограниченная
всех участников
Участие в прибыли
Владельцу принадлежит
вся прибыль
Пропорционально долям
4% от доли в капитале,
остаток распределяется
равномерно
Формальности в связи с основанием
Несложные
Несложные (учредительный договор общества)
Несколько более сложные
Регистрация в торговом реестре
Может быть зарегистрирован в качестве ”зарегистрированного коммерсанта”
(сокращенно e.K.)
–
Необходима
Правовая форма
Коммандитное товарищество
Общество с ограниченной
ответственностью
Акционерное общество
Владелец
A) Полный товарищ
B) Коммандитист
Участник
Акционер
Минимальное количество участников
A) 1
B) 1
1
1
Минимальный капитал в евро
A) нет
B) Коммандитный вклад (сумма любого размера)
25.000 евро; в Мини-ГмбХ
от 1 до 24.999 евро
50.000 евро
Право представительства
Полный товарищ
Правление
Правление
Ответственность
A) личная и неограниченная
B) в размере вклада
ограничена размером
уставного капитала
ограничена размером
акционерного капитала
Участие в прибыли
4% от доли в капитале,
остаток распределяется
равномерно
Пропорционально долям
На основании решения об
использовании прибыли
(дивидендов)
Формальности в связи с основанием
Несколько более сложные
Несколько более сложные
(учредительный договор
в форме заверенного нотариусом документа и т.д.)
Несколько более сложные
(учредительный договор
в форме заверенного нотариусом документа и т.д.)
Регистрация в торговом реестре
Необходима
Необходима
Необходима
25
II. Учреждение обособленного подразделения общества
В случае, если уже существующее в другой стране общество намеревается заняться
экономической деятельностью в Германии, у такого общества есть выбор между учреж­
дением полностью самостоятельного в правовом отношении дочернего предприятия и
открытием обособленного подразделения общества.
При открытии обособленного подразделения создается не самостоятельное юридическое
лицо, независимое от основного общества, а подразделение, которое в правовом и
организационном отношении является частью основного предприятия и для которого
действуют те же правовые нормы.
Обособленные подразделения делятся на самостоятельные и несамостоятельные
отделения (называемые также филиалами).
1. Самостоятельные отделения
В соответствии с §§ 13 ff. Торгового кодекса (Handelsgesetzbuch (HGB)), самостоятельным
отделением является подразделение предприятия, пространственно отделенное от
головного предприятия и задуманное как его долгосрочный дополнительный центр.
Для отделения характерны следующие признаки:
■■
■■
■■
■■
Собственное руководство
Руководитель отделения самостоятельно представляет его интересы.
Наличие собственного капитала
Отделение имеет свой собственный оборотный капитал, минимальный размер
которого, однако, не фиксируется.
Самостоятельное ведение бухгалтерской и балансовой отчетности
Отделение по большей части самостоятельно ведет бухгалтерскую отчетность по
хозяйственным операциям и самостоятельно составляет годовой отчет.
Определенная продолжительность деятельности
Деятельность отделения направлена на долгосрочную работу и не ограничена
выполнением отдельных или ограниченных во времени сделок и операций.
В связи с тем, что отделение не является самостоятельным предприятием, а входит в
состав головного предприятия, его название, как правило, является идентичным названию
головного предприятия. Возможна приписка такого рода, как ”Отделение в Германии”.
Глава отделения самостоятельно представляет интересы предприятия. Ему должна быть
26
выдана доверенность (общая торговая доверенность или прокура), которая дает ему
право действовать от имени отделения. Плательщиком же по обязательствам отделения
всегда является головное предприятие как физическое или юридическое лицо, а не само
отделение.
Отделение должно быть зарегистрировано в немецком Торговом реестре. Таким образом,
оно получает собственный юридический адрес, регистрационный номер в Торговом
реестре и подсудность на территории ФРГ. Заявление на регистрацию в Торговом реестре
подается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Подать
заявление могут представители основного предприятия, наделенные соответствующими
полномочиями.
2. Несамостоятельные отделения (филиалы)
Предприятие может иметь несколько филиалов – несамостоятельных отделений, которые
во всем зависят от головного предприятия. Они не имеют своего собственного оборотного
капитала, не выступают самостоятельно в деловых отношениях и не ведут собственного
бухгалтерского учета. Они отделены от головного предприятия только пространственно,
а не организационно. Таким образом, они не могут выставлять счета от собственного
имени, иметь собственное название, отличное от названия головного предприятия и не
могут быть занесены в Торговый реестр. Необходима лишь регистрация в местном отделе
регистрации предпринимательской деятельности.
III. Представительства
В немецком торговом и промышленном праве не предусмотрено такое понятие, как
”представительство”, распространенное в других странах и обозначающее форму
предпринимательской деятельности. Иностранная компания может открыть свое
представительство в Германии, но с правовой точки зрения оно не будет являться ее
самостоятельным обособленным подразделением. Такое представительство не нужно
регистрировать в ведомстве по делам предпринимательской деятельности и заносить
в Торговый реестр. Исключением являются банки с местонахождением за рубежом, для
открытия представительств которых необходимо получение разрешения немецкого
Ведомства по надзору за банками в соответствии с Законом о кредитных учреждениях 7.
В большинстве случаев представительство состоит из одного офиса, в котором работает
один сотрудник, занимающийся установлением деловых контактов и их развитием. Однако
такой представитель иностранной компании не имеет соответствующей доверенности,
7
Закон о кредитных учреждениях в редакции согласно публикации от 9 сентября 1998 г. (BGBl. стр. 2776),
последние изменения внесены статьей 2 абз. 72 закона от 22 декабря 2011 г. (BGBl. стр. 3044)
27
дающей ему право заключать сделки от имени компании. Как только такой офис начинает
использоваться для предпринимательской деятельности и, таким образом, действовать
в качестве составной части организационной структуры иностранной компании, он
превращается в самостоятельное обособленное подразделение (см. пункт II выше),
которое, в соответствии со степенью зависимости от головного предприятия, является
либо несамостоятельным отделением (филиалом), либо самостоятельным торговоправовым отделением, которое должно быть занесено в Торговый реестр.
Таким образом представительство хотя и может быть открыто и использоваться в
целях подготовки предпринимательской деятельности, через него нельзя заниматься
собственно предпринимательской деятельностью, так как в таком случае речь будет идти
самостоятельном отделении.
IV. Индивидуальное частное предприятие
Правовая форма индивидуального частного предприятия является оптимальным выбором
в качестве начальной формы при учреждении предприятий мелкого ремесленного
производства. Единственной формальностью, необходимой для его учреждения, является
регистрация в Ведомстве по делам предпринимательской деятельности.
Такое предприятие управляется только самим владельцем, который несет ответственность
по его обязательствам всем своим имуществом и имуществом предприятия. Такое
предприятие не обязательно должно быть занесено в Торговый реестр. Однако
допустима его регистрация в Торговом реестре в добровольном порядке. Она позволяет
предпринимателю называть себя ”зарегистрированным коммерсантом” (немецкое
сокращение: e.K.). Если предприниматель не занесен в Торговый реестр, то не требуется
ведения подробной бухгалтерской отчётности, достаточно иметь расчет доходов и
расходов.
Возможность ведения предпринимательской деятельности в форме индивидуального
предприятия ограничена. Как только предпринимательская деятельность начинает
развиваться и достигает определенной величины, предприниматель обязан перейти на
ведение предприятия в соответствии с принципами коммерческого делопроизводства
и зарегистрировать индивидуальное предприятие в Торговом реестре. С этого момента
он обязан составлять годовую отчетность, т.е. итоговый баланс и отчет о прибылях и
убытках.
Преимуществами такой правовой формы являются несложный процесс учреждения
предприятия, невысокие требования к размеру капитала, а также возможность принятия
единоличных решений относительно деятельности предприятия. Однако при этом
пред­приниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим иму­
ществом.
28
V. Учреждение общества с персональной ответственностью
При учреждении нового общества необходимо ответить на вопрос, идет ли речь об
учреждении общества с персональной ответственностью участников или об учреждении
общества с привлеченным капиталом. В то время, как при учреждении общества с
персональной ответственностью большое значение придается личной ответственности
и личному составу участников, при учреждении общества с привлеченным капиталом
общество выступает как самостоятельная единица, а участие учредителей в
деятельности общества выражается в обезличенном и ограниченном предоставлении
капитала.
В связи с особым значением личного состава участников для обществ с персональной
ответственностью характерны следующие признаки:
■■
■■
■■
■■
Общество с персональной ответственностью не является субъектом права. Каждый
член общества несет солидарную ответственность по обязательствам общества;
Каждое общество с персональной ответственностью состоит, как минимум, из двух
участников, по крайней мере один из которых несет ответственность по обязательствам
общества всем принадлежащим ему имуществом;
Действует принцип, по которому органы управления общества формируются только из
его участников;
Общество добивается своих целей в основном посредством личного участия
участников в работе и внесения капитала;
■■
Решения в основном принимаются единогласно;
■■
Для создания общества достаточно заключения договора между участниками общества;
■■
Участники не могут быть произвольно заменены другими участниками, так что смерть,
расторжение договора или банкротство одного из участников может повлечь за собой
прекращение существования общества.
Наиболее распространенными формами обществ с персональной ответственностью
являются товарищество гражданского права (Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR)),
открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft (OHG)) и коммандитное товари­
щество (Kommanditgesellschaft (KG)).
1. Товарищество гражданского права (Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR))
Для учреждения товарищества гражданского права необходимо, чтобы, по меньшей мере,
два участника объединились для достижения совместной цели. Таким образом, эта форма
29
товарищества, не являющаяся, как и все остальные формы товариществ юридическим
лицом, используется, как правило, не долгосрочно, а лишь для достижения определенной
совместной цели, как, например, сооружение объекта несколькими строительными
фирмами. Участники товарищества гражданского права имеют равные права и полностью
несут ответственность по обязательствам общества своим личным имуществом. Заключение
учредительного договора в письменной форме не обязательно, но рекомендуется.
Кроме того, товарищества гражданского права, цель создания которых не ограничивается
регулированием отношений между товарищами, могут участвовать в гражданском обороте,
приобретать права и нести обязанности, а также быть истцом или ответчиком в суде.
Каждое товарищество гражданского права, целью которого является торговая
деятельность, автоматически считается открытым торговым обществом и должно соблюдать
требования, распространяющиеся на эту форму обществ.
2. Открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft (OHG))
Для учреждения открытого торгового общества необходимо объединение, по меньшей
мере, двух участников для совместной торговой деятельности в рамках одного
предприятия. В отличие от товарищества гражданского права открытое торговое
общество должно быть обязательно внесено в Торговый реестр.
Открытое торговое общество не является юридическим лицом, хотя законодательством
и предусматривается определенная доля самостоятельности для этой формы общества.
Так, например, открытое торговое общество может приобретать права и принимать на
себя обязательства, а также приобретать имущество, предъявлять иски и отвечать по иску
в суде.
Управлять обществом и представлять его интересы может, в принципе, любой из его
участников.
Каждый участник общества несет солидарную ответственность по обязательствам
общества всем своим личным имуществом. Это означает, что кредитор может потребовать
от любого из участников выплаты задолженности общества в полном объеме.
3. Коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft (KG))
Коммандитное товарищество является особой формой открытого торгового общества.
Коммандитное товарищество также не является субъектом права, хотя в определенных
вопросах его правовой статус соответствует статусу юридического лица, т.е. оно может
предъявлять иски и отвечать по иску в суде, приобретать права и принимать на себя
обязательства, а также приобретать земельные участки.
30
a) Участники коммандитного товарищества
Для учреждения коммандитного товарищества также необходимы, по меньшей мере, два
участника, которые объединяются для совместной торговой деятельности. В отличие от
открытого торгового общества, ответственность по крайней мере одного из участников
ограничена размерами его вклада. В коммандитном товариществе существуют, таким
образом, два типа участников, которые должны быть представлены в обязательном
порядке хотя бы одним лицом:
■■
■■
у частник, несущий личную и неограниченную ответственность, так называемый полный
товарищ или комплементарий;
у частник, несущий ограниченную ответственность в размере своего вклада, так
называемый коммандитист.
В связи с тем, что комплементарии не должны являться в обязательном порядке
физическими лицами, существует широко распространенная на практике возможность
использования общества с ограниченной ответственностью в качестве участника,
несущего личную ответственность (немецкое сокращенное название этой правовой
формы: GmbH & Co. KG). Поскольку ответственность общества с ограниченной ответственностью, согласно законодательству, ограничивается его собственным имуществом,
таким образом достигается не предусмотренное законом ограничение ответственности
комплементария.
b) Руководство и право представительства
Руководить коммандитным товариществом могут, если иное не предусмотрено учре­
дительным договором, только товарищи, несущие неограниченную ответственность
по обязательствам товарищества, то есть комплементарии. Коммандитисты имеют
только право контроля. Они также не могут выступать от имени товарищества без
доверенности.
c) Учредительный договор
Заключение учредительного договора в письменной форме, как и для других обществ с
персональной ответственностью, не обязательно, но настоятельно рекомендуется. Расходы
на юридические консультации при заключении учредительного договора не должны
отпугивать, так как они будут значительно ниже, чем расходы и убытки в случае возможных
споров, возникших в результате отсутствия письменного договора. Учредительный договор
коммандитного товарищества должен содержать как минимум следующие пункты:
■■
фирменное наименование товарищества
■■
юридический адрес товарищества
31
■■
предмет деятельности товарищества
■■
участники товарищества; капитал товарищества;
■■
руководство и право представительства;
■■
участие в доходах и убытках товарищества;
■■
право использования материальных средств товарищества;
■■
продолжительность действия договора;
■■
последствия расторжения договора либо смерти одного из участников;
■■
наследование;
■■
порядок исключения товарищей;
■■
возможность и порядок переуступки доли;
■■
порядок ликвидации товарищества.
d) Регистрация коммандитного товарищества в Торговом реестре
Коммандитное товарищество, так же как и открытое торговое общество, должно быть
занесено в Торговый реестр по месту нахождения. Заявление на регистрацию в торговом
реестре должно содержать следующую информацию:
■■
■■
имя, фамилия, дата рождения и место жительства каждого участника
юридическое наименование товарищества и его юридический адрес на территории
Германии
■■
дата учреждения товарищества
■■
сведения о представительских полномочиях участников
■■
сведения о статусе коммандитистов и размер их вкладов.
Заявление должно быть подписано всеми участниками коммандитного товарищества и
нотариально заверено. Комплементарии, а также прокуристы в случае, если таковые были
назначены, должны предоставить образцы своих подписей для хранения в суде.
32
VI. Учреждение общества с привлеченным капиталом
Общества с привлеченным капиталом имеют, прежде всего, следующие отличительные
признаки:
■■
■■
■■
■■
они являются самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим лицом, которое
может от собственного имени предъявлять иски и выступать ответчиком, обязано
платить налоги на прибыль (налог с корпораций) и может приобретать имущество на
праве собственности (например, на земельные участки);
участники общества с привлеченным капиталом не отвечают по обязательствам
общества своим имуществом;
управляющие и члены правления не обязаны иметь собственный вклад в капитале;
голосование на общем собрании участников общества проводится, как правило,
в соответствии с размером долей в капитале.
Самыми распространенными формами обществ являются общество с ограниченной
ответственностью и акционерное общество.
1. Учреждение общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH))
Общество с ограниченной ответственностью является самостоятельным юридическим лицом
частного права и вследствие этого самостоятельным носителем прав и обязанностей. Общество
с ограниченной ответственностью является торговым обществом и может быть создано
для достижения любой допустимой законом цели, в том числе и непредпринимательской.
Процесс создания общества с ограниченной ответственностью начинается с заключения
учредительного договора и завершается внесением данных об обществе с ограниченной
ответственностью в соответствующий Торговый реестр суда первой инстанции по месту
нахождения общества. Процесс создания общества включает следующие этапы:
a) Заключение учредительного договора
Учредительный договор общества должен быть нотариально удостоверен (§ 2 абз. 1 Закона
об обществах с ограниченной ответственностью (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit
beschränkter Haftung (GmbHG)). Представительство при заключении договора допустимо,
но для этого необходима нотариально удостоверенная доверенность.
Учредить общество с ограниченной ответственностью и заключить учредительный
договор имеет право и одно единственное лицо (§ 1 GmbHG).
33
Учредительный договор должен содержать следующие положения:
(1) Фирменное наименование общества
Фирменным наименованием общества является название, под которым общество с
ограниченной ответственностью зарегистрировано в Торговом реестре и действует на
рынке. Участники общества свободны в выборе фирменного наименования. Однако,
оно в любом случае должно содержать указание на организационно-правовую
форму – ”общество с ограниченной ответственностью” или на общепринятое сокра­
щение данного обозначения (GmbH).
Кроме этого, фирменное наименование может содержать также другие дополнения,
например, географические названия или указания на вид деятельности общества. При
этом необходимо постоянно соблюдать принцип истинности фирмы. В соответствии
с которым фирменное наименование не должно содержать таких составных частей,
которые могли бы ввести заинтересованных лиц в заблуждение относительно
деятельности фирмы. Например, использование названия города или области в
наименовании фирмы признается допустимым только для ведущих предприятий этого
города или области. Это правило действует в первую очередь тогда, когда название
области указывается на первом месте в названии фирмы. При расположеннии названия
области на последнем месте действие данного принципа в последнее время, стало
менее значимым. В таком случае использование названия области понимается, прежде
всего, как указание на местонахождение общества. Если же в действительности общество
расположено в другом месте, то использование географического названия признается
способным ввести в заблуждение, а фирменное наименование – недопустимым.
В остальном необходимо указать на тот факт, что допустимость фирменного
наименования зависит от обстоятельств каждого конкретного случая. Рекомендуется
заранее в обязательном порядке выяснить в компетентной Торгово-промышленной
палате (Industrie- und Handelskammer (IHK)) допустимость выбранного фирменного
наименования.
(2) Местонахождение общества
В учредительном договоре в качестве местонахождения общества определяется
место, в котором общество осуществляет свою деятельность или в котором находится
руководство фирмы или то место, откуда осуществляется управление.
Кроме того, необходимо обеспечить наличие в Германии всех необходимых для
деятельности общества органов и организовать управление таким образом, чтобы
деятельность общества не приостанавливалась из-за пребывания управляющего
за границей (например, в России). Если решения относительно коммерческого
управления фирмой принимаются не находящимися в действительности на территории
34
Германии органами, это может привести к признанию местонахождения общества
двойным в соответствии с немецким налоговым законодательством – в Германии и
одновременно в стране, из которой в действительности осуществляется руководство
обществом. Признание местонахождения общества двойным может повлечь за собой
двойное налогообложение в соответствии с применяемым соглашением о двойном
налогообложении. Помимо этого следует учитывать, что перенос местонахождения
руководства общества за границу может повлечь за собой обременение налогом
на ликвидацию общества в соответствии с §§ 11, 12 Закона о налогообложении
корпораций (Körperschaftsteuergesetz (KStG8)) в результате ”переезда” руководства за
границу после учреждения общества. Подобных проблем можно избежать только в том
случае, если фактическое коммерческое управление будет осуществляться по месту
нахождения общества. На эти обстоятельства следует обратить особое внимание,
поскольку применение налогов в подобных ситуациях до настоящего времени в
значительной степени неясно.
(3) Предмет деятельности общества
Предметом деятельности общества с ограниченной ответственностью по немецкому
праву (GmbH) может являться любая допустимая с точки зрения закона цель. При этом
сфера деятельности общества с ограниченной ответственностью должна быть быть
максимально точно отражена в учредительном договоре .
(4) Уставный капитал и вклады в уставный капитал
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен составлять
не менее 25.000 евро и может состоять из одного или нескольких вкладов. При
учреждении общества каждый участник может взять на себя несколько вкладов.
Если общество создается только одним участником, уставный капитал состоит только
из одного вклада, который должен составлять не менее 25.000 евро.
Уставный капитал может вноситься не только в денежной форме, но также и в
форме неденежных вкладов; однако это допускается только в том случае, если такая
возможность прямо предусмотрена учредительным договором.
(5) Особые обязательства участников
Если участники наряду с внесением вкладов берут на себя также другие обязательства
по отношению к обществу, таковые должны быть также определены в учредительном
договоре. Такими особыми обязательствами являются, например, дополнительные
выплаты по вкладам (ажио) или обязательство по предоставлению займов.
8
Körperschaftsteuergesetz в редакции от 15 октября 2002 (BGBl. I S. 4144), последние изменения внесены
статьей 6 закона от 17 марта 2009 (BGBl. I S. 550
35
(6) Прочие положения
Кроме того, в учредительный договор, как правило, включаются прочие положения,
например, регулирующие вопросы представительства и полномочий по
осуществлению руководящих функций управляющих (например, перечень сделок,
требующих получения разрешения, см. ниже), а также касающиеся проведения
собраний участников.
b) Учреждение упрощенным способом – стандартный протокол для учреждения
общества (Musterprotokoll)
С принятием Закона о реформе законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и о предотвращении злоупотреблений (Gesetz zur Modernisierung des GmbHRechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen (MoMiG9)) законодателем был предусмотрен
так называемый стандартный протокол для учреждения общества (Musterprotokol) для
простых случаев учреждения общества. Упрощение процедуры учреждения состоит в
том, что стандартный устав включает в себя не только учредительный договор, но также и
положения о назначении руководства и список участников, что ведет к сокращению числа
требуемых для учреждения документов.
Стандартный протокол для учреждения общества может применятся в том случае,
когда в обществе с ограниченной ответственностью не более трех участников и один
руководитель, взносы в уставный капитал вносятся исключительно в денежной форме и на
каждого участника установлена одна доля участия.
Содержание стандартного протокола для учреждения общества ограничивается указанием
следующих данных:
■■
■■
список участников общества;
■■
фирменное наименование общества, месторасположение общества;
■■
предмет деятельности общества;
■■
9
36
дата, номер в реестре для регистрации нотариальных действий, нотариуса, офи­
циальное месторасположения нотариуса;
величина уставного капитала, размер долей участников в уставном капитале фамилия,
дата рождения и место жительства руководящего лица и особые примечания нотариуса,
которые дополнены положениями о представительстве и расходах на учреждение
общества.
Закон о реформе законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и о предотвращении
злоупотреблений от 23.10.2008 (BGBl. стр. 2026)
Отступления от стандартного протокола для учреждения общества возможны только
частично, таким образом он не применяется в сложных случаях корпоративного
структурирования.
Применение стандартного протокола для учреждения общества позволяет незначительно
уменьшить расходы на учреждение общества. В то же время, использование стандартного
протокола для учреждения общества несет в себе некоторые недостатки – некоторые
рациональные положения не могут быть установлены, такие как, например, назначение
нескольких руководителей общества.
Стандартный протокол для учреждения общества подходит больше для простых случаев,
при более сложной структуре эта форма не является оптимальной. В связи с этим, для иностранных инвесторов данное упрощение представляет собой скорее теоретический интерес.
c) Назначение управляющих обществом
Обществом с ограниченной ответственностью управляют один или несколько
упра­вляющих. Назначение управляющих регулируется либо непосредственно в учредительном договоре, либо производится на первом собрании участников, которое проводится непосредственно после нотариального удостоверения учредительного дого­вора.
На должность управляющих могут быть назначены только физические лица, обладающие
неограниченной дееспособностью. Иностранные граждане также могут быть назначены
управляющими. Управляющий-иностранец должен, однако, действительно и в любое
время быть в состоянии исполнять установленные законом минимальные обязанности.
Более подробно права и обязанности управляющих будут рассмотрены ниже.
d) Оплата уставного капитала и открытие банковского счета
Поскольку участники общества с ограниченной ответственностью не несут личной
ответственности по обязательствам общества, то есть в распоряжении кредиторов
находится только имущество общества, участники обязаны выполнить свои обязательства
по внесению вкладов в уставный капитал общества.
Если общество учреждается только одним учредителем и учреждение происходит
посредством внесения денежного вклада, учредитель обязан незамедлительно внести
¼ суммы уставного капитала. При этом эта сумма должна составлять не менее половины
установленного законом минимального размера уставного капитала, то есть 12.500 евро.
При привлечении капитала у общества с одним участником применяются такие же нормы
о правах и обязанностях, как и у общества с несколькими участниками.
Для внесения уставного капитала управляющий непосредственно после нотариального
заверения учредительного договора открывает банковский счет общества, на который
учредитель может внести свой вклад.
37
Общество, еще не внесенное в Торговый реестр, также может, в качестве так называемого
”общества, находящегося в процессе создания” (”in Gründung” или сокращенно ”i. G.”),
открыть свой банковский счет.
Открывать счет вправе органы управления общества (управляющий, правление), а также
все учредители. При открытии счета необходимо представить следующие документы:
■■
нотариально заверенный учредительный договор
■■
решение о назначении управляющего
■■
копия регистрации в Торговом реестре
■■
действующий загранпаспорт или иное удостоверение личности заявителя
■■
виза в случае временного пребывания заявителя на территории Германии
e) Регистрация и внесение общества в Торговый реестр
Управляющие должны зарегистрировать создание общества с ограниченной
ответственностью путем внесения в соответствующий Торговый реестр. Торговый реестр
является перечнем всех предпринимателей и компаний, с которым любой желающий
может бесплатно ознакомиться в местном участковом суде. С 2007 года он доступен также
в электронном формате в режиме онлайн по адресу в сети Интернет:
www.handelsregister.de
Он содержит сведения о фирменном наименовании компании, ее организационноправовой форме и учредителях. Регистрацию производит участковый суд, в округе кото­
рого находится общество.
Заявление о регистрации в Торговом реестре должно быть заверено нотариусом.
Представительство при подаче заявления недопустимо.
Для регистрации в Торговом реестре необходимо подать следующие документы в
легализованной форме:
■■
■■
38
нотариально заверенную копию договора участников общества, а также решения о
назначении управляющих;
список учредителей, содержащий фамилию, имя, дату рождения и место жительства
каждого из них, а также размер внесенного ими вклада;
■■
■■
■■
■■
■■
■■
договоры, регулирующие внесение вещных вкладов, и отчет об учреждении общества
на базе таких вкладов, а также документы, подтверждающие стоимость вещных вкладов
(например, тарифы, курсовой бюллетень, счета и т.д.)
письменное заверение управляющих о том, что они не были судимы за умышленные
преступления против собственности или согласно законодательству о банкротстве и
для них не был установлен запрет на занятие какой-либо профессией;
письменное заверение управляющих о том, что уставный капитал учредителем внесен
в полном объеме и находится в распоряжении общества;
указание местонахождения общества (населенный пункт, улица);
заверенная справка о регистрации управляющим обществом адреса общества в
установленном порядке (§ 8 абз. 4 № 1 GmbHG). Каждое изменение адреса общества
на территории Германии подлежит обязательной регистрации (§ 13 абз. 3 GmbHG и.
§§ 29, 106 абз.2 № 2 HGB);
объем и характер правомочия на представительство управляющего обществом
Торговый реестр проверяет формальные вопросы учреждения общества с ограниченной
ответственностью. С внесением общества в Торговый реестр процедура его создания
завершается.
Расходы на услуги нотариуса, включая оформление заявки на внесение в Торговый реестр,
определяются в зависимости от размера вклада. Чем выше размер уставного капитала, тем
дороже, соответственно, учреждение общества. При создании общества с ограниченной
ответственностью с уставным капиталом в размере 25.000 евро расходы на услуги
нотариуса составят приблизительно 500 – 700 евро.
2. UG: Мини-ГмбХ с ограниченной ответственностью
Пожалуй, самым важным нововведением реформы можно считать создание
дополнительного варианта общества с ограниченной ответственностью, так называемого
Мини-ГмбХ (с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft)), § 5 GmbHG.
Это не новая правовая форма, а разновидность GmbH, и для ее учреждения существуют
такие же правила, как и для общества с ограниченной ответственностью (GmbH), правда с
некоторыми отличиями:
а) Особенности при учреждении
Наиболее важным отличием Мини-ГмбХ от классического общества с ограниченной
ответственностью (GmbH) является то, что уставный капитал при учреждении может
39
составлять от 1 до 24.999 евро. Благодаря этому именно эта форма представляет собой
особый интерес для начинающих предпринимателей, деятельность которых не требует
большого стартового капитала. Но несмотря на это, необходимо при определении
величины уставного капитала ориентироваться на планируемую деятельность, так как,
чем ниже уставный капитал, тем выше опасность банкротства. Поэтому во многих случаях
учреждение общества с капиталом в один евро не имеет смысла.
Отказ от минимального размера уставного капитала означает для Мини-ГмбХ отказ от
наименования ГмбХ и обязательность дополнения ”ограниченная ответственность”.
Таким образом третьим лицам сообщается о том, что общество обладает незначительным
капиталом, обеспечивающим ответственность10. Кроме этого, уставный капитал
Мини-ГмбХ, в отличие от классической формы GmbH или ООО, должен быть
полностью уплачен в виде денежных взносов еще до внесения общества в Торговый
реестр (§ 5a абз. 2 GmbHG).
Пример: Если в качестве партнера российского инвестора выступает Мини-ГмбХ,
то в этом случае необходимо дополнительно проверить капитал общества. В связи
с недостаточным обеспечением ответственности рекомендуется требовать
дополнительное обеспечение исполнения обязательств (оговорка о сохранении
права собственности, обеспечительная передача права собственности и др.)
b) Создание резервных фондов
Для сохранения соответствующего обеспечения собственным капиталом Мини-ГмбХ
не может полностью выплачивать участникам свою возможную прибыль. Более того,
общество должно сформировать предусмотренный законодательством резервный
фонд, в который должна отчисляться четверть чистой прибыли (совокупного годового
дохода за вычетом убытков) (§ 5а абз. 3 предл. 1 GmbHG). Этот резервный фонд может
быть использован не только для номинального увеличения уставного капитала, но и для
покрытия годового дефицита либо убытков (§ 5а абз. 3 предл. 2 GmbHG). Таким образом,
размер уставного капитала Мини-ГмбХ может постепенно достичь размера минимального
уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. В законодательстве
не предусмотрены верхний предел либо временные рамки для формирования такого
резервного фонда.
Несоблюдение даного положения о формировании резервного фонда влечет за собой
ничтожность утверждения годового баланса (отчета) (по аналогии с § 256 AktG), что в свою
очередь влечет за собой ничтожность решения о распределении прибыли (по аналогии с
§ 253 AktG). В связи с этим могут возникнуть требования о возврате выплат участниками,
а также привлечение к ответственности управляющего обществом согласно § 43 GmbHG.
10
Фирменное наименование общества должно включать в себя слова: предпринимательское общество
(ограниченная ответственность) или ”UG (haftungsbeschränkt)”.
40
c) Обязательный созыв общего собрания участников общества
В отличие от § 49 абз. 3 GmbHG, созыв общего собрания участников общества обязателен
при появлении угрозы неплатежеспособности. В случае классической формы GmbH,
созыв общего собрания участников обязателен при потере половины уставного капитала.
d) Запрет внесения неденежных вкладов
Как при учреждении Мини-ГмбХ, так и при дальнейшем увеличении его уставного капитала,
не допускается внесение неденежных вкладов. В настоящее время до конца не понятно,
действует ли этот запрет в том случае, если размер капитала при внесении неденежного
вклада превышает 24.999 евро.
Пример: при учреждении Мини-ГмбХ следует учитывать положения о запрете
внесения неденежных вкладов. В противном случае, учредителю придется повторно
внести денежный взнос.
e) Превращение Мини-ГмбХ в классическое общество с ограниченной
ответственностью (GmbH)
Мини-ГмбХ может в процессе своего существования путем увеличения уставного
капитала превратиться в классическое GmbH, хотя это и не обязательно. Этот процесс
происходит в соответствии с § 5 GmbHG, независимо от требований применяющегося в
иных случаях преобразования юридических лиц Закона о преобразовании (Umwandlungsgesetz (UmwG)). Для этого требуется, чтобы уставный капитал Мини-ГмбХ достиг размера
уставного капитала классического GmbH, то есть 25.000 евро. При этом не требуется
изменение правовой формы. Увеличение уставного капитала может происходить за счет
собственных средств или посредством вкладов участников общества.
Перевод резервных фондов в уставный капитал происходит по правилам увеличения
капитала из средств общества согласно § 57c ff. GmbHG. Прежде всего, применяется § 57c ff.
GmbHG, то есть необходимо предъявить проверенный баланс. С одобрением увеличения
уставного капитала, особые предписания, касающиеся Мини-ГмбХ, прекращают свое
действие, и общество становится полноправным GmbH.
Правовую форму Мини-ГмбХ хорошо применять как быстрый и не требующий
больших затрат способ выхода на немецкий рынок. При успешном бизнесе возможно
преобразование в ГмбХ путем перевода средств резервного фонда в уставный
капитал.
Увеличения капитала можно также добиться за счет внесения денежных вкладов. Если
собственный капитал Мини-ГмбХ достиг размера 25.000 евро, перестает действовать § 5а
GmbHG, и таким образом общество становится полноправным GmbH.
41
Обратный перевод GmbH в Мини-ГмбХ невозможен. Не допускается уменьшение уставного
капитала уже существующего GmbH ниже 25.000 евро. Хоть этот запрет специально не
упомянут законом, но это следует из самой роли Мини-ГмбХ.
f ) Будущее Мини-ГмбХ (UG)
С введением такой правовой формы, как Мини-ГмбХ (UG), немецкий законодатель создал,
своего рода, разновидность GmbH, которая может представить большой интерес для
российских инвесторов. Практически без наличия капитала и в кратчайшие сроки можно
создать юридическое лицо, которое отличается от проверенной временем формы GmbH
только размером уставного капитала.
Обязанность сохранять часть дохода в качестве резервного фонда, что в начале может
рассматриваться как недостаток, становится преимуществом в тот момент, когда капитал
достигает размера 25.000 евро и Мини-ГмбХ превращается в ГмбХ с солидной репутацией.
Пример: допустимое, в соответствии с судебной практикой Еeропейского суда, изменение места нахождения правления общества в пределах ЕС дает возможность создания
широкой сети предприятий в ЕС на основе немецкого дочернего предприятия, а также
подконтрольных ему предприятий в форме UG. При этом исключается необходимость
последующей проверки на основании норм национальных законодательств.
3. Органы общества с ограниченной ответственностью
Общество с ограниченной ответственностью действует как юридическое лицо через свои
органы. Органами общества с ограниченной ответственностью являются общее собрание
участников, управляющие и, по желанию, наблюдательный совет.
а) Общее собрание учредителей
В соответствии с законодательной концепцией общее собрание учредителей общества с
ограниченной ответственностью является высшим органом общества. В его компетенции
находятся такие основополагающие вопросы, как:
■■
изменение учредительного договора,
■■
ликвидация общества,
■■
утверждение годового отчета и использование прибыли.
Общее собрание учредителей может взять на себя компетенцию по всем вопросам,
если это не противоречит закону или учредительному договору. В частности, оно может,
непосредственно участвовать в руководстве компанией путем принятия решений.
42
Закон предусматривает для решений по некоторым вопросам, например, по вопросу
изменения учредительного договора или ликвидации общества, необходимость
квалифицированного большинства голосов. В остальных случаях решения принимаются
простым большинством голосов. При этом в учредительном договоре может быть
предусмотрен другой порядок.
b) Управляющие
Управляющие являются представительным органом общества с ограниченной
ответственностью. Только физические лица могут быть управляющими. Они не обязательно
должны быть участниками общества. Закон различает полномочия управляющего по
руководству делами общества и полномочия по представительству общества.
Представительство включает в себя полномочия управляющего представлять общество
во всех отношениях с третьими лицами, то есть с клиентами и поставщиками общества,
государственными органами и т. д. Руководство делами общества касается, напротив,
вопроса, в каком объеме управляющему предоставлены полномочия во внутренних
отношениях с обществом для руководства деятельностью общества, то есть какие сделки
он вправе самостоятельно осуществлять от имени общества и какие нет. При этом
ограничение его полномочий может быть обусловлено как содержанием самой сделки,
так и ее суммой.
Полномочия по руководству делами общества распространяются на все сферы
деятельности общества – как в экономическом, так и в техническом плане – и действуют,
если иное не предусмотрено, как в отношении обычных, так и в отношении нетипичных
сделок. В эти полномочия не входит изменение учредительного договора, а также другие
права участников общества, как например, получение части прибыли общества. Поэтому
учредительный договор, как правило, содержит оговорку, в соответствии с которой для
сделок, выходящих за рамки ”обычных текущих дел” требуется разрешение учредителей
общества. В этой связи часто также устанавливается перечень сделок, требующих
одобрения, ограничивающий полномочия управляющего в его отношениях с обществом.
Необходимо, однако, обратить особое внимание на то, что полномочия управляющего по
представительству общества в отношениях с третьими лицами не может быть ограничено.
Это означает, что даже если управляющий по отношению к обществу обязан соблюдать
ограничения своих представительских полномочий, установленные учредительным
договором или решениями общего собрания учредителей, подобные ограничения, как
правило, не имеют юридической силы в отношениях с третьими лицами, то есть между
обществом и его деловыми партнерами. Таким образом, общество обязано исполнить
обязательство по сделке, заключенной управляющим от имени общества даже в том
случае, если у управляющего не было полномочий на заключение такой сделки.
Законом в отношении управляющих предусмотрено лишь одно ограничение, урегулированное в § 181 Гражданского Кодекса Германии (Bürgerliches Gesetzbuch (BGB)). В соответс-
43
твии с этим ограничением управляющие не имеют права действовать одновременно от
собственного имени и от имени общества (запрет на заключение договоров с самим собой
от имени представляемого лица) и представлять одновременно общество с одной стороны и третье лицо с другой (запрет представительства нескольких лиц). Заключение договоров с самим собой от имени представляемого лица и представительство нескольких лиц
допустимы лишь в том случае, если они разрешены учредительным договором для всех
или решением общего собрания учредителей для каких-то определенных случаев.
Кроме этого возможное злоупотребление управляющим своими полномочиями по
представительству общества может быть предотвращено назначением нескольких
управляющих и выдачей им доверенности на совместное представительство общества.
В этом случае общество может быть действительно представлено в отношениях с третьими
лицами только двумя управляющими совместно или одним управляющим совместно
с прокуристом. Если же сделку совершает только один управляющий, то общество с
ограниченной ответственностью связано таким обязательством только в том случае, если
другой управляющий либо уполномочил действующего управляющего до совершения
сделки, либо впоследствии одобрил совершение сделки.
Наряду с обязанностью управляющего представлять общество и осуществлять руководство
обществом он имеет другие специфические обязанности. Так, к компетенции управляющего,
как правило, относится созыв и подготовка общего собрания учредителей. Кроме этого
управляющий осуществляет регистрацию общества в Торговом реестре, обеспечивает
выполнение налоговых обязательств общества и следит за выполнением обязанностей
общества по бухгалтерскому учету, таких как ведение торговых книг и составление
начального баланса. Управляющий несет ответственность за составление годового отчета
и его предоставление общему собранию учредителей. В заключении следует отметить, что
при наличии оснований для объявления банкротства общества управляющий обязан без
виновного промедления, но при этом не позднее трех недель с момента возникновения
неплатежеспособности, подать заявление на открытие конкурсного процесса.
Экскурс: Права и обязанности прокуриста
Прокура (генеральная доверенность) – это особая доверенность, которая в соответствии
с положениями HGB может быть выдана только владельцем торговой компании или его
законным представителем. В обществе с ограниченной ответственностью генеральную
доверенность выдает управляющий. При этом в учредительном договоре может
быть предусмотрена необходимость согласия общего собрания учредителей для
действительности этой сделки управляющего в отношении общества.
Генеральная доверенность может быть выдана только физическим лицам. Она
действительна с момента ее выдачи. Закон не предусматривает никакой особой формы
выдачи генеральной доверенности. Она становится недействительной независимо от того,
внесена ли она дополнительно в Торговый реестр, при ее отзыве, возможного в любой
момент., Как при выдаче, так и при прекращении генеральной доверенности должно быть
подано заявление на внесение изменений в Торговый реестр.
44
В соответствии с § 49 абз.1 HGB генеральная доверенность уполномочивает на совершение
всех видов судебных и внесудебных сделок, в том числе связанных с осуществлением
коммерческой деятельности, за исключением сделок, связанных с отчуждением или
обременением земельных участков, совершение которых возможно только при наличии
специальных полномочий. Ограничение действия генеральной доверенности в отношении
третьих лиц недействительно, если иное не предусмотрено законом или договором.
Ограничение действия генеральной доверенности возможно только в форме ограничения
в отношении определенного филиала или обособленного подразделения общества или в
форме так называемой совместной генеральной доверенности, дающей право только на
совместное представительство общества несколькими лицами.
Помимо этого генеральная доверенность не распространяется на так называемые
”сделки принципала” (Prinzipalgeschäft), заключать которые вправе только владелец
компании лично. К таким сделкам относятся основополагающие и организационные
решения, касающиеся общества. Так прокурист не имеет права, к примеру, отчуждать
или ликвидировать компанию, осуществлять регистрацию общества в Торговом реестре,
выдавать генеральные доверенности или подписывать годовой отчет.
c) Наблюдательный совет
Наблюдательный совет (также именуемый ”совет”) не является обязательным органом
общества с ограниченной ответственностью. Участники могу предусмотреть его создание
в учредительном договоре (факультативный наблюдательный совет). К компетенции совета
не относятся вопросы руководства фирмой.
Только в отдельных случаях закон предусматривает обязанность общества с ограничен­ной ответственностью создать наблюдательный совет:
■■
■■
§ 1 абз.1 Закона об участии третьих лиц (Drittbeteilungsgesetz) требует создания
наблюдательного совета в обществе с ограниченной ответственностью, в котором
занято более 500 работников. Такой наблюдательный совет должен на одну треть
состоять из представителей работников. При расчете количества сотрудников
общества с ограниченной ответственностью работники зависимых компаний
рассматриваются в соответствии с Законом об участии третьих лиц как работники
управляющей компании, если между обеими компаниями заключен договор о
передаче управления обществом другому предприятию или зависимая компания
интегрирована в управляющую компанию.
в соответствии с §§ 1, 6 абз. 1, 7 Закона о праве участия представителей работников
в управлении предприятием (Mitbestimmungsgesetz) обязательный наблюдательный
совет должен быть создан в компаниях, в которых занято, как правило, более 2000 работников. Совет формируется на основе паритета представителей работодателя и работников. Особые предписания действуют в отношении предприятий горнопромышленной отрасли, которые отвечают условиям одного из двух Законов о праве участия
представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием
45
■■
Закон о праве участия представителей работников в управлении горнопромышленным
предприятием требует создания наблюдательного совета с участием работников в
обществах с ограниченной ответственностью с количеством сотрудников свыше 1000
человек. Этот закон применяется в отношении компаний горной промышленности,
металло- и сталепрокатной промышленности и распространяет действие права участия
представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием на
головные предприятия концерна, которые сами не отвечают условиям Закона и таким
образом под него не подпадают, но при этом руководят концерном, включающим в
себя предприятия горной промышленности
4. Прочее
a) Внесение изменений в учредительный договор
Решение о внесении изменений в учредительный договор должно быть нотариально
заверено. Изменения к учредительному договору в нотариально заверенной форме
подаются управляющим общества на регистрацию в Торговом реестре, учредительный
договор в новой редакции подается для регистрации в Торговом реестре.
Изменения к учредительному договору становятся действительными только с момента их
регистрации в Торговом реестре.
b) Ответственность учредителей
Учредители общества с ограниченной ответственностью как правило не несут личной
ответственности по обязательствам общества. Обязательства общества исполняются
только за счет имущества самого общества, если иное не предусмотрено законом или
учредительным договором.
Переход ответственности по обязательствам общества на учредителей предусмотрен
лишь при соблюдении особых условий в случаях недостатка капитала, смешения
частного имущества и имущества компании, смешения сфер отдельных субъектов
права, уничтожения предприятия в рамках фактически существующего концерна и так
называемого злоупотребления правовой формой общества. Последнее имеет место,
если освобождение учредителя от ответственности осуществляется намеренно в убыток
кредитору, и при этом не является следствием одного из перечисленных выше случаев.
с) Сохранение капитала
Имущество общества, необходимое для сохранения его уставного капитала, не может быть
выплачено учредителям, § 30 GmbHG. Выплаты, осуществленные вопреки этому запрету, учредитель обязан вернуть обществу, § 31 GmbHG. В случае если он не в состоянии возместить
необходимую для удовлетворения кредиторов сумму, ответственность за ее возмещение
46
переходит на остальных учредителей пропорционально их долям в обществе. Кроме того,
ответственность по возмещению ущерба возлагается на управляющих общества.
d) Предоставление бухгалтерской отчетности и обязательная проверка
Общества с ограниченной ответственностью обязаны составлять годовой бухгалтерский
отчет (баланс, отчет о прибыли и убытках, вместе с приложением). Конкретный объем
обязанности по составлению годового отчета, а также его проверке и публикации зависит
от размеров общества.
■■
■■
Малые общества с привлеченным капиталом обязаны предоставлять только годовой
отчет. Они не несут обязанности предоставлять отчет о состоянии дел. Годовой отчет
должен быть составлен в течение первых шести месяцев следующего финансового года.
Годовой отчет малого общества не подлежит обязательной проверке. Он предоставляется на регистрацию в соответствующем Торговом реестре незамедлительно
после его представления учредителям, но не позднее, чем до истечения 12-го месяца
следующего финансового года, а затем незамедлительно подается в Федеральный вестник ”Бундесанцайгер” (Bundesanzeiger).
Малыми считаются общества, в которых не превышены по крайней мере два из трех
приведенных ниже показателей:
■■
■■
балансовый итог в размере 4.015.000 евро;
■■
выручка с оборота в размере 8.030.000 евро;
■■
среднегодовое количество сотрудников 50 человек.
Годовой отчет средних и крупных обществ с ограниченной ответственностью должен
быть дополнен отчетом о состоянии дел. При этом годовой отчет и отчет о состоянии
дел должны быть составлены в течение первых трех месяцев финансового года. Оба
отчета подлежат проверке независимым аудитором
Средними считаются общества, в которых превышены, по крайней мере, два из
вышеуказанных признаков.
Крупными хозяйственными обществами являются общества, в которых превышены по
крайней мере два из трех следующих показателей:
■■
балансовый итог в размере 16.060.000 евро;
■■
выручка с оборота в размере 32.120.000 евро;
■■
среднегодовое количество сотрудников 250 человек.
47
5. Покупка общества с ограниченной ответственностью
Наряду с традиционным учреждением общества с ограниченной ответственностью
существует возможность приобретения уже существующего общества с ограниченной
ответственностью. При этом речь может идти о покупке так называемого ”номинального”
общества с ограниченной ответственностью, которое превратилась в пустую оболочку,
так как прекратило свою деятельность и больше не располагает значимым имуществом,
но по-прежнему зарегистрировано в Торговом реестре. Возможно также приобрести так
называемую ”готовую фирму”,. Некоторые фирмы регистрируют хозяйственные общества с
единственной целью – продать их заинтересованным лицам, которые не хотят дожидаться
государственной регистрации своего общества. С введением возможности электронной
регистрации обществ с ограниченной ответственностью, процесс их создания был
существенно ускорен.
В любом случае для приобретения уже существующего общества с ограниченной
ответственностью в соответствии с GmbHG требуется нотариальное заверение продажи
и уступки долей. Уступка долей также должна быть зарегистрирована в Торговом реестре.
Покупка готовой фирмы, однако, не является альтернативой учреждению общества для тех,
кто хотел бы сэкономить, несмотря на то, что доли, не имеющего собственного имущества,
общества продаются, как правило, по низкой цене. Такая покупка, при ее рассмотрении
с экономической точки зрения, должна приравниваться к первоначальному учреждению
общества, Верховный суд ФРГ, высшая судебная инстанция Германии, в целях защиты прав
кредиторов предъявляет к приобретаемому обществу те же требования, что и ко вновь
учрежденному. Это означает, что переход общества к новому владельцу должен быть
обнародован, а недостающий капитал должен быть внесен до установленного законом
минимального размера в сумме 25.000,00 евро.
В случае приобретения готовой фирмы также производится проверка наличия
необходимого минимального капитала.
В большинстве случаев необходимо также изменение устава, так как фирменное
наименование и предмет деятельности компании, как правило, изменяются. Это
изменение также требует нотариального заверения и должно быть зарегистрировано в
Торговом реестре.
Для приобретения уже существующего общества с ограниченной ответственностью
необходимо предпринять следующие шаги:
■■
■■
48
заключение нотариально удостоверенного договора купли и/или переуступки долей;
нотариально удостоверенное решение о внесении изменений в устав в целях
приведения в соответствие с новым фирменным наименованием и предметом
деятельности компании;
■■
подача заявления о регистрации в Торговом реестре:
■■
уступки долей и нового списка учредителей;
■■
отзыва прежних и назначения новых управляющих;
■■
изменений в уставе.
Например: При покупке уже действовавшего общества новый собственник должен
отвечать и по ранее существовавшим обязательствам. Поэтому перед покупкой должно
быть тщательно проверенно наличие у общества кредиторской задолженности.
6. Учреждение акционерного общества (AG)
Акционерное общество (AG) является юридическим лицом гражданского права и, таким
образом, носителем гражданских прав и обязанностей11. По своим обязательствам
общество отвечает только своим имуществом. Если доли общества являются предметом
торговли на бирже, речь идет об открытом акционерном обществе. Для создания
акционерного общества необходимо предпринять следующие шаги:
а) Подготовка устава
Для учреждения акционерного общества необходим нотариально заверенный
учредительный договор (устав). Акционерное общество может быть создано одним
отдельным лицом.
Устав должен в обязательном порядке содержать, как минимум, следующую информацию:
■■
фирменное наименование (наименование) и место нахождения общества;
■■
предмет деятельности компании;
■■
размер уставного капитала;
■■
разбивка уставного капитала на акции с номиналом или акции без номинала; в случае
с акциями с номиналом – их номинал и число соответствующих акций, в случае акций
без номинала – их количество;
■■
в случае, если существует несколько видов акций – количество акций каждого вида;
■■
определение типа акций – именных или на предъявителя;
11
Регулируется нормами Закона об акционерных обществах (AktG) от 6 сентября 1965 (BGBl. I стр. 1089),
с изменениями, внесенными ст.2 Закона от 22 декабря 2011 (BGBl. I стр. 3044).
49
■■
число членов правления;
■■
особые льготы, предоставленные отдельным акционерам или третьим лицам;
■■
выпадающие на долю общества затраты по учреждению;
■■
в случае внесения вещных вкладов дополнительно;
■■
предмет вещного вклада;
■■
лицо, у которого общество приобретает вещный вклад;
■■
номинал или число акций без номинала, предоставляемых при внесении вещного
вклада.
(1) Экскурс: Формы и виды акций
Для создания акционерного общества необходим минимальный капитал в размере
50.000,00 евро, разделенный на акции. Каждая акция, таким образом, является составной
частью уставного капитала.
(2) Формы акций: акции с номиналом и акции без номинала
Акции могут издаваться в двух различных формах, а именно: акции с номиналом или
акции без номинала. Недопустим выпуск акций сразу в обеих формах .
Акции с номиналом характеризуются тем, что номинальная стоимость каждой акции
указывается прямо на ней. Номинальная стоимость должна составлять не менее 1 евро.
Акции без номинала представляют не фиксированную сумму уставного капитала
компании, а ее процентную долю. Пай не указывается на акциях, так как он меняется
при каждом увеличении или уменьшении уставного капитала. Пай долевого участия
акции без номинала может быть рассчитан на основе указанного в уставе размера
уставного капитала и числа акций.
(3) Различие акций на предъявителя и именных акций
Акции могут быть как на предъявителя, так и именные. Обе формы могут существовать
наряду друг с другом.
В случае с акциями на предъявителя соответствующий собственник бумаги является
акционером общества. Сертификат на акции документирует долевое участие акционера
в акционерном обществе. Передача акций на предъявителя может производиться
50
в анонимном порядке, что означает невозможность влияния на стороны общества
на численность и выбор конкретных акционеров. Оповещения акционеров должны
производиться в соответствии с этим через подходящие, доступные общественности
средства массовой информации.
В случае с именными акциями обществу известны имена и адреса акционеров, список
которых ведется в так называемой книге акционеров. Юридически действительная
передача именных акций производится только путем внесения соответствующих
изменений в перечне акций, для чего, обществу требуется подтверждение того, что
передача произведена надлежащим образом. Уставом может быть предусмотрена
необходимость согласия общества для передачи собственности на именные
акции. Тем самым для общества открывается возможность влиять на численность
и выбор конкретных акционеров и, например, защищаться от недружественных
поглощений.
(4) Акции различных типов
По общему правилу, каждая обыкновенная акция дает право одного голоса. Выпуск
акций, не дающих право голоса, допускается только в том случае, если они наделяют
владельца дополнительной привилегией по выплате дивидендов (привилегированные
акции). Их владелец будет обладать всеми правами акционера, за исключением права
голоса.
b) Назначение наблюдательного совета и аудитора акционерного общества
Учредители общества назначают первый наблюдательный совет сроком на один год,
который назначает первое правление. Членами наблюдательного совета и правления
могут быть назначены только физические лица, обладающие полной дееспособностью.
c) Отчет об учреждении и ревизия деятельности по учреждению акционерного
общества
Отчет об учреждении – это составляемый учредителями письменный документ о процессе
создания общества. В нем, среди прочего, необходимо указать, вступили ли во владение
акциями члены правления или наблюдательного совета при учреждении общества и, если
да, то в каком объеме. В случае формирования уставного капитала общества путем внесения вещных вкладов, в отчете должно быть подробно обосновано соответствие стоимости
вещных вкладов стоимости оплаченных ими акций.
Члены правления и наблюдательного совета должны проверить ход процедуры
учреждения. Проверка должна распространяться на следующие пункты:
■■
Являются ли сведения учредителей о приобретении акций и о вкладах в уставный
капитал исчерпывающими?
51
■■
■■
Достигает ли стоимость вещного вклада минимальной стоимости акции или стоимости
предоставляемой за него услуги?
Описание предмета вещных вкладов и указание методов оценки при определении их
стоимости.
При учреждении акционерного общества на базе вещных вкладов, а также в том случае,
если члены правления или наблюдательного совета являются одновременно учредителями,
ревизия деятельности по учреждению общества должна осуществляться независимыми
экспертами, назначаемыми в судебном порядке.
d) Оплата уставного капитала
Заявка на регистрацию общества в Торговом реестре возможна только после того,
как, по меньшей мере, четверть минимальной суммы эмиссии была зачислена на счет
общества. Если акции выпущены по более высокой цене, чем необходимо для достижения
минимального размера суммы эмиссии, излишек должен также перейти в свободное
распоряжение правления. Если акционерное общество учреждается только одним лицом
и его уставный капитал внесен не полностью, лицо должно предоставить обеспечение
невнесенной части, например, в форме банковской гарантии.
e) Заявление о регистрации и внесение акционерного общества в Торговый реестр
Все учредители, а также члены правления и наблюдательного совета должны подать
заявление на регистрацию общества в Торговом реестре. Заявление должно быть
нотариально заверено. Суд проверяет направленные нотариусом регистрационные
документы и запрашивает, в случае сомнений, заключение Торгово-промышленной или
Ремесленной палаты. Если не имеется препятствий для внесения общества в реестр,
регистрация производится, как правило, в течение 6 – 8 недель после подачи заявления,
и с этого момента акционерное общество считается самостоятельным субъектом права.
Сообщение о внесении в реестр должно быть опубликовано в Федеральном вестнике и в
другом печатном издании.
Расходы по созданию акционерного общества зависят от размера уставного капитала.
В любом случае должны быть запланированы расходы на:
52
■■
нотариальное удостоверение устава;
■■
нотариальное заверение заявления о внесении в Торговый реестр;
■■
внесение в Торговый реестр;
■■
публикацию сообщения о внесении в Торговый реестр;
■■
дополнительные юридические консультации у адвоката или нотариуса.
7. Органы акционерного общества
Акционерное общество, являясь юридическим лицом, действует через свои органы
управления. Органами акционерного общества являются правление, наблюдательный
совет и общее собрание акционеров.
a) Общее собрание акционеров
Все акционеры осуществляют свои права на общем собрании акционеров, которое
является волеобразующим органом акционерного общества. Общее собрание
акционеров осуществляет свои полномочия только в предусмотренных законом случаях.
Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по
вопросам, не отнесенным к его компетенции. Компетенция общего собрания акционеров
распространяется, в первую очередь, на регулярно повторяющиеся действия и
структурные мероприятия, например:
■■
назначение членов наблюдательного совета,
■■
назначение аудиторов,
■■
распределение балансовой прибыли,
■■
освобождение от должности членов правления и наблюдательного совета,
■■
внесение изменений в устав общества,
■■
действия по привлечению или уменьшению капитала,
■■
ликвидация общества.
Компетенция общего собрания акционеров не распространяется на вопросы,
затрагивающие управление делами общества, за исключением тех случаев, когда правление
общества требует участия общего собрания акционеров.
Для принятия решений общее собрание акционеров созывается не менее одного раза в год.
При подготовке общего собрания акционеров, а также при осуществлении права голоса на
общем собрании акционеров необходимо учитывать определенные формальности.
(1) Созыв общего собрания акционеров
Как правило, общее собрание акционеров созывается правлением общества. Правление
общества обязуется опубликовать информацию о созыве общего собрания акционеров
53
не менее чем за один месяц до проведения собрания в бюллетенях общества, и как
минимум в электронном Федеральном информационном вестнике, который является
доступным источником для наиболее широкого круга адресатов.
Распространение Федерального информационного вестника Федерального Министерства Юстиции Германии осуществляется издательством
Бундесанцайгер Ферлагсгезельшафт мбХ, Кёльн
(Bundesanzeiger Verlagsgesellschaft mbH­, Köln)
Интернет-адрес: www.bundesanzeiger.de.
Уведомление о созыве собрания должно, как минимум, содержать следующую информацию:
■■
фирменное наименование с указанием организационно-правовой формы и
местонахождение общества,
■■
дата и время проведения общего собрания акционеров,
■■
место проведения общего собрания акционеров с указанием точного адреса,
■■
условия для участия и осуществления права голоса,
■■
повестка дня общего собрания акционеров.
Общее собрание акционеров проводится, в основном, по месту нахождения общества,
если устав общества не предусматривает иное. В случае наличия разрешения для
официальной продажи акций на немецкой бирже общее собрание акционеров может
проводиться по месту нахождения биржи.
Определенная дата для проведения общего собрания акционеров законом не
предусматривается. Решение о дате проведения общего собрания принимается с
учетом необходимости и принятых обычаев. Общее собрание акционерного общества
открытого типа не может проводиться в выходные или праздничные дни и начинаться
ранее 8.00 часов утра.
Уведомление о повестке дня должно не только представлять вопросы, относительно
которых должны быть приняты решения, но и указывать порядок, в котором они будут
обсуждаться. Формулировки должны быть настолько конкретными, чтобы акционерам
без дополнительных вопросов было понятно, что должно быть обсуждено и решено.
В случае, если в собрании принимают участие все акционеры или их представители и
они не высказывают возражений, то общее собрание вправе принимать решения без
54
соблюдения установленных законом форм и сроков. Данное положение относится,
в первую очередь, к небольшим акционерным обществам и не распространяется на
акционерные общества открытого типа.
(2) Проведение общего собрания акционеров
При проведении общего собрания акционеров составляется список присутствующих
акционеров с указанием места их проживания, количества и вида принадлежащих им
акций. Личное участие акционера в собрании, как правило, не является обязательным.
Вместо него в собрании может принять участие его представитель, имеющий
соответствующие полномочия. Имя и адрес представителя также должны быть
зарегистрированы в списке участников собрания. Данные правила действуют и при
осуществлении права голоса кредитными организациями.
Список присутствующих акционеров должен быть предоставлен всем участникам
собрания перед первым голосованием. Регистрация участников проводится в целях
установления наличия кворума, упрощения порядка определения результатов
голосования и ускорения принятия решений о лишении права голоса.
Общее собрание акционеров проводится председателем собрания. Председатель
собрания избирается акционерами, если его кандидатура не утверждена уставом
общества. Члены правления не могут избираться на должность председателя собрания.
Как правило, в качестве председателя собрания уставом общества утверждается
председатель наблюдательного совета.
Председатель открывает и закрывает общее собрание акционеров и ставит на обсуждение все вопросы в порядке, указанном в повестке дня. Председатель собрания предоставляет слово, в случае необходимости ограничивает время выступления и принимает административные меры в отношении отдельных участников общего собрания.
Каждый акционер, являясь участником общего собрания, обладает неотъемлемым
правом на получение сведений о состоянии дел общества, которое предоставляет ему
возможность получить всю информацию, необходимую для голосования.
Председатель собрания объявляет о начале голосования по поставленным вопросам,
руководит ходом голосования и утверждает принятое решение.
В целях надлежащего составления документации общего собрания акционеров
открытого акционерного общества каждое решение должно подтверждаться подписью
нотариуса. Для утверждения решения достаточно личной подписи председателя
собрания в случае, если общество не является открытым и если собранием не
принимаются решения относительно структуры общества, управления им или
изменения учредительных документов.
55
b) Правление
Правление осуществляет руководство акционерным обществом под собственную
ответ­ствен­ность. Кроме того, оно является законодательно установленным органом,
представляющим акционерное общество по судебным и внесудебным вопросам.
Правление находится под контролем наблюдательного совета, обязано отчитываться перед
последним, но не связано его указаниями или указаниями общего собрания акционеров.
Задачами правления являются, в частности:
■■
подготовка и выполнение решений общих собраний акционеров,
■■
ведение торговых книг,
■■
составление годового баланса,
■■
■■
обязанность по подаче заявления о банкротстве при наступлении неплатежес­по­
собности или несостоятельности общества,
обязанность по созыву внеочередного общего собрания акционеров в случае потери
половины уставного капитала,
■■
обязанность по перечислению взносов на социальное страхование работников,
■■
выполнение налоговых обязанностей общества.
Правление назначается наблюдательным советом на срок не более пяти лет. Оно может
состоять из одного или нескольких лиц. Если размер уставного капитала превышает три
миллиона евро, правление должно состоять не менее чем из двух членов, если уставом не
предусмотрено иное.
Члены правления уполномочены совместно руководить обществом и представлять его,
при условии, что положениями устава не установлено иное. Полномочия по представлению
компании не могут быть ограничены в отношениях с третьими лицами. Это не исключает
возможности внутреннего соглашения о том, что для некоторых сделок требуется
одобрение наблюдательного совета.
c) Наблюдательный совет
Задачей наблюдательного совета является контроль деятельности правления по вопросам
руководства фирмой. Полномочия по принятию мер по руководству фирмой не могут
быть переданы наблюдательному совету. Однако возможным и даже обычным является
порядок, при котором определенные виды сделок могут совершаться только с одобрения
наблюдательного совета. Перечень таких сделок, требующих получения одобрения
56
наблюдательного совета, определяется в уставе, но может быть также утвержден решением
наблюдательного совета. Наблюдательный совет вправе знакомиться и проверять все
бухгалтерские книги и записи, а также сведения о наличии ценных бумаг и товаров.
Прочими задачами наблюдательного совета являются:
■■
выдача поручения на проверку годового баланса и баланса концерна аудитору:
■■
представление акционерного общества в отношениях с членами правления.
Наблюдательный совет состоит не менее чем из трех членов. Уставом может быть
определено иное, большее число, которое, однако, должно быть кратным трем. Закон
предусматривает следующее ограничение числа членов наблюдательного совета в
зависимости от размера уставного капитала общества:
■■
до 1.500.000 евро – не более девяти членов,
■■
более 1.500.000,00 евро – не более пятнадцати членов и
■■
более 10 миллионов евро – не более двадцати одного члена.
Член наблюдательного совета не может одновременно являться членом правления или
длительное время замещать члена правления. Позиция прокуриста в акционерном
обществе также несовместима с выполнением мандата члена наблюдательного совета.
Наблюдательный совет в качестве контролирующего органа обязан проводить не менее
одного заседания в течение календарного года, а в акционерных обществах, котирующихся
на бирже, даже два раза в год. По итогам заседания наблюдательного совета составляется
протокол, который подписывается председателем наблюдательного совета.
Экскурс: Кодекс корпоративного управления (Corporate Governance Kodex)
Немецкий Кодекс корпоративного управления является сводом правил, содержащим,
прежде всего, рекомендации по обеспечению успешного руководства предприятием
и контроля его деятельности. Его основная задача – сделать действующие в Германии
правила руководства и контроля более понятными и прозрачными, как для немецких, так
и для иностранных инвесторов. Его принятие должно привести к укреплению доверия
к руководству немецких компаний, и, как следствие, к немецкому рынку в целом. Кодекс
учитывает высказанную в прошлом – прежде всего иностранными инвесторами – критику в
отношении немецкого управления предприятиями: например, недостаточный учет интересов
акционеров, недостаточную прозрачность управления предприятием или недостаточное
обеспечение независимости немецких наблюдательных советов. Также целью Кодекса
является установление нормативных и ценностных рамок для обеспечения хорошего и
ответственного управления предприятием. Таким образом, инвесторам и акционерам
фактически предоставляется каталог критериев оценки управления предприятием.
57
Предложения и рекомендации Кодекса корпоративного управления не являются законом,
обязательным для соблюдения. Однако законодатель придал установленным в Кодексе
принципам дополнительную силу, выходящую за рамки чисто рекомендательного
характера: в соответствии с § 161 AktG правление и наблюдательный совет каждого
акционерного общества, котирующегося на бирже, должны ежегодно издавать так
называемое Сообщение о соответствии, содержащее сведения о том, в какой степени они
руководствовались рекомендациями Кодекса.
Немецкий Кодекс корпоративного управления и другая относящаяся к нему информация
содержатся на сайте в Интернете:
http://www.corporate-governance-code.de/
8. Сравнение общества с ограниченной ответственностью (GmbH) и акционерного общества (AG)
Важнейшие различия между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным
обществом сводятся к следующим:
■■
■■
■■
■■
Управляющий общества с ограниченной ответственностью связан указаниями
участников, в то время как правление акционерного общества свободно в
принятии предпринимательских решений и подлежит контролю только со стороны
наблюдательного совета.
Для перехода доли в обществе с ограниченной ответственностью требуется
нотариальное заверение сделки, в то время как акции, как и любой другой товар, могут
передаваться свободно, в том числе путем их продажи на бирже.
В обществе с ограниченной ответственностью участники в любое время могут
потребовать ознакомления с хозяйственными документами, в то время как в
акционерном обществе правом ознакомления с документами обладает не каждый
акционер, а только наблюдательный совет.
Преимуществом акционерного общества по сравнению с обществом с ограниченной
ответственностью является возможность привлечения инвестиций посредством
выпуска акций.
VII. Комбинированные формы обществ – GmbH & Co. KG
GmbH & Co. KG – особая форма коммандитного товарищества (KG) в котором участник,
несущий личную ответственность по обязательствам товарищества, является не
физическим лицом, а обществом с ограниченной ответственностью (GmbH). Таким образом,
58
гарантии для кредиторов товарищества принципиально такие же, как и при обществе с
ограниченной ответственностью. GmbH & Co. KG часто отдают предпочтение в тех случаях,
когда большое количество коммандитистов вносят денежные вклады и в связи с большими
финансовыми объемами, ни один из участников-физических лиц – не желает брать на себя
ответственность по обязательствам товарищества.
1. Учреждение
Коммандитное товарищество состоит минимум из двух участников: один несет
личную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом
(комплементарий), ответственность другого ограничивается вкладом в имущество
товарищества (коммандитист). Товарищество создается на основании учредительного
договора. Договор, как правило, составляется в письменной форме, хотя это и не
предусмотрено законом.
Согласно договоренности всех сторон, дата учреждения общества в отношениях между
участниками может не совпадать с датой подписания учредительного договора и быть
перенесена на более позднее время. Для предотвращения личной ответственности
коммандитистов, рекомендуется определить дату занесения в торговый реестр, как дату
учреждения товарищества.
Кроме того, GmbH & Co. KG может быть учреждено посредством преобразования
(например: разделение, реорганизация).
2. Уставный капитал
Размер минимального уставного капитала коммандитного товарищества законом не
предусмотрен. Уставный капитал комплементария-GmbH должен составлять не менее
25.000 евро.
Взносы в уставный капитал как комплементария-GmbH, так и коммандитного товарищества
могут быть внесены как в денежной форме, так и имущественным эквивалентом. При
неденежном взносе в коммандитное товарищество проверка стоимости взноса аудитором
либо любым другим экспертом не предусмотрена.
Взносы в коммандитное товарищество могут разделяться на те, информация о которых
заносится в Торговый реестр (основные взносы) и те, которые определяются как
превышающие основные взносы – обязательные взносы. Такое разделение обеспечивает
уменьшение ответственности коммандитистов, необходимое в том случае, если из-за
выплат товарищества размер средств участника-коммандитиста становиться меньше, чем
основной взнос.
59
3. Ответственность участников
Ответственность товарищества и участников GmbH & Co. KG регулируется такими
же принципами, как и в коммандитном товариществе: Комплементарий-GmbH несет
неограни­ченную ответственность, коммандитисты – ограниченную взносом, размер
которого указан в Торговом реестре.
Риск ответственности комплементария несет GmbH, участники которого, не несут
ответственности по обязательствам общества. Таким образом, создается фактическое
ограничение ответственности комплементария. Так как GmbH несет ответственность
только в пределах размера уставного капитала (минимум 25.000 евро), а коммандитисты
в основном не несут личную ответственность, GmbH & Co. KG фактически лишена такого
характерного признака товарищества, как личная неограниченная ответственность
участников.
4. Представительство
Ведение дел товарищества и представительство GmbH & Co. KG осуществляется на
основании основных положений, регулирующих деятельность коммандитного товари­
щества. Таким образом, GmbH, как комплементарий, наделяется полномочиями для
ведения дел товарищества, а также представительства в отношениях с третьими лицами.
Такое положение обуславливает одну особенность: для GmbH требуется управляющий,
так как оно, будучи юридическим лицом, само по себе не является дееспособным.
Вследствие этого, принцип, согласно которому участники должны самостоятельно
представлять товарищество, фактически не соблюдается. Таким образом, лицо, которое не
является участником, может вести дела и представлять товарищество, при этом не неся
личной ответственности по его обязательствам (так называемое ”представительство через
третье лицо”).
Если коммандитисты, являются участниками комплементария-GmbH, и выполняют в то же
время функции по руководству товариществом, то в результате они получают обширные
полномочия по руководству товариществом.
5. Изменения учредительного договора
Изменения учредительного договора принимаются в соответствии с условиями,
определенными в учредительном договоре, который, как правило, предусматривает
принятие протокола участников товарищества в письменной форме. Если не были
установлены критерии минимального большинства для принятия решения, необходимым
является единогласное решение участников.
60
6. Виды долей в товариществе/право голоса
Каждому коммандитисту принадлежит одна доля в товариществе. Для принятия
протоколов участников товарищества необходимо, в соответствии с общими принципами
законодательства, согласие всех участников, причастных к принятию протокола. При
условии соблюдения принципа равенства, учредительный договор (что часто встречается
на практике) может содержать положения, ставящие принятие решения большинством
участников и, таким образом, право голоса отдельного участника, например, в зависимость
от объема основного взноса, обязательного взноса, либо от суммы обоих взносов.
7. Отчуждение долей коммандитистов
Право отчуждения долей коммандитистов ограничено законодателем в связи с тем, что
понятие товарищества подразумевает тесную взаимосвязь между личностью участника и
его членством в товариществе. Условием для действительного отчуждения доли является,
в первую очередь, наличие в учредительном договоре положения о допустимости
отчуждения либо согласие остальных участников на отчуждение доли.
В законодательстве не предусмотрена необходимость соблюдения опеределенной формы при
отчуждении долей коммандитистов, если иное не установлено учредительным договором.
8. Проверка итогового баланса
Как KG, так и GmbH должны составлять свой собственный годовой итоговый баланс. Как
правило, в GmbH & Co. KG комплементарий-GmbH является небольшим предприятием, и в
связи с этим процедура подготовки отчета облегчена.
9. Роспуск
Роспуск GmbH & Co. KG происходит, согласно законодательству, по истечении срока, на
который данное товарищество учреждалось, посредством принятия соответствующего
решения участниками, при открытии производства о несостоятельности (банкротстве)
товарищества или на основании судебного решения.
VIII. Рамочные правовые условия для приобретения предприятий в Германии
1. Преимущества покупки общества
Приобретая уже присутствующие на рынке немецкие предприятия, российский инвестор,
с одной стороны, становится обладателем сложившейся сети сбыта товаров, что
61
позволяет ему значительно сэкономить расходы на длительное и трудоемкое построение
собственной системы. С другой стороны, он получает доступ к новым технологиям и ноухау, принадлежащим приобретаемому предприятию. Это в особенности касается немецких
предприятий среднего звена, которые, как правило, обладают значительным запасом
знаний и новых технологий.
Еще одно преимущество рассматриваемой модели инвестиций – приобретение опытной
команды управленцев и, как правило, высококвалифицированного персонала. Для
немецкого рынка труда характерно наличие большого количества квалифицированных
работников. Многие из них, прежде всего на востоке страны, получили соответствующее
образование на русском языке. Интеграция таких сотрудников протекает значительно
проще, повышается общий уровень взаимопонимания в компании, становятся излишними
дорогие тренинги и другие мероприятия по повышению квалификации.
Покупка общества позволяет оптимизировать структуру персонала и снизить расходы.
В настоящий момент покупка средних предприятий в Германии представляет особый
интерес для инвесторов, так как многие из них переживают смену поколений владельцев.
И наконец, приобретение немецких предприятий предоставляет российским инвесторам
возможность диверсифицировать портфель ценных бумаг, и расширяет возможности
привлечения дополнительного капитала на немецком и европейском финансовых рынках.
2. Ограничения для иностранных инвесторов
На сегодняшний день немецкое законодательство не предусматривает принципиальных
ограничений на приобретение немецких предприятий.
a) Угроза интересам национальной безопасности
Исключение составляют ограничения на совершение сделок по приобретению немецких
предприятий или долей в них, предусмотренные Законом о внешнеэкономической деятельности (Außenwirtschaftsgesetz (AWG))12 и Законом о защите данных, передаваемых через спутники (Gesetz zum Schutz vor Gefährdung der Bundesrepublik Deutschland durch das Verbreiten
von hochwertigen Erdfernerkundungsdaten (SatDSiG)) в том случае, если эти предприятия:
■■
■■
■■
12
62
производят или разрабатывают оружие или иную продукцию оборонного назначения;
создают криптографические системы, допущенные к использованию в целях передачи
сведений, составляющих государственную тайну;
эксплуатируют системы космической разведки высокого класса.
Закон о внешнеэкономической деятельности в редакции публикации 26.06.2006 (BGBl. I, стр. 1386, последние
изменения внесены Регламентом от 15 декабря 2011 года (BAnz. стр. 4653).
Однако эти ограничения применяются только для небольшого числа случаев,
исключительно в целях защиты важных государственных интересов ФРГ – в частности, в
вопросах безопасности.
Пример: немецкая федеральная разведывательная служба (BND) выразила опасения в связи
с попыткой приобретения российской компанией ”АФК Система” 25,0% + 1 акция немецкой
телекоммуникационной компании ”Дойче Телеком АГ”. С точки зрения BND, в данном случае
существует опасность несанкционированного доступа к конфиденциальным сведениям,
которыми обмениваются государственные органы, предприятия и частные лица.
b) Защита общественного порядка и безопасности
После длительных согласований 24 апреля 2009 года вступили в силу изменения к Закону
о внешнеэкономической деятельности. Согласно новой редакции закона, Федеральное
министерство экономики и технологий получает право в отдельных случаях проверять
сделки по приобретению долей участия в немецких предприятиях в размере 25 и
более процентов инвесторами из государств, не входящих в ЕС, и – по согласованию с
федеральным правительством – запрещать такие сделки, если это необходимо для
обеспечения общественного порядка и государственной безопасности.
В то же время, заключение сделки по приобретению долей не требует получения
предварительного согласия или уведомления государственных органов. Проверка
начинается по инициативе Министерства, например, в том случае, если Министерство
из собственных источников или из сообщений в прессе узнает о сделке. Проверка может
быть инициирована Министерством в течение трёх месяцев со дня заключения сделки
по купле-продаже долей. В том случае, если принято решение о проведении проверки,
от приобретателя потребуется предъявление документов и доказательств в соответствии
с требованием Министерства. Срок проверки составляет два месяца со дня внесения
полного комплекта документов. В том случае, если в течение двух месяцев не будет
вынесено решение о запрещении сделки, приобретение не может быть оспорено.
В течение проверки договор купли-продажи долей является действительным, но
находится под отменяющим условием запрета на проведение сделки.
Во избежание правовой неопределенности, связанной с отсутствием обязанности
извещать Министерство о сделке, приобретателю законом предоставлена возможность
до проведения сделки подать в Министерство запрос на получение юридически
обязывающего заключения о том, что сделка не представляет опасности для общественного
порядка и безопасности. В том случае, если Министерство в течение одного месяца со дня
получения запроса не начнет процедуру проверки, заключение считается выданным.
Велика вероятность того, что описанная выше проверка будет распространяться на
приобретение российскими инвесторами в Германии долей в предприятиях оборонной,
энергетической промышленности, а также в секторе телекоммуникаций. Неясно, будут
63
ли затронуты такие отрасли, как авиаперевозки или программирование. Скорее всего,
изменения в законе почти не повлияют на приобретение предприятий среднего бизнеса.
c) Антимонопольный контроль
Так же, как и в России, приобретение предприятий в Германии является предметом
контроля антимонопольных органов. Необходимо различать контроль, осуществляемый
немецкими антимонопольными органами и антимонопольным ведомством ЕС. Для
покупателя и продавца важно учитывать два момента.
Во-первых, подлежит ли планируемая сделка по приобретению предприятия
антимонопольному контролю вообще и, во-вторых, допускается ли такая сделка с точки
зрения антимонопольного законодательства.
(1) Контроль по антимонопольному праву ЕС
Сделки по приобретению предприятий регулируются исключительно в соответствии
с нормами антимонопольного права ЕС – если они в совокупности удовлетворяют
следующим критериям:
■■
■■
в результате сделки инвестор приобрел решающее влияние на приобретаемое
предприятие;
сделка имела значение для рынка ЕС.
Сделка считается имеющей значение для рынка ЕС, если в совокупности:
■■
■■
■■
размер общемирового оборота предприятий-сторон сделки (концерна-приобретателя и целевого общества) превышает 5,0 млрд. евро;
оборот не менее двух предприятий участников сделки в ЕС составляет более
250,0 млн. евро по каждому предприятию;
оборот предприятий-участников сделки не более чем на две трети достигнут в
результате деятельности на территории одной из стран ЕС. То есть, антимонопольные
ограничения на сделки по слиянию не должны основываться на праве только
одной из стран-участниц.
Слияние предприятий, показатели которых не достигли указанных пороговых значений,
считается, тем не менее, имеющим значение для рынка ЕС, если:
■■
■■
64
размер общемирового оборота предприятий-сторон сделки превышает 2,5 млрд. евро;
показатели общего оборота всех предприятий-участников не менее чем в трех
странах ЕС, составляют более 100,0 млн. евро в каждой стране;
■■
■■
общий оборот каждого из как минимум двух предприятий-участников сделки в как
минимум трех странах ЕС из числа указанных выше превысил 25,0 млн. евро;
размер общего оборота на территории ЕС каждого из как минимум двух
предприятий-участников превышает 100,0 млн. евро.
Указанные положения не распространяются на сделки, предприятия-участники
которых более чем на две трети достигли указанных показателей оборота в результате
деятельности в одном государстве.
В том случае, если сделка имеет значение для рынка ЕС, о ней должно быть уведомлено
антимонопольное ведомство ЕС.
Уведомление должно быть направлено в антимонопольное ведомство ЕС после
заключения договора, публикации предложения о приобретении или приобретения
контрольной доли участия, но до их исполнения. С этого момента орган начинает
предварительную процедуру проверки сделки на выявление возможных оснований
для ее запрета. Решение должно быть принято не более чем через 25 рабочих дней,
исчисляемых начиная с первого рабочего дня после даты подачи заявления.
Если в результате предварительной проверки Европейское антимонопольное
ведомство находит основания для сомнений в соответствии сделки нормам анти­
монопольного законодательство, процедура вступает во вторую основную фазу.
В распоряжении Европейского антимонопольного ведомства на этот раз 90 дней для
комплексной углубленной проверки сделки по слиянию предприятий с точки зрения
антимонопольного законодательства ЕС. Проверка завершается предоставлением
разрешения на совершение сделки, разрешения с ограничениями или отказом.
Проверяемая сделка может вступить в силу только с момента предоставления согласия
Европейского антимонопольного ведомства или по безрезультатному истечению
срока проведения предварительного и основного производства. До этого момента
действует запрет на исполнение сделки.
(2) Контроль по немецкому антимонопольному праву
При отсутствии критериев, предполагающих вмешательство европейского
антимонопольного права, сделка подпадает под действие норм немецкого анти­
монопольного права, предусмотренных Законом против ограничений конкуренции
(Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen(GWB13)).
13
Закон против ограничений конкуренции (GWB), в редакции публикации 15. июля 2005 (BGBl. I S. 2114),
последние изменения внесены статьей 2 закона от 22 декабря 2011 (BGBl. I стр.. 3044).
65
Основным критерием проверки сделки Немецким антимонопольным ведомством
является проверка того, возникает или усиливается ли в результате сделки у ее участника
доминирующее положение на рынке. Как и в праве ЕС, в немецком законодательстве
содержатся запреты на исполнение сделки до получения соответствующего разрешения.
Сделки, нарушающие установленные требования, являются недействительными.
Немецкий антимонопольный контроль, характеризующийся обязанностью предварительного уведомления антимонопольных органов и запретом на совершение
действий до получения от них соответствующего разрешения, применяется в следующих случаях
■■
■■
■■
выручка с общемирового оборота покупателя/концерна покупателя и при­об­
ретаемого предприятия составляет более 500,0 млн. евро;
выручка с внутреннего оборота покупателя/концерна покупателя или приоб­
ретаемого предприятия в Германии составляет более 25,0 млн. Евро и
оборот другой стороны сделки превышает 5 млн. евро.
Запрет на исполнение сделки по немецкому праву теряет силу, если Федеральное
антимонопольное ведомство не ответило в течение одного месяца с момента
получения уведомления о сделке. Федеральное антимонопольное ведомство может
в месячный срок сообщить об инициировании процедуры проверки в так называемом
”ежемесячном письме”. В этом случае срок действия запрета на исполнение сделки
продлевается и составляет в общей сложности четыре месяца, если сделка не будет
утверждена антимонопольным ведомством раньше.
Слияние предприятий, противоречащее немецким антимонопольным правовым
нормам, может быть утверждено решением компетентного министерства. Такое
решение может быть принято министерством в том случае, если ограничение
конкуренции в результате сделки уравновешивается общеэкономической выгодой от
ее заключения или оправдывается первостепенным общественным интересом.
Пример: слияние ”Е.ОН АГ” и Рургаз АГ” было одобрено правительством 18.09.2002,
несмотря на серьезные опасения, высказанные прежде Федеральным антимонопольным
ведомством и Антимонопольной комиссией.
d) Ограничения в праве распоряжения, необходимость согласия со стороны третьих лиц
(1) Административно-правовые ограничения
В некоторых случаях осуществление хозяйственной деятельности в Германии связано
с необходимостью получения административно-правовых разрешений. Отдельные
66
разрешения требуются, например, для производства, перевозки или хранения
радиоактивных веществ, для деятельности авиационных предприятий, добычи
полезных ископаемых.
При этом следует различать два основных типа ситуаций. Первый случай – если
хозяйственная деятельность связана с необходимостью получения разрешения,
оформленного на имя лица, эксплуатирующего производственные мощности, то
российский инвестор сможет вести производственную деятельность только при
наличии такого разрешения, оформленного на его имя. Другой случай – если
производственная деятельность зависит от наличия разрешения на эксплуатацию
соответствующего производственного оборудования, выданного приобретенному
предприятию ранее. В этом случае продолжение деятельности предприятия после
его перехода приобретателю не потребует оформления дополнительных разрешений.
Поэтому рекомендуется заранее – в рамках комплексной юридической проверки –
выяснить, какие виды разрешительной документации необходимы для продолжения
деятельности приобретаемого предприятия, и какие из них уже оформлены.
(2) Другие ограничения
Приобретение предприятий в Германии, как и в России, связано с необходимостью
оформления некоторых дополнительных разрешений. Необходимость получения
разрешений может вытекать из условий договора купли-продажи предприятия – если
в нем предусмотрено оформление разрешений органов управления обществом.
Например, наблюдательного совета или участников продавца или покупателя. Если
предметом купли-продажи является часть долей в уставном капитале, не составляющая
100%, необходимо также соблюдать преимущественные права участников на покупку
долей. Это значит – запрашивать согласие на покупку у участников общества или
общества и т.д.
Обязанность оформления разрешений может быть закреплена и законодательно. Если
хозяйственное общество заключает сделку с обязательством передать имущество
общества в полном объеме или большую его часть, соответствующий договор
действителен только при наличии согласия более 75,0% участников общего собрания
акционеров (§ 179а AktG)..
Аналогичное положение содержится в ст. 78 и далее (крупные сделки) российского
Закона об акционерных обществах. Согласие общего собрания акционеров
акционерного общества требуется также для передачи значительной части бизнеса
или дочернего общества. Аналогичные нормы действуют в отношении обществ с
ограниченной ответственностью.
В том случае, если приобретаемое предприятие является частью наследства,
необходимо обратить внимание на возможные ограничения наследственного права,
как например, ограниченное наследование с установленным порядком последующего
наследования или управление наследством.
67
3. Предварительные вопросы
Прежде чем приступить непосредственно к заключению сделки по приобретению
предприятия, необходимо найти ответы на целый ряд предварительных вопросов.
a) Цель приобретения
Еще до начала переговоров о приобретении предприятия покупатель должен четко
сформулировать для себя цели, которые он преследует в будущей сделке. Цели могут
варьироваться. Например, от замораживания деятельности приобретенного предприятия
(в целях ослабления конкуренции или переманивания клиентов) или интереса к
отдельным объектам имущества предприятия, например, к земельному участку, вплоть
до диверсификации, расширения собственного бизнеса или дальнейшей перепродажи.
Далее будут рассматриваться в первую очередь аспекты, относящиеся к случаю приоб­
ретения предприятия с сохранением его деятельности с целью извлечения прибыли.
b) Организационно-правовые формы
Объектом сделки по приобретению предприятий может быть компания любой
встречающейся в Германии формы собственности. Хотя как правило в этом качестве
выступают хозяйственные общества, основанные на объединении капиталов.
Преимущество подобных обществ состоит в лежащем в их основе принципе ограничения
ответственности. Закон определяет, что ответственность общества по обязательствам
ограничена имуществом общества. По общему правилу, участники не отвечают по
обязательствам общества личным имуществом. К хозяйственным обществам, основанным
на объединении капиталов, по немецкому праву относятся следующие виды обществ:
■■
■■
■■
акционерное общество (Aktiengesellschaft (AG)). Его структура аналогична структуре
российского ОАО. Акционерное общество является юридическим лицом, чьи интересы
представляет правление, назначаемое наблюдательным советом. Как правило,
форму акционерных обществ имеют крупные предприятия, привлекающие капитал
на фондовых рынках. Только акции акционерных обществ могут быть предметом
биржевых торгов;
общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH)). Частично по его образцу создана модель российских ООО. Общество
с ограниченной ответственностью – классическая форма предприятий среднего
бизнеса, широко распространенная в Германии;
иногда покупатель рассматривает возможность использования формы товарищества,
в частности, коммандитного товарищества. Его выбор обычно продиктован причинами
налогового характера.
Кроме того, в немецком праве известна смешанная форма GmbH & Co. KG, то есть комбинация
общества с ограниченной ответственностью и коммандитного товарищества. На практике
68
эта форма применяется довольно часто. Она совмещает, как уже было упомянуто,
преимущества коммандитного товарищества (невысокие требования к бухгалтерскому учету
и финансовой отчетности) с преимуществами общества с ограниченной ответственностью
(назначение управляющего не из числа участников и ограничение ответственности).
Российский предприниматель, принявший решение выйти на немецкий рынок, может
столкнуться с последствиями провозглашения и толкования свободы выбора места
нахождения в разных решениях Европейского верховного суда14 и создания новых
общеевропейских организационно-правовых форм:
■■
европейское акционерное общество (Societas Europaea (SE)) – акционерное общество,
деловая активность которого выходит за рамки одной страны. Значение этой формы
на практике возрастает. Согласно данным Европейской комиссии по состоянию
на 25 июня 2010 года было создано 521 европейское акционерное общество в 21
государстве-члене ЕС,
Например, целый ряд европейских компаний сменили организационно-правовую
форму на SE – такие как ”Allianz SE”, ”Porsche SE” или австрийская ”Strabag SE”.
■■
в настоящий момент Европейская комиссия разрабатывает структуру т.н. европейского
частного общества, которое должно стать общеевропейской разновидностью общества
с ограниченной ответственностью.
c) Asset Deal или Share Deal
Приобретение предприятий может осуществляться либо путем приобретения долей в
уставном капитале объекта сделки (Share Deal) либо путем приобретения активов (части
имущества предприятия), выступающего объектом сделки (Asset Deal).
Сделку по приобретению долей обычно предпочитают в случае, когда приобретается не
100% уставного капитала, а только его часть. В остальных случаях рекомендуется оценить
различные факторы, в частности:
(1) Ответственность приобретателя
Любой покупатель естественным образом стремится избежать рисков, связанных
с ответственностью. Приобретая доли в уставном капитале общества, покупатель
приобретает предприятие-объект сделки со всеми его положительными и отрицательными качествами, включая возможные ”скелеты в шкафу”. В принципе он может
застраховаться от этих рисков с помощью гарантий, но фактическая реализация этих
гарантий будет зависеть от платежеспособности продавца. Кроме того, предъявление
14
См. решения Европейского верховного суда по делу „Centros“. Новый юридический еженедельник (NJW), 1999
стр. 2 027, по делу „Überseering“. Новый юридический еженедельник 2002 стр. 3 614 и по делу „Inspire Art“, NJW 2
003, 3 331.
69
претензий на основании гарантий может быть связано со значительными временными
и денежными затратами. Данные риски могут быть значительно уменьшены в случае
совершения сделки по приобретению предприятия путем приобретения его активов.
С другой стороны, совершенно нецелесообразно заключать сделку по приобретению
активов, если объект сделки незадолго до этого был внесен в качестве вклада в
уставный капитал вновь созданного общества. Чаще всего это происходит, когда
крупное предприятие хочет продать часть своего бизнеса и для этого предварительно
структурирует объект продажи, чтобы придать ему большую привлекательность в
глазах покупателя (т.н. ”украшение невесты”). Часто решающими становятся налоговые
соображения. Преимущество предварительного структурирования заключается в
сохранении бухгалтерского учета. Сохраняется персонал, принадлежащий к этому
подразделению, при этом отношения с клиентами и поставщиками разделены.
Среди продавцов наблюдается обратная тенденция: стремление заключить сделку по
реализации долей. Причина – при сделке по приобретению активов у продавца остается
правовая структура – носитель старой компании, которую нужно ликвидировать.
А это требует дополнительных усилий и расходов.
(2) Налоговые аспекты
С точки зрения налогового законодательства необходимо учитывать следующие
аспекты:
■■
■■
70
к прибыли от реализации физическим лицом долей участия в обществе или акций
применяется метод половинного налогообложения (начиная с налогового периода за 2009 год – метод частичного налогообложения). По методу частичного налогообложения 40,0% прибыли от реализации освобождается от уплаты налогов.
Прибыль от реализации не облагается налогом по истечении спекуляционного срока в один год, если продавец – физическое лицо приобрел долю
участия в GmbH или акционерном обществе до 1 января 2009 года и в течение последних пяти лет не владел долей участия в обществе с ограниченной
ответственностью размером более одного процента. Эти привилегии не распространяются на доли участия, приобретенные после 1 января 2009 года. Прибыль
от сделок, заключенных после указанной даты, облагается налогом по ставке в
26,375% (компенсационный налог плюс надбавка за солидарность).
прибыль от реализации физическим лицом долей участия в коммандитном товариществе или открытом торговом товариществе облагается налогом в полном объеме
по индивидуальной ставке. Сниженная налоговая ставка применяется – по причинам социального характера – к лицам, которым исполнилось полных 55 лет или к
лицам, нетрудоспособным в течение длительного времени. При наличии указанных
условий и по запросу сумма прибыли размером не более 5,0 млн. евро облагается
налогом по сниженной ставке. Сниженная налоговая ставка составляет 56,0% индивидуальной средней налоговой ставки, но не менее 14,0%. Налогоплательщик
может воспользоваться этой льготой только один раз в жизни. Дополнительно в
случае этой категории налогоплательщиков сумма до 45.000 евро не облагается
налогом; при этом указанная сумма уменьшается на ту сумму, на которую прибыль,
полученная от реализации превышает 135.000 евро. Продажа 100% долей физическим лицом не облагается промысловым налогом. Стоит отметить, что указанные
льготы не действуют в случае реализации только части долей.
■■
■■
■■
■■
■■
95,0% прибыли от реализации хозяйственным обществом долей участия в обществе
с ограниченной ответственностью или акций не облагается налогом.
прибыль от реализации хозяйственным обществом долей участия в коммандитном
товариществе или открытом торговом товариществе облагается налогом с прибыли
корпораций в полном объеме и дополнительно – промысловым налогом, причем
указанный налог должен быть уплачен соответствующим коммандитным обществом
или открытым торговым обществом, что находит свое отражение в уменьшении
покупной цены
как правило, для покупателя в налоговом отношении выгоднее сделка по
приобретению активов, так как в последующем он может уменьшить сумму
налогооблагаемой прибыли путем списания отдельных имущественных объектов.
Это относится и к приобретению долей в товариществах, так как с налоговой
точки зрения данное приобретение рассматривается в качестве приобретения
активов, содержащихся в обществе, и поэтому налог на добавленную стоимость,
начисленный на отдельные имущественные объекты, можно отразить в дополни­
тельном балансе и, разделенный на отдельные объекты, впоследствии списать.
Приобретенная в результате Share Deal доля участия отражается как часть основных
средств и в любом случае как неамортизированный актив не подлежит списанию.
Исключение составляет лишь долгосрочная утрата стоимости в форме списания с
баланса минимальной стоимости имущества.
Кроме того, сделка по приобретению активов или долей в товариществе или
открытом торговом обществе позволяет покупателю полностью вычесть из
налогооблагаемой базы расходы по финансированию (например, проценты
по займу на уплату покупной цены) как особые производственные расходы.
Покупатель долей в обществе с ограниченной ответственностью – физическое
лицо может вычесть как производственные расходы 40% стоимости долей, в то
время, как общество с привлеченным капиталом (GmbH или AG) может полностью
списать расходы на финансирование приобретения при условии соблюдения
определенных условий.
При сделке с долями GmbH или АG необходимо обратить внимание на то, что
возможно имеющиеся налоговые убытки из более ранних периодов (так же,
как и проценты, возникшие в связи с ”процентным барьером” в более ранние
периоды) с налоговой точки зрения теряются частично при опосредованном или
71
непосредственном приобретении от 25% до 50% или полностью при приобретении
более 50% долей. Кроме того, налоговые убытки возможны и при приобретении
менее 25%, если при условии включения приобретений, совершенных до 1
января 2008, а также более поздних приобретений доля приобретенного участия
составит, как минимум 50% и до 31 декабря 2012 обществу будет предоставлено
”преимущественно новое производственное имущество”.
■■
■■
При сделке по приобретению активов покупная цена не облагается налогом с
оборота, если на основании суммы всех приобретенных активов можно сделать
вывод о приобретении предприятия полностью (§ 1 абз. 1а Закона о налоге с
оборота (Umsatzsteuergesetz (UStG)15).
покупная цена земельного участка дополнительно облагается налогом на покупку
земли (в зависимости от конкретной Федеральной земли от 3,5% до 5% от суммы
оговоренной покупной цены). В случае сделки с долями налог на покупку земли
возникает тогда, когда земельный участок находится в собственности покупаемого
общества и – в случае товарищества – в течение пяти лет как минимум 95% долей
переходят в собственность приобретателя, в то время как в случае GmbH или АG
переход 95% долей при соболюдении указанного условия в принципе сопряжен
с необходимостью уплаты налога на покупку земли. Оба варианта действуют и в
случае опосредованного приобретения долей. Подсчет налога на покупку земли
происходит в случае сделки с долями на основании так называемой ”потребной
стоимости”, определяемой в соответствии с нормами Закона ”Об оценке имущества“,
которая обычно приблизительно на 40% меньше действительной рыночной стои­
мости участка земли.
Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что с точки зрения оптимизации
налогообложения, продавец скорее всего будет стремиться заключить сделку по
реализации долей участия, а покупатель – по приобретению активов. Таким образом,
необходима проверка в каждом отдельном случае для того, чтобы оптимизировать
налоговые последствия сделки как для покупателя, так и для продавца.
(3) Аспекты юридической техники
С технической точки зрения, договор о приобретении долей значительно короче
договора о приобретении активов. Причина – по немецкому законодательству каждый
отдельный объект имущества предприятия должен быть учтен в многочисленных
приложениях, и каждая имущественная группа в соответствии со специальными
нормами должна продаваться и передаваться отдельно. Кроме того, сделка по
приобретению активов предусматривает перечисление и регламентирование условий
15
72
Закон о налоге с оборота в редакции, опубликованной 21.02.2005 (Вестник федерального законодательства
т. 1 стр. 386) – с изменениями, утвержденными в ст. 23 Закона от 07.12.2011 (Вестник федерального
законодательства т. 1 стр. 2592).
передачи прав и обязанностей по каждому из действующих договоров. В частности,
контрагенты по договорам должны дать согласие на переход прав и обязанностей
по соответствующим договорам. До этого момента ответственность по договорным
обязательствам несет продавец.
В случае заключения сделки по приобретению доли участия достаточно только
оформления купли-продажи и передачи (уступки) прав участия в реализуемых
предприятиях. Однако и в этом случае в связи с неоднородностью предоставляемых
гарантий условия передачи отдельных предметов имущества, отдельных обязательств
и прав и обязанностей по отдельным договорам подробно фиксируются в договоре.
Эта мера целесообразна для обеих сторон. Для продавца тщательная перепроверка
активов, пассивов и действующих договоров позволит избежать споров в будущем; для
покупателя – снизить риски.
4. Этапы приобретения предприятия
Приобретение предприятий в Германии осуществляется по стандартной схеме, дейст­
вующей во всем мире.
a) Соглашение о конфиденциальности
Перед тем, как информация о предприятии, являющемся целью приобретения, станет
доступна для интересующихся, должно быть заключено Соглашение о конфиденциальности
между обеими сторонами. Рекомендуется наиболее четко определить такие термины, как
”конфиденциальная информация” и ”конфиденциальное обращение”, а также исключения
и предписания к распространению, возврату или уничтожению полученных документов.
В качестве санкций в случае нарушения установленных правил, должны предусматриваться
договорные штрафы и/или возмещение убытков
b) Соглашение о намерениях (Letter of Intent)
Немецкая правовая система позаимствовала из англо-американской правовой системы
традицию заключения соглашения о намерениях в качестве подготовительной меры
перед заключением основного договора купли-продажи. Обычно оно совершается в
форме обмена сторонами письменными заявлениями. Не существует универсальных
формулировок положений о форме, цели и содержании соглашения о намерениях.
Заключением соглашения о намерениях стороны сделки начинают переговорный процесс.
При этом соглашение о намерениях как правило не порождает юридических обязательств
для сторон. Тем не менее, рекомендуется подписать соглашение, предусматривающее
юридически действительные обязательства сторон. Как минимум – в отношении
соблюдения эксклюзивности и конфиденциальности предмета переговоров, чтобы без
спешки вести переговоры и спокойно обсуждать конфиденциальные вопросы.
73
c) Юридическая проверка (Due Diligence)
Естественно продавец располагает большим объемом информации о предмете сделки, чем
покупатель. Продавцу доступны важнейшие параметры предприятия (данные балансов,
годовых отчетов и т.д.). Поэтому в процессе приобретения предприятия покупателю
приходится прикладывать значительные усилия для того, чтобы получить доступ к важной
для него информации. Для этого проводится комплексная проверка предприятия, так
называемый ”Due Diligence”. В рамках юридической проверки выявляются слабые места
приобретаемого предприятия с правовой точки зрения.
Особое внимание здесь стоит уделить договорным обязательствам предприятия, вопросам
распределения ответственности, правам на результаты интеллектуальной деятельности,
возможности получения субсидий.
Для обеих сторон сделки Due Diligence выполняет следующие функции:
■■
■■
■■
■■
■■
Due Diligence дает покупателю представление о состоянии покупаемого предприятия
и по своему объему превосходит привычную бухгалтерскую документацию;
в случае, если в результате проверки выявлены риски, данный факт может найти
отражение в гарантиях продавца;
по результатам проверки, покупатель и продавец могут договариваться о цене;
Due Diligence подтверждает обеим сторонам то, насколько полную информацию
продавец предоставил покупателю до заключения договора;
кроме этого, Due Diligence является для менеджеров, принимающих решения со
стороны покупателя внутренним документом, доказывающим тот факт, что они были
проинформированы о рисках, сопровождающих приобретение;
d) Переговоры и подписание договора купли-продажи.
Проведение переговоров и подготовка договора купли-продажи предприятия требует
не только глубоких юридических знаний, но и опыта совершения подобных сделок.
Рекомендуется организовать небольшую и устойчивую по своему составу команду для
переговоров и договориться о временных параметрах для достижения определенных
целей на переговорах, например: основные этапы, подписание сделки, закрытие сделки.
Кроме этого, рекомендуем закреплять уже достигнутые результаты путем подписания
сторонами протоколов переговоров.
После проведения интенсивной процедуры Due Diligence продавец часто соглашается
предоставить лишь небольшой объем гарантий. Покупатель, напротив, обычно требует как
тщательной предпродажной проверки, так и обширных гарантий. Рекомендуется включать
74
в договор самостоятельно сформулированные положения о предоставлении гарантий,
так как формулировки, предлагаемые немецким законодательством, в неизмененном виде
часто неприменимы на практике. Практика показала и целесообразность согласования
гарантий, не зависящих от наличия вины.
Необходимо также согласовать правовые последствия невыполнения гарантий. Либо
покупателю должны быть созданы такие условия, которые он имел бы в случае выполнения
гарантий, либо предусматривается выплата договорной неустойки. Расторжение договора
с возвращением сторон к состоянию, в котором они находились до его заключения, можно
рассматривать лишь как последний довод (ultima ratio).
Не всегда покупатель может добиться включения в договор купли-продажи всех
интересующих его гарантий. В этом случае Due Diligence поможет покупателю объективно
оценить риски и скорректировать отдельные гарантии или отказаться от них.
e) Подписание и закрытие сделки
В большинстве случаев договор купли-продажи заключается в особой форме. Так, например, оформление сделки по приобретению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью совершается в присутствии нотариуса и удостоверяется им.
Если в рамках сделки по приобретению активов объектом купли-продажи становится
земельный участок, то нотариальному удостоверению подлежит договор о приобретении
предприятия в целом.
После подписания договора необходимо провести исполнение сделки на практике:
произвести соответствующие записи в Торговом реестре, при необходимости
дополнительно согласовать финансовые вопросы.
f ) Post Merger
После закрытия сделки необходимо сформировать новую структуру руководства или
заручиться поддержкой существующего руководства и решить вопросы внутренней
коммуникации и организации. Также может быть необходимо доработать существующие
договоры с третьими лицами и при этом постараться избежать правовых споров. В
данном случае рекомендуется воспользоваться поддержкой консультантов, изначально
сопровождавших сделку.
5. Налоговые вопросы
Налоговые вопросы нередко становятся решающими при выборе формы сделки.
Структура многих сделок по приобретению предприятий продиктована исключительно
налоговыми соображениями.
75
a) Налогообложение немецких юридических лиц
(1) Налогообложение приобретаемых немецких обществ
Немецкие общества с местом нахождения общества или органов управления в
Германии, обязаны уплачивать налог на доходы юридического лица внутри страны и
за рубежом. То есть немецкому налогообложению подлежит доход немецких обществ
от деятельности во всем мире. Налог на доходы юридического лица начисляется на
сумму налогооблагаемой базы дохода. Она рассчитывается как разница между всеми
доходами юридического лица и всеми связанными с ними производственными
расходами. Из этого общего правила существуют исключения, при которых доходы
юридического лица (до известной степени) не облагаются налогом, а производственные
расходы (до известной степени) не учитываются. Это относится, в частности, к доходам
от полученных дивидендов и доходам юридического лица от реализации долей участия
в других юридических лицах.
К подлежащим налогообложению доходам юридических лиц внутри страны и за
рубежом в настоящее время применяется единая ставка налогообложения в размере
15,0% плюс так называемая надбавка солидарности в размере 5,5% на сумму налога
на доходы юридического лица. Таким образом, общая ставка налогообложения
составляет 15,825%. Кроме того, доходы общества, подлежащего неограниченному
налогообложению, облагаются промысловым налогом. Ставка промыслового налога
устанавливается муниципальными образованиями, на территории которых находится
общество или его постоянные представительства и составляет от 14 до 17% от суммы
доходов.
Таким образом, доходы общества, подлежащего неограниченному налогообложению,
облагаются налогом в размере около 30 – 33%.
(2) Налогообложение российской компании-покупателя
Структура налогообложения зарегистрированной в России материнской компании
будет несколько отличаться от налогообложения компании, зарегистрированной
в Германии. Здесь необходимо учитывать следующее: Дивиденды, выплачиваемые
компании – налоговому резиденту России, в соответствии с Соглашением об
избе­жании двойного налогообложения между нашими странами подлежат налого­
обложению в Германии на источник дохода и налогообложению в России. Однако
по Соглашению об избежании двойного налогообложения, налог в Германии при
этом не должен превышать 15,0% валовой суммы дивидендов. Если компания,
являющаяся налоговым резидентом России, располагает номинально по меньшей
мере 10,0% уставного капитала и эта доля участия составляет не менее 80.000 евро,
налог не должен превышать 5,0% валовой суммы дивидендов (п.1 ст.10 Соглашения об
избежании двойного налогообложения).
76
b) Налогообложение товариществ
Немецкое налоговое право не рассматривает товарищества в качестве отдельных субъектов
налогообложения. На уровне самого товарищества его доходы учитываются отдельно,
но результаты деятельности (прибыль или убытки) распределяются между участниками
(товарищами) пропорционально их вкладам. Налогообложение осуществляется на
уровне отдельных участников, доля прибыли товарищества, полученная участникамифизическими лицами, облагается подоходным налогом по соответствующей ставке. В том
случае, если участником товарищества является GmbH или АG, доходы подлежат на уровне
GmbH или АG обложению налогом на доходы юридического лица, включая надбавку за
солидарность по ставке 15,825%. Товарищества рассматриваются как самостоятельный
налоговый субъект только в целях обложения налогом на вид деятельности по ставке
14-17% и налогом с оборота, причем уплаченный таким образом налог на вид деятельности
может быть засчитан участниками – физическими лицами в счет их личного подоходного
налога, если товарищество не было менее чем за пять лет до момента уплаты налога
создано путем преобразования общества с ограниченной ответственностью.
Также стоит отметить, что с налоговой точки зрения к производственному имуществу
товарищества в качестве „особого имущества“ относятся переданные товариществу в
пользование имущественные объекты, например, сданный в аренду земельный участок.
Важным следствием данной квалификации является необходимость соответственной
передачи „особого имущества“ в случае продажи доли в товариществе. В ином случае
„особое имущество“ считается изъятым и подлежит налогообложению.
6. Субсидии
Российский инвестор не привык к тому, чтобы государство поддерживало его инвестиции
в достаточно крупном объеме. В Германии ситуация несколько иная. Помощь начинается
на уровне предоставления инфраструктуры. Во многих регионах Германии существуют
предварительно освоенные индустриальные зоны, в которых российский инвестор найдет
необходимые уже подготовленные коммуникации (электроснабжение, воду, газ, дороги,
а иногда железную дорогу).
Кроме того, инвестор может рассчитывать на иную государственную помощь, в некоторых
регионах достигающую значительных объемов. Поэтому весьма целесообразно до начала
планирования инвестиций навести справки о возможности получения субсидий.
Во многих случаях предоставление субсидий становится решающим фактором при выборе
места размещения предприятия. Субсидии могут быть предназначены для выполнения
конкретных действий или для снижения какой-либо нагрузки (например, налогового
бремени). Особого оформления не требуется. Инвесторы могут получать помощь, как от
ЕС, так и из национальных фондов (возможно и одновременно, при условии соблюдения
максимальных ограничений). В Германии финансирование чаще всего осуществляется на
региональном уровне посредством специально учрежденных финансовых организаций.
77
Например: в федеральной земле Бранденбург программа поддержки инвестиций
реализуется в рамках общественной задачи ”Совершенствование региональной
экономической структуры” для малых, средних и крупных предприятий в следующих
направлениях:
Направление 1: Программа роста для малых предприятий.
Малые предприятия в рамках общественной задачи ”Совершенствование региональной
экономической структуры” могут рассчитывать на получение поддержки до 1,5 миллиона
евро в зависимости от места своего нахорждения (40,0% от суммы инвестиций в
Бранденбург Зюд-Вест и 50,0% от суммы инвестиций в Бранденбург Норд-Ост.
Направление 2: Программа роста для средних и крупных предприятий.
Средние и крупные предприятия при осуществлении инвестирования в определенных
ключевых областях экономики (например, энергетика, оптика, здоровье) также
могут рассчитывать на финансовую поддержку в рамках общественной задачи
”Совершенствование региональной экономической структуры” при создании
производственных подразделений и сумме инвестирования 500 000 евро на каждое
созданное и постоянно действующее рабочее место в зависимости от конкретной
территории (20% в Бранденбург Зюд-Вест и 40% в Бранденбург Норд-Ост).
78
D. Недвижимость
I.
Введение
Инвестирование в недвижимость возможно в различных формах. Например, приобретение
незастроенных земельных участков или земельных участков с находящимися на них
жилыми и нежилыми зданиями. Особым спросом у инвесторов пользуется при этом
коммерческая недвижимость.
Объекты недвижимости, являясь ценным денежным вложением, могут служить прочным
основанием для пенсионного обеспечения или имущественного планирования. Как
правило, они отличаются стабильной стоимостью и считаются надежным вложением
в материальные ценности. Долгосрочный характер таких инвестиций гарантирует
стабильность роста благосостояния.
Важно собрать наиболее полную информацию о планируемой форме инвестирования.
Ожидания и риски инвестора должны быть прозрачными и прогнозируемыми.
II. Отсутствие ограничений для иностранных инвесторов
Иностранные физические и юридические лица могут без ограничений по сравнению
с немецкими инвесторами покупать земельные участки в Германии. Имеющиеся в
российском законодательстве ограничения на инвестиции для иностранных физических
и юридических лиц, например при покупке земельных участков в пограничной зоне
Российской Федерации, в Германии не существует.
III. Земельные участки и объекты недвижимости
Для приобретения соответствующего объекта недвижимости существуют различные
возможности. На рынке выделяют два сегмента – жилую и коммерческую недвижимость.
В случае приобретения недвижимости законодательство Германии не разграничивает
объекты жилой и коммерческой недвижимости.
Покупатель имеет право
■■
приобрести земельный участок с находящимся на нем зданием. В этом случае необ­
ходимо учитывать, является ли данное здание на земельном участке новым или
построенным ранее
79
■■
приобрести земельный участок с условием, что продавец в качестве заказчика
или главного подрядчика обязуется построить на данном земельном участке
соответствующее здание
1. Понятие земельного участка
Действующее законодательство не содержит определения земельного участка, однако,
его понимание предполагается. Согласно общему словоупотреблению под земельным
участком понимают часть земной поверхности, которая определенным образом
используется и имеет распознаваемые границы.
Вся поверхность федеральной территории измерена и учтена в соответствии с площадью
в официальном регистре – Земельном кадастре. Ведение Земельного кадастра регули­
руется законом.
Земельный участок и здание со всеми сооружениями, появившимися в результате его
создания, образуют согласно Германскому Гражданскому Уложению (BGB) единое целое.
Они не могут рассматриваться в качестве самостоятельного предмета отдельных прав.
Право собственности на земельный участок распространяется, следовательно, и на здание.
Невозможно приобрести право собственности на отдельные части здания, т. к. согласно
§ 1008 BGB существует только общая долевая собственность на земельный участок –
застроенный или незастроенный.
Наряду с правом полной собственности на земельный участок в качестве важных особых форм
следует назвать также право собственности на жилье и наследственное право застройки.
2. Право собственности на жилье
В случае приобретения объекта жилой недвижимости необходимо наряду с положениями
BGB руководствоваться и нормами Закона о праве собственности на жилье (Gesetz über
das Wohnungseigentum und das Dauerwohnrecht (WEG)). В соответствии с Законом о
праве собственности на жилье существует возможность приобретения в одном здании
отдельных квартир. В случае приобретения жилья в собственность в соответствии с § 1
абз. 2, 3 Закона о праве собственности на жилье у приобретателя возникает доля в праве
общей собственности на земельный участок на основании особого права собственности
на квартиру или часть здания, не являющуюся жилой. Данный случай представляет, таким
образом, комбинацию единоличной и общей долевой собственности.
3. Наследственное право застройки
Под наследственным правом застройки понимают с точки зрения лица, имеющего такое
право, отчуждаемое и передаваемое по наследству право владения сооружением,
расположенным на земной поверхности или под земной поверхностью земельного
80
участка, находящегося в чужой собственности. С точки зрения собственника земельного
участка наследственное право застройки является ограниченным имущественным правом,
обременяющим его земельный участок.
Наследственное право застройки характеризуется исторической обусловленностью и
носит в Германии подчиненный характер. Срок действия данного права составляет, как
правило, 99 лет.
Наследственное право застройки оформляется также как и земельный участок и
регистрируется в части II Земельного кадастра. Наследственное право застройки
может иметь обременения, например, в виде залоговых прав на земельный участок.
В большинстве случаев заключается соглашение, согласно которому лицо, имеющее
наследственное право застройки, выплачивает собственнику земельного участка
единовременное вознаграждение или производит ежемесячные платежи, так называемую
плату за наследственное право застройки.
Основанием для наследственного права застройки служит соглашение между
собственником и лицом, владеющим данным правом, и регистрация в Земельном кадастре.
Наследственное право застройки прекращается по истечении установленного времени.
Лицо, имеющее наследственное право застройки, не вправе по истечении установленного
времени удалять построенное здание с земельного участка и имеет только право на
получение вознаграждения за ценность здания.
IV. Прямые инвестиции (Asset Deal или Share Deal)
Земельный участок можно приобрести либо в форме простого договора купли-продажи
земельного участка (Asset Deal), либо путем приобретения общества, являющегося
собственником участка (Share Deal). Форму и способ приобретения недвижимости всегда
стоит выбирать и структурировать с учетом налоговых аспектов.
1. Asset Deal
Инвестор и продавец участка заключают договор купли-продажи участка в пользу
инвестора. В отличие от российского права, согласно которому (ст. 550 Гражданского
кодекса Российской Федерации) соглашение должно быть выполнено в письменной
форме, договор купли-продажи в Германии должен быть нотариально заверен. Эта
обязанность нотариального заверения распространяется на все договоренности, которые
стороны заключают в связи с передачей собственности на земельный участок, например,
на предварительные договоры.
Собственность на земельный участок, однако, передается покупателю не непосредственно
в момент заключения договора купли-продажи, а только после заключения отдельного
договора сторон о переходе права собственности и занесения записи об этом в Земельный
кадастр.
81
a) Договоренность о переходе права собственности
Договоренность о переходе права собственности должна быть направлена на то, чтобы
собственность на точно обозначенный земельный участок перешла от продавца к
покупателю.
Для перехода права собственности на земельный участок (передача права собственности
на недвижимость) согласно § 925 абз. 1 BGB договоренность должна быть заявлена ”при
одновременном присутствии обеих сторон перед компетентным органом”, как правило перед
нотариусом. В рамках этой обязательной процедуры участвующим сторонам поясняется
значение переуступки права собственности на земельный участок. Одновременно нотариус
должен обеспечить соблюдение всех формальных предписаний. Для договора о переходе
права собственности – в отличие от договора купли-продажи земельного участка – не
требуется ни официальное засвидетельствование, ни заверение. Достаточно только устного,
согласно § 925 абз. 2 BGB, заявления о достижении договоренности, сделанного перед
нотариусом. На практике, однако, договоренность о переходе прав на недвижимость
заверяется нотариально, т.к. согласно § 873 абз. 2 BGB она в таком случае является
обязательной для участвующих сторон. Кроме того, Кадастровое управление вносит запись
об изменении права собственности в Земельный кадастр только в том случае, если передача
прав собственности на недвижимость подтверждена в установленной форме.
b) Занесение в Земельный кадастр
В качестве следующего требования добавляется внесение записи о передаче
собственности в Земельный кадастр. Поскольку собственность на участок переходит
на приобретателя только с момента внесения соответствующей записи в Земельный
кадастр, сам факт внесения записи предотвращает сделки по приобретению прав на
земельный участок без занесения в Земельный кадастр. С другой стороны, продавец, пока
он еще является собственником, может заключить дальнейший договор купли-продажи
с третьим лицом. Если это третье лицо затем действительно заносится в Земельный
кадастр как (новый) собственник земельного участка, то (первоначальному) покупателю
придется с этим смириться. Он может только потребовать возмещения ущерба от продавца
в связи с невыполнением заключенного договора купли-продажи.
Покупатель может уменьшить этот риск, если он, например, добьется занесения
предварительной записи о передаче прав собственности на недвижимость в свою пользу.
Тогда последующее занесение третьего лица в качестве собственника в Земельный кадастр
будет недействительным по отношению к покупателю.
2. Share Deal
В отличие от Asset Deal, Share Deal дает возможность более благоприятного налогообложения прибыли от продажи для продавца и избежания налога на приобретение земли
для покупателя. Данная форма сделки позволяет также избежать рисков, связанных с
82
НДС. Проведение сделки с долями зависит, в основном, от правовой формы обществасобственника земельного участка, которое на практике часто существует в виде общества
с ограниченной ответственностью (GmbH) или GmbH & Co. KG.
a) Общество с ограниченной ответственностью (GmbH)
Для передачи долей в GmbH необходимо, в соответствии с особенностями немецкого
права, заключение договора купли-продажи долей, а также договора передачи долей.
Обе сделки должны быть удостоверены нотариально. С передачей доли сделка по ее
приобретению считается исполненной, за исключением тех случаев, когда стороны
договорились об отсрочке передачи прав на определенных условиях. Тем самым,
приобретение доли в обществе с ограниченной ответственностью, как правило,
быстрее ведет к желаемой экономической цели, чем прямое приобретение земельного
участка.
Принципиально передача доли в обществе не связана с какими-либо дальнейшими
условиями. Учредительный договор, однако, может дополнительно предусматривать
согласие общества, его учредителей на продажу доли третьим лицам или право
преимущественной покупки. В этом случае договор о приобретении доли в обществе
должен содержать все необходимые заявления о согласии или об отказе от подобных
прав. Особое внимание при оформлении договора о приобретении доли следует
обращать на статью о договоренностях или гарантиях по характеристикам доли и
земельного участка. Примером гарантии в отношении доли является заверение в том,
что доля действительно существует и что продавец вправе свободно распоряжаться
долей, что доля не отягощена правами третьих лиц, в особенности, что на нее не наложен
арест или что она не находится в залоге. Связанная с земельным участком гарантия
содержит как правило заверение, что продающее общество является собственником
участка и что этот участок свободен от долгов и обязательств.
b) Общество с ограниченной ответственностью и коммандитное товарищество
(GmbH & Co. KG)
При приобретении доли в GmbH & Co. KG приобретаются как доли участия в обществе с
ограниченной ответственностью, так и коммандитные паи в коммандитном товариществе.
При приобретении коммандитных паев есть некоторые особенности по сравнению с
приобретением долей в обществе с ограниченной ответственностью: приобретение
коммандитного пая принципиально возможно без соблюдения каких-либо формальностей.
После перехода собственности данный факт должен быть зарегистрирован в Торговом
реестре. Юридически рекомендуется поставить переход прав и обязанностей
коммандитиста под отлагательное условие занесения факта уступки в Торговый реестр.
Только в этом случае материальная ответственность покупателя перед кредиторами
товарищества может быть эффективно ограничена его размером его коммандитного
вклада, так как покупатель становится пайщиком коммандитного товарищества в момент
переуступки ему коммандитного пая независимо от занесения в Торговый реестр.
83
3. Налогообложение промысловым налогом доходов от сдачи в аренду недвижимого имущества
Доходы, получаемые обществом, владеющим земельным участком и созданным в форме
GmbH или GmbH & Co. KG с участием GmbH в качестве командитиста, обладаюшего
стопроцентным участием, от сдачи в аренду участка подлежат обложению как налогом на
доходы юридических лиц (15,825%), так и промысловым налогом (14 – 17%). Тем не менее,
существует возможность освобождения от обложения промысловым налогом. Доходы,
полученные от сдачи в аренду земельного участка, не облагаются промысловым налогом
в том случае, если деятельность общества заключается исключительно в управлении
земельным участком, например, в сдаче его в аренду.
Следует отметить, что понятие исключительного управления земельным участком в
качестве деятельности общества толкуется чрезвычайно узко, и предоставление любых
дополнительных услуг арендатором, например, сдача в аренду оборудования, может
привести к обложению доходов промысловым налогом.
В том случае, если условие об исключительной деятельности соблюдено, налоговая
нагрузка на доходы составит 15,825%.
V. Юридическая проверка (Due Diligence)
Под так называемой юридической проверкой (Due Diligence) понимают проверку
приобретаемых объектов недвижимости. Смысл проверки заключается в том, чтобы создать
основание (так называемый Отчет о юридической проверке) для комплексной оценки
объекта купли-продажи и заранее определить риски, связанные с приобретением объекта.
Результаты юридической проверки, проведенной соответствующим образом, как правило,
влияют на договоренности, фиксируемые в договоре купли-продажи, как, например,
поручительства, гарантийные обязательства и/или резервирование в целях гарантии
части цены покупки (Kaufpreiseinbehalt).
Как правило, проверка осуществляется таким образом, что продавец предоставляет
консультантам потенциального покупателя на определенный срок в отдельном помещении
информацию об объекте.
При этом материалы предоставляются для ознакомления либо физически в отдельном
помещении либо в виртуальном пространстве в Интернете, для доступа в который
необходим пароль.
При проведении юристами, специализирующимся в конкретных областях права, юриди­
ческой проверки правовой ситуации рассматриваются, проверяются и соответствующим
образом оцениваются все существенные с юридической точки зрения аспекты сделки.
84
Наряду с юридической проверкой правовой ситуации часто проводится также налоговая,
финансовая, экологическая и экономическая проверка.
Юридическая проверка правовой ситуации, как правило, подразделяется на шесть
разделов: земельные участки, договоры аренды, публичное право, охрана окружающей
среды, страхование и судебные споры.
1. Земельные участки
Фактический учет земельных участков осуществляют землемерные управления, юридическим учетом занимаются ведомства Земельного кадастра.
Проверка Земельного кадастра и, в случае необходимости, Земельного кадастра наследственного права застройки необходима в рамках каждой сделки с недвижимостью с
целью изучения отношений собственности, а также с целью установления существующих
ограничений по пользованию и распоряжению участком, а также факта регистрации
обременений, связанных с финансированием.
Ограничения по пользованию и распоряжению отражаются на стоимости земельного
участка, так как они ограничивают возможность использования земельного участка.
2. Право земельного кадастра, деятельность по ведению реестра
Земельный кадастр является реестром всех земельных участков, в котором содержатся
сведения о вещных правах, относящихся к земельному участку. В частности, имеется
информация о собственнике соответствующего земельного участка. Земельный кадастр
ведется при судах первой инстанции. Район суда первой инстанции разделяется на
несколько участков Земельного кадастра (как правило, общинные округи). Земельные
кадастры в свою очередь рассортированы по томам и страницам. Ведомство Земельного
кадастра заводит на каждый земельный участок отдельный лист Земельного кадастра.
Для проведения регистрации в Ведомство земельного кадастра должна быть подана
письменная заявка. Как правило, в нотариальном свидетельстве одновременно содержится
заявление на регистрацию покупателя в Земельном кадастре, так что предъявления этого
свидетельства в Ведомство земельного кадастра рассматривается как подача заявления
на регистрацию. В земельном кадастре регистрируются приобретение, изменение или
прекращение права собственности и прочих прав на земельные участки. В земельном
кадастре все записи остаются видимыми. Если запись должна быть аннулирована,
это соответствующим образом помечается в земельном кадастре. Старая запись
подчеркивается красным цветом, что значит, что она была аннулирована. Земельный
кадастр воспроизводит только вещные правоотношения. Из земельного кадастра нельзя
получить сведения о том, был ли сдан в аренду земельный участок или о том, имеется ли
обязательственное право преимущественной покупки.
85
В первый раздел земельного кадастра вносятся сведения о собственнике. Если имеются
несколько сособственников, также заносятся сведения о принадлежащих им долях или
существующих между ними правоотношениях. .
Во второй раздел земельного кадастра вносятся сведения об обременениях земельного
участка, предварительные записи, ограничения и отметки Земельного кадастра.
Данные обременения либо принимаются на себя покупателем, либо аннулируются.
В третий раздел земельного кадастра вносятся сведения по ипотекам, обязательствам,
обеспеченным залогом недвижимого имущества, и рентным обязательствам.
Согласно § 891 BGB предполагается, что содержащиеся в земельном кадастре право или
зарегистрированное аннулирование права в пользу или не в пользу настоящего или
прежнего правообладателя считается доказанным, до тех пор, пока не будет доказано
иное.
3. Предварительная запись
Предварительная запись в немецком материальном праве представляет собой
официально заявленное в земельном кадастре предполагаемое в будущем приобретение
прав на земельный участок, на которое тот, в чью пользу было сделана предварительная
запись, имеет право требования. На практике наиболее частым случаем является запись
о передаче права собственности, которая как извещает о предстоящей передаче прав
на недвижимость, т.е. о передаче права собственности, имеющей характер сделки.
Предварительная запись регулируется §§ 883 ff. BGB.
В Германии приобретение земельного участка или прав на земельный участок
осуществляется в два этапа: c одной стороны, требуется заключение договора, в котором
стороны достигли соглашения в отношении приобретения прав. С другой стороны,
необходимо внесение указанного приобретения прав в земельный кадастр. Покупатель
земельного участка может быть уверен в своих правах на предмет покупки только тогда,
когда он будет внесен в земельный кадастр в качестве нового собственника.
Поскольку внесение в земельный кадастр занимает довольно длительное время и Стороны
сами не могут влиять на внесение записи государственными органами, для приобретателя
земельного участка или прав на земельный участок существует опасность, что до внесения
информации о приобретении прав в земельный кадастр лицо, отчуждающее земельный
участок/ права на него и еще обладающее соответствующими правами, теоретически может
распоряжаться земельным участком, обременяя имущество будущего приобретателя. В
этом случае возможно лишь предъявление требований о возмещении убытков в связи с
нарушением должником положений договора. Право требования в отношении третьих
лиц на предоставление прав на земельный участок как таковой исключено по причине
86
относительности обязательственных отношений между кредитором и должником. Поэтому
в целях обеспечения безопасности приобретателя следует внести предварительную
запись касательно нотариально заверенного соглашения о передаче права собственности.
4. Ограничения прав пользования и прав распоряжения
Ограничения использования земельного участка возникают из обременений,
зарегистрированных в разделе II Земельного кадастра. При этом объем и область
применения часто выявляются не только из Земельного кадастра. Таким образом, должны
рассматриваться также и соглашения, на которых основывается соответствующее право
пользования, с целью определения его точного содержания. a) Право пользования
Право пользования предоставляет возможность использования обремененного объекта.
Оно включает в себя получение плодов по смыслу § 99 BGB, т.е. продуктов и иных доходов,
получаемых от объекта.
Правомочное лицо имеет не только право на извлечение пользы по отношению к своему
партнеру по договору, но и право на извлечение пользы от обремененного предмета,
которое действительно в отношении любых лиц.
Оформление права пользования на недвижимое имущество осуществляется в
соответствии с § 873 BGB путем простой договоренности и внесения соответствующей
записи в Земельный кадастр.
b) Сервитуты
Часто встречающиеся в Земельном кадастре сервитуты являются обременениями
земельного участка в пользу третьего лица. Например, заключается соглашение о том, что
третье лицо может использовать обремененный земельный участок для определенных
целей, что на земельном участке не могут быть предприняты определенные действия
или что исключается возможность осуществления какого-либо права. Также может быть
согласовано так называемое право проезда/прохода, в соответствии с которым может быть
использована дорога через чужой земельный участок с целью прохода/проезда.
Сервитут возникает вследствие соглашения между собственником и лицом, имеющим
соответствующее право, и внесения соответствующей записи в земельный кадастр.
Возможно, но не обязательно дополнительное внесение в Земельный кадастр главен­
ствующего участка.
Установление сервитута действует как вещное право, т.е. обременяет земельный участок.
Последующие приобретатели соседних участков также имеют право пользования
87
сервитутом. Также последующие собственники участка, обремененного сервитутом,
должны предоставлять возможность пользования сервитутом третьими лицами.
c) Ограниченные личные сервитуты
Ограниченный личный сервитут – это право определенного лица использовать обре­
мененный участок в отдельных отношениях. Этот сервитут может быть направлен на
то, что лицо, имеющее соответствующее право, в отдельных отношениях использует
обремененный участок самостоятельно, что собственник обремененного земельного
участка не имеет права предпринимать отдельные действия или что собственник
обремененного земельного участка не может использовать некоторые способы защиты
своих прав.
Ограниченный личный сервитут возникает вследствие соглашения между собственником
и лицом, имеющим соответствующее право, и внесения соответствующей записи в
Земельный кадастр.
d) Публичные обременения
Публичные обременения возникают в силу закона без занесения записи в Земельный
кадастр; исключение составляют случаи, в которых внесение записи в Земельный кадастр
особо разрешается законом или предписывается им, § 54 Положения о порядке ведения
земельных книг (Grundbuchordnung (GBO)). К публичным обременениям относятся,
например, взносы на осуществление инженерно-изыскательских работ согласно §§ 127
ff. Строительного кодекса (Baugesetzbuch (BauGB)), взносы на строительство согласно
коммунальному законодательству земель, подлежащие уплате суммы Поземельного налога
согласно § 9 Закона о поземельном налоге (Grundsteuergesetz (GrundStG)), подлежащие
оплате пошлины на каналы согласно коммунальным законам о сборах, действующим в
федеральных землях или пошлины на чистку труб в соответствии с § 25 абз. 4 Закона о
чистке труб (Gesetz über das Schornsteinfegerwesen (SchfG)).
5. Обременения, связанные с финансированием
Ипотека и кредит, обеспечиваемый залогом недвижимого имущества, служат средством
обеспечения денежных обязательств. В случае, если собственник земельного участка не
выполнит обязательств по уплате денежных средств, владелец ипотеки или недвижимого
имущества, заложенного в обеспечение долга, может осуществить взыскание на участок по
получении им исполнительного документа.
Из содержащейся в Земельном кадастре информации не видно, продолжает ли
существовать лежащее в основе залога денежное обязательство и его размер, она также
не содержит сведений о том, удовлетворены ли кредиторы и в какой степени.
88
a) Ипотека
В соответствии с § 1113 BGB ипотека является вещным, не зависящим от владения
обременением земельного участка с целью обеспечения денежного обязательства. Как в
отношении своего возникновения, так и в отношении своего существования она является
зависимой от обеспечиваемого ей обязательства. Ипотека может служить для обеспечения
только денежного обязательства. В качестве должника может выступать как собственник,
так и третье лицо.
b) Поземельный долг
В отличие от ипотеки поземельный долг не зависит от существования обеспечиваемого
обязательства. Как и ипотека, поземельный долг возникает путем соглашения сторон и
внесения записи о залоге в земельную книгу либо, в том случае, если речь идет об оборотном
поземельном долге, дополнительно путем передачи свидетельства о поземельном долге,
§ 1117 BGB, однако возникновение обеспечиваемого денежного обязательства для этого
не требуется.
6. Договоры аренды
Одним из существенных факторов, влияющих на доходность инвестиций в недвижимость,
являются заключаемые средне- и долгосрочные договоры аренды. Эффективность
и долгосрочная стабильность условий договора аренды оцениваются на основании
норм BGB, регулирующих арендные правоотношения, и судебной практики в сфере
арендных прав.
В этой связи на практике имеет большое значение разграничение аренды жилых
помещений от других арендных отношений, например, в случае применения положений
BGB, регулирующих повышение арендной платы, для расчета срока расторжения арендных
отношений или соблюдения положений, гарантирующих защиту от необоснованного
расторжения арендных отношений.
Арендные отношения на жилое помещение возникают в случае достижения сторонами
соглашения о передаче за плату помещения для проживания. Арендные отношения по
поводу коммерческих помещений имеют место, если помещения по обоюдному согласию
сторон передаются в использование арендатора для коммерческих целей.
а) Вступление в существующие арендные отношения
Приобретатель вступает на законном основании в существующие арендные отношения
в соответствии с § 566 BGB, если арендодатель и собственник являются одним лицом.
Продавец передает приобретателю все права и обязанности, возникающие из арендных
отношений.
89
b) Соблюдение письменной формы
При анализе договоров аренды необходимо обращать особое внимание на положения,
регулирующие срок действия соответствующего договора.
Договор аренды, заключенный не в письменной форме на срок, превышающий один год,
признается в соответствии с § 550 BGB бессрочным, и может быть расторгнут по истечении
одного года после передачи помещения.
В данном случае в соответствии § 573c абз. 1 BGB арендатор имеет право расторгнуть
договор аренды, предупредив о его расторжении за три месяца. Данное положение
находит свое применение и в сфере аренды коммерческих помещений.
Определенный срок аренды для защищаемых законом арендных отношений на жилые
помещения в соответствии с § 575 BGB может быть установлен в случае заключения
срочных договоров аренды только при соблюдении определенных условий.
При проверке соблюдения письменной формы необходимо также проверять было ли
организовано надлежащим образом представительство сторон договора аренды, и был ли
соблюден срок передачи (не был ли он превышен более чем на 14 дней, после подписания
договора сторонами).
При анализе приложений к договору аренды следует обращать внимание на оформленные
надлежащим образом ссылки на основной договор.
c) Индексирование
В случае оформления долгосрочных договоров аренды коммерческих помещений арендная
плата устанавливается, как правило, на основании официального индекса. Отсутствие
такого условия может привести к уменьшению стоимости, так как возможная потеря
покупательной способности в течение срока действия договора не компенсируется.
d) Обеспечение договора аренды
При проверке договоров аренды необходимо выяснить, достигнуто ли соглашение об
уплате в качестве денежного обеспечения (залога) по договору аренды с целью мини­
мизации риска невыплаты арендной платы.
Здесь следует учесть, что в соответствии с § 566a BGB приобретатель при прекращении
договорных отношений независимо от того, было ли ему предоставлено обеспечение
по договору аренды или нет, несет ответственность за возврат суммы залога. Данное
положение недействительно только в том случае, если сумма обеспечения договора
аренды в налично-денежной форме была размещена отдельно от имущества арендодателя.
90
e) Дополнительные расходы
В договоре аренды должны быть точно указаны дополнительные расходы и расходы,
возлагаемые на арендатора. В противном случае предполагается, что дополнительные
расходы входят в арендную плату.
f ) Техническое обслуживание
Причиной для возникновения существенных расходов могут явиться обязательства по
проведению текущего ремонта. Если вопросы текущего ремонта договором аренды не
урегулированы, то арендодатель несет все затраты по содержанию объекта и отвечает
перед арендатором в полном объеме за надлежащую эксплуатацию объекта в соответствии
с договором.
g) Право расторжения договора
Особое внимание необходимо обратить на урегулирование вопроса о праве расторжения
договора, например, по причине отказа в выдаче разрешения на строительство или
окончания строительства здания в более поздний срок.
h) Типовые договоры
При составлении типовых договоров необходимо учитывать определенные особенности,
предусмотренные § 305 BGB.
7. Публично-правовая часть
Далее подлежит проверке, было ли осуществлено строительство наследуемого объекта
недвижимости в соответствии с публично-правовыми нормами строительного зако­но­
дательства и было ли выдано разрешение на строительство.
a) Законодательство о планировании строительных работ
Германское законодательство о планировании строительных работ выделяет при оценке
строительных проектов три категории земель. Особое значение имеет различение
внешних и внутренних участков, прежде всего в целях защиты внешних территорий от
неконтролируемой застройки.
(1) Внешние участки
Внешними участками называют территории, расположенные за пределами районов,
застроенных в рамках одного проекта, если на них не имеется квалифицированного
91
плана застройки. В отношении внешних участков действует принципиальный
запрет на осуществление строительства; допустимыми являются только проекты,
непосредственно связанные с земельными участками (например, сельское хозяйство,
электростанции, исследовательские учреждения, военные сооружения и проч.). Такие
проекты называют „привилегированными“. Детали урегулированы § 35 Кодекса о
строительстве (Baugesetzbuch (BauGB)).
(2) Внутренние участки
Внутренними участками называются неспроектированные участки, застроенные
согласно единому плану районов населенных пунктов. Оценка проектов застройки
внутренних участков регламентируется § 34 BauGB. Согласно ему в отношении нового
строительного проекта определяющими с точки зрения вида и параметров является
уже имеющаяся в наличии прилегающая застройка. При этом характер района играет
весьма значительную роль.
(3) Спроектированные внутренние участки
Третью категорию представляют собой территории, находящиеся в сфере действия
планов застройки, т.е. подвергавшиеся перепланировке. Так как при этом, как
правило, идет речь об имеющихся или новых землях поселений, здесь говорят о
”спроектированных” внутренних участках.
(4) Содержание плана застройки
Содержание плана застройки полностью урегулировано в § 9 BGB. Более точные
данные и параметры использования содержатся в Административном распоряжении
об использовании земельных участков в целях строительства (Verordnung über die bauliche Nutzung der Grundstücke (BauNVO)), являющемся дополнением к § 9 BauGB.
Наиболее известными закрепленными понятиями среди них являются типы районов
(чисто жилые районы, общие жилые районы, районы деревень, смешанные районы,
центральные районы, промышленные районы) с соответствующими перечнями видов
использования и верхними пределами параметров использования (например, число
площадей, занятых зелеными насаждениями, высота и этажность зданий). Кроме того, в
указанном Распоряжении определяются способы строительства и площади земельных
участков, на которых можно вести строительство, а также регулируется допустимость
возведения пристроек, стоянок и гаражей.
b) Разрешение на строительство
Разрешение на строительство представляет собой официальное разрешение на
строительство, реконструкцию или изменение вида использования строительных
92
сооружений. Снос и ликвидация строительных сооружений согласно законодательству
многих федеральных земель не требует обязательного разрешения, достаточным
является уведомление.
Разрешение на строительство официально подтверждает застройщику, что осуществление
им проекта строительства не вызывает опасений с точки зрения публично-правовых норм,
требующих проверки органами строительного надзора. По окончании строительства
здания, а в случае осуществления крупных строительных проектов по завершении
отдельных этапов, строительными уставами предусмотрена приемка завершенных работ
и/или осмотр состояния объекта строительства в объеме, установленном строительным
ведомством (Baubehörde). Возможные недостатки строительства фиксируются во
время приемки в протоколе, и только после их устранения выдается разрешение на
использование и/или заселение здания.
c) Перечни обременений строительством
Обременение строительством представляет собой общественно-правовое соответствие
поземельному сервитуту. При наложении обременений строительством вменяется
обязательство, которое должно обеспечить соблюдение определенных норм строитель­
ного проектирования и строительного порядка. Так, например, может возлагаться
обязательство по предоставлению определенного количества парковочных мест.
Обременение строительством возникает в момент так называемого заявления
собственника земельного участка о наложении обременения строительством, которое
делается по отношению к компетентному органу строительного надзора. Обременения
строительством не регистрируются в Земельном кадастре. Поэтому ознакомление с
перечнем обременений строительством неотъемлемо, если таковой существует согласно
законодательству соответствующей федеральной земли.
d) Изыскательские работы
При приобретении незастроенных участков следует обращать особое внимание
на изыскательские работы и связанные с ними расходы. В договоре купли-продажи
целесообразно урегулировать, кто будет нести возникающие расходы.
При полном проведении изыскательских работ проводятся публичные изыскания
(дороги, зеленые насаждения и т.д.), а также изучение возможностей прокладки сетей
распределения воды, газа, канализационной системы, электрических, телефонных и
кабельных сетей до границ земельного участка.
Возможные расходы в связи с проведением изыскательских работ могут привести помимо
обязательств по уплате соответствующей цены покупки к дополнительному финансовому
обременению. Дело в том, что расходы по проведению изыскательских работ несет лицо,
93
являющееся владельцем земельного участка, на котором проводятся изыскательские
работы в момент выставления счета на оплату. При этом следует обращать внимание на то,
что с момента подготовки документов по изыскательским работам до момента выставления
счета на оплату может пройти значительное время.
От границы участка до дома прокладка инженерных сетей снабжения осуществляется
организациями коммунального обслуживания. Возникающие в связи с этим расходы, как
правило, являются дополнительными расходами застройщика. Поэтому в случае застройки
пустого пространства или застройки тылового земельного участка до подписания договора
о земельном участке между общиной и организацией коммунального обслуживания
должны быть подготовлены письменные сведения о еще не проведенных изыскательских
работах и ожидаемых расходах.
e) Ограничения прав распоряжения и преимуществен­ные права покупки
Ограничения, налагаемые публичным правом на права распоряжения, охраняют интересы
общества, стоящие в определенном смысле выше интересов собственника. Публичноправовые ограничения прав собственности на землю призваны обеспечивать в случае
необходимости доступность земельного участка, его частей или отдельных свойств, в
целях соблюдения интересов общества.
Следующие общественно-правовые ограничения прав распоряжения могут решающим
образом повлиять на сохранение стоимости объекта недвижимости и поэтому требуют
всеобъемлющей проверки:
■■
■■
■■
■■
ограничения на транспорт согласно BauGB: ограничения на транспорт при
перепланировке земель для строительства, ограничения на транспорт в соответствии
с законодательством о городском строительстве;
разрешение на разделение участка согласно § 19 BauGB, методика определения границ
земельных участков согласно §§ 80 – 84 BauGB;
ограничения прав распоряжения с целью обеспечения функционирования
иностранного туризма согласно § 22 BauGB, в области мер по сохранению зданий, с
целью обеспечения возможности строительного использования в соответствии с § 35
абз. 5 BauGB, согласно аграрному законодательству, в соответствии с экономическим и
социальным законодательством и для публичных субъектов права;
общественно-правовые права преимущественной покупки.
f ) Охрана памятников
В соответствии с законодательно предусмотренными правилами строительства
целесообразно проверять, не были ли приняты распоряжения по охране памятников. Если
94
объект недвижимости полностью или частично находится под охраной памятников, то это
может решающим образом повлиять в частности на возможность будущих строительных
изменений, а при определенных обстоятельствах, и на затраты, необходимые для
сохранения памятника, что может оказаться значительным финансовым обременением.
В Германии охрана и сохранение памятников находятся в законодательном ведении
отдельных федеральных земель. Отнесение к числу памятников обременяет, как правило,
собственников памятников, так как в соответствии с законами о защите памятников они
несут обязательство по сохранению принадлежащих им памятников.
8. Экологическое право (вредные отходы производства)
На участке могут иметься биологические или химические экологически вредные отходы
производства. Рекомендуется исследование строительного участка с целью минимизации
рисков.
В случае наличия загрязнения почв приобретателю объекта недвижимого имущества
грозит предъявление требований со стороны административных органов.
Согласно § 4 абз. 3 Федерального закона о защите почв (Gesetz zum Schutz vor schädlichen
Bodenveränderungen und zur Sanierung von Altlasten (BBodSchG)) наряду с виновником
возникновения экологических загрязнений владелец земельного участка, среди прочего,
также несет обязательства по очистке почв и водных резервуаров таким образом, чтобы в
течение длительного периода не возникали угроза, значительный ущерб или существенные
нарушения прав отдельных лиц или общества.
Обязательство по очистке, помимо всего прочего, является согласно Федеральному закону
о защите почв не ограниченным по времени.
Выписка из Кадастра экологически вредных отходов производства служит первым
индикатором для расчета риска, связанного с загрязнениями.
На основе предположений, вызывающих опасения, на втором этапе составляются
подробные экспертные заключения. В случае подозрения наличия экологического
загрязнения, берутся и анализируются пробы почв и почвенных вод.
9. Страхование
Также могут иметь значение договоры страхования, заключаемые продавцом в отношении
планируемых к продаже зданий. Права по договорам страхования материального ущерба,
например, ущерба производственных зданий, ущерба от стихийных бедствий или пожара,
переходят согласно § 69 абз. 1 Закона о договорах страхования (Versicherungsvertragsgesetz
(VVG)) в силу закона к приобретателю. За последним хотя и остается право на досрочное
95
расторжение договора, однако при этом должен быть соблюден предусмотренный
законодательством срок предупреждения о расторжении, составляющий один месяц с
момента приобретения объекта недвижимости, § 70 абз. 2 предл. 2 VVG.
На практике на момент передачи, как правило, заключаются новые договоры страхования.
10. Правовые споры
Для приобретателя значимыми являются любые правовые споры, связанные с объектом
недвижимости. Помимо правовых споров с арендаторами часто имеют место публичноправовые разбирательства с соседями.
VI. Договор купли-продажи
Для приобретения права собственности на земельный участок необходимы:
■■
нотариально заверенный обязательственный договор об отчуждении
■■
соглашение сторон о переходе права собственности (Auflassung)
■■
регистрация перехода права собственности в земельном кадастре после подачи
заявления покупателем и выражения согласия продавцом.
1. Договор купли-продажи
a) Стороны договора купли-продажи
Сторонами договора являются продавец и покупатель. Каждая из сторон может быть
представлена несколькими лицами. Помимо этого в совершении сделки могут участвовать
третьи лица, например, поручитель, отвечающий за выплату покупной цены.
Определенные особенности следует учитывать при заключении сделок с супружескими
парами, независимо от того, находятся ли они на стороне покупателя или продавца, в
области наследственного права и при ограничениях права распоряжения продавца,
например, по причине банкротства, принудительной продажи имущества с публичных
торгов или принудительном управлении имуществом. В этих случаях необходимо учитывать
ряд дополнительных положений закона.
Стороной договора купли-продажи могут быть как физические так и юридические лица,
такие как закрытые или открытые фонды недвижимости или акционерное общество,
специализирующееся на недвижимости.
96
b) Содержание договора купли-продажи
Договор, в котором одна из сторон обязуется передать другой стороне право
собственности на земельный участок – физическому или юридическому лицу, – должен
быть в обязательном порядке заверен нотариусом. То же требование распространяется
на договор, в котором одна из сторон обязуется приобрести право собственности на
земельный участок, § 311b абз. 1 BGB. Также обязательному нотариальному заверению
подлежат обязательства по предоставлению, прекращению, отчуждению или
приобретению наследственного права застройки в соответствии с § 11 Закона о праве
застройки (Erbbaurechtsgesetz) и обязательства по предоставлению или отмене особого
права собственности в соответствии с § 4 абз. 3 Закона о праве собственности на жилые
помещения (WEG).
Заключение договора, направленного на отчуждение или приобретение земельного
участка без соблюдения нотариальной формы влечет его недействительность.
Договор купли-продажи земельного участка должен в обязательном порядке содержать
определенные сведения, в частности, предмет договора, сведения о продавце и
покупателе и покупную цену. Как правило, в договоре также регулируются момент
перехода владения, переход права собственности и обязательства нести расходы, срок
исполнения обязательства по выплате покупной цены, ответственность за недостатки
предмета покупки или прав на него, порядок несения расходов на изыскательские работы
и уплаты прочих расходов и налогов. Помимо этого в договоре купли-продажи должен
быть обязательно определен момент передачи земельного участка покупателю и момент
перехода риска случайной гибели и случайного повреждения товара, прибыли, расходов
и обязанности по обеспечению безопасности движения транспорта.
Риск случайной гибели или случайного повреждения земельного участка переходит, как
правило, в момент передачи земельного участка покупателю (§§ 446, 434 BGB). В порядке
исключения риск переходит к покупателю еще до передачи ему участка в случае просрочки
выполнения им своих обязательств.
Очень часто в договорах купли-продажи земельных участков содержится исключение
гарантий. В частности, продавец не ручается за отсутствие вредных веществ или
остаточного экологического ущерба, за определенную несущую способность участка или
за глубину грунтовых вод. В случае исключения гарантий покупателю следует быть особо
осторожным. Если он все же заключит договор на таких условиях, а позже выяснится, что
для запланированного строительства необходимы дополнительные мероприятия в связи с
особенностями участка, то он не сможет требовать возмещения дополнительных расходов
от продавца. Все необходимые расходы покупатель будет нести в этом случае сам.
Существует опасность, что из-за дополнительных расходов проект в целом станет
значительно дороже. В худшем случае может оказаться, что участок просто непригоден
для целей покупателя.
97
Для снижения рисков при покупке земельных участков рекомендуется привлечь к
составлению договора опытного адвоката, занимающегося вопросами недвижимости.
Посредством умелого ведения переговоров он может достичь выгодных для покупателя
договоренностей.
2. Соглашение о переходе прав
Вещно-правовое соглашение не является частью обязательственного договора и его
действительность не зависит от действительности обязательственного договора.
Вещно-правовое соглашение может быть заключено в любой форме. Оно может быть
заключено одновременно с обязательственным договором или с подачей заявлений в
земельный кадастр.
3. Регистрация в земельном кадастре
Приобретение права собственности на земельный участок завершается регистрацией в
земельном кадастре, § 873 абз. 1 BGB. Регистрация определяет ранг права в соответствии
с § 879 BGB и является основанием так называемой презумпции верности земельного
кадастра в соответствии с § 891 BGB.
Для защиты прав покупателя договор должен предусматривать регистрацию в Земельном
кадастре так называемой предварительной записи, для чего должно быть подано заявление
в Ведомство кадастрового учета. После внесения записи в кадастр права покупателя
защищены. До регистрации записи в кадастре не следует ни в коем случае выплачивать
покупную цену.
В договоре следует предусмотреть оговорку, в соответствии с которой покупная цена
подлежит уплате после регистрации записи в кадастре. Наступление срока оплаты должно
проверяться нотариусом. Только после того, как покупатель получил уведомление от
нотариуса в письменном виде о выполнении условий исполнения обязательства, он
должен внести покупную цену.
Продавец в свою очередь не должен соглашаться на то, что покупатель обязуется выплатить
покупную цену только после того, как его право собственности будет зарегистрировано в
кадастре. Предварительная запись о переходе права собственности является достаточной
страховкой прав покупателя для того, чтобы внести покупную цену. После исполнения
покупателем обязательства по оплате предварительная запись вычеркивается из
кадастра на основании соответствующего заявления. Одновременно в кадастр заносится
информация о покупателе как новом собственнике участка. Такой порядок может также
быть оговорен уже в договоре купли-продажи.
98
Как правило, до момента продажи в отношении земельного участка имеются обременения.
По этой причине покупателю следует обратить особое внимание на то, чтобы покупная
цена была выплачена, и он был зарегистрирован в качестве нового собственника только
после получения им письменного уведомления от нотариуса о снятии с участка всех
обременений.
a) Разрешения государственных органов
Действительность сделок по отчуждению земельных участков частично зависит от наличия
различных разрешений государственных органов. К таковым относятся, в частности,
разрешение на раздел или справка, свидетельствующая о том, что такое разрешение не
требуется, а также разрешение в целях охраны туристических областей в соответствии с § 22
BauGB. Сам обязательственный договор может быть заключен и до выдачи соответствующих
разрешений; они также не требуются для достижения соглашения сторон о переходе
права собственности и для регистрации предварительной записи в кадастре. Однако
перерегистрация права собственности в Земельном кадастре производится только после
предоставления в Ведомство кадастрового учета необходимых официальных разрешений.
b) Свидетельства
Преимущественное право покупки и свидетельство финансового управления об отсутствии
у налогоплательщика задолженности по налогу на приобретение недвижимости в
соответствии с § 22 Закона о налоге на приобретение недвижимости (Grunderwerbssteuergesetz (GrEStG)) не относятся к разрешениям государственных органов. При этом
они являются условием исполнения договора купли-продажи. К преимущественным
правам покупки, предусмотренным законом, относятся, например, преимущественные
права в связи с охраной окружающей среды или охраной памятников культуры, а также
преимущественные права покупки в соответствии с BauGB. Преимущественное право
покупки, предусмотренное §§ 24, 28 абз. 1 предл. 2 BauGB является препятствием для
регистрации других прав в земельном кадастре. В этом случае регистрация производится
только после предоставления свидетельства о том, что преимущественное право не
существует или не будет использовано.
c) Расходы
(1) Расходы на нотариальные услуги и судебные издержки
Договор купли-продажи земельного участка заверяется нотариусом. Нотариус является
независимым публичным должностным лицом. Он должен соблюдать независимость
и беспристрастность при исполнении своих служебных обязанностей и не является
представителем ни одной из сторон. Кроме того, он не вправе предавать огласке не
подлежащие оглашению сведения.
99
Какая из сторон несет расходы на нотариальные услуги, определяется, как
правило, договором. В соответствии с § 448 абз. 2 BGB покупатель несет расходы по
нотариальному заверению договора, заключению соглашения о переходе права
собственности и регистрации, включая расходы на произведение необходимых для
регистрации действий. К таким расходам относятся также затраты, возникающие в
связи с регистрацией других прав в соответствии с договором, например, ипотеки,
права пользования, вещного обременения земельного участка или иного обременения
в соответствии с разделом II земельного кадастра.
(2) Налог на приобретение недвижимости
Ответственность за уплату налога на приобретение недвижимости при заключении
сделки Asset Deal стороны договора несут солидарно (§ 13 .абз. 1 Закона „О налоге на
приобретение недвижимого имущества“). Следовательно, в соответствии § 426 абз 1
предл. 1 BGB покупатель и продавец должны уплатить налог в равных частях. Однако
договором купли-продажи, как правило, предусматривается, что покупатель берет
выплату налога полностью на себя.
В соответствии с § 18 Закона о налоге на приобретение земельной собственности
(GrEStG) нотариус обязан уведомлять Финансовое управление о заключенных
договорах купли-продажи. Налог на приобретение недвижимости составляет от 3,5%
до 5% покупной цены, в Берлине с 1 апреля 2012 года -5,0%, в Бранденбурге с 1 января
2011 года – 5%.
Обязанность по уплате налога на приобретение недвижимости может возникнуть и в
результате сделки с долями общества в том случае, если покупатель приобретает сразу
более 95% долей общества, имущество которого составляет объект недвижимости или
если в подобном обществе в течение пяти лет 95% долей участия меняют владельца.
Стоит отметить, что в этом случае налог на приобретение недвижимости будет ниже,
так как он будет рассчитан на основании так называемой ”потребительской стоимости”,
составляющей около 60% действительной рыночной стоимости земельного участка.
(3) Расходы на услуги маклера
Для того, чтобы найти подходящий строительный участок, часто бывает необходима
помощь маклера. За свои услуги маклер получает вознаграждение, исчисляемое чаще
всего в процентах от суммы покупной цены участка. При этом размер вознаграждения
может отличаться от региона к региону.
Некоторые договоры купли-продажи содержат оговорку, по которой маклер может
требовать вознаграждения от покупателя даже в том случае, если заказ на услуги был
получен от продавца. Для покупателя это означает, что к непосредственной покупной
цене прибавляется еще и вознаграждение маклера.
100
До сих пор нет однозначного ответа на вопрос, имеет ли маклер право требовать
вознаграждение, если покупатель считает, что деятельность маклера никак не
повлияла на заключение договора. Маклер должен посредничать при заключении
договора купли-продажи или предоставить информацию относительно возможности
заключения такого договора. Для этого маклер в большинстве случаев называет
покупателю имя продавца и организует осмотр участка. Вознаграждение маклер может
требовать только после заключения договора купли-продажи.
VII. Получение права на проживание
Согласно §7 абз. 1 предл. 3 Закона о праве на проживание иностранцев (AufenthG))16, владение земельным участком может уже само по себе быть основанием
для предоставления права на проживание в Германии. Это происходит тогда, когда
состоятельный иностранец своим местом жительства выбирает Германию, с целью
постоянного или временного проживания на территории страны за счет собственных
средств.
Для инвесторов, а также руководящих лиц, обладающих генеральной доверенностью
возможно предоставление права на проживание и занятие трудовой деятельностью в
Германии, согласно AufenthG и Положению о трудовой деятельности (§18 абз. 2 предл.
1 AufenthG и § 4 Положения о трудовой деятельности) упрощенным способом, т.е. без
разрешения на это агентства по вопросам труда.
Для краткосрочных пребываний в стране, целью которых, например, является
наблюдение за приобретенной недвижимостью, может предоставляться долгосрочная
виза сроком на пять лет, с условием, что в течение шести месяцев общий срок
пребывания не будет превышать трех месяцев.
VIII. Финансирование
Инвесторы, как правило, имеют выбор между осуществлением прямых и непрямых
инвестиций в недвижимость.
В случае прямой покупки объекта недвижимости право собственности на объект приоб­
ретается вместе со всеми правами и обязанностями.
При непрямой инвестиции инвестор не приобретает право собственности на объект
недвижимости. Скорее он предоставляет капитал, который вкладывается в недвижимость.
16
Закона о праве на проживание, трудовой деятельности и интеграции иностранцев в Германии, от 25.02.2008
(Собрание федерального законодательства. 1, с.162), изменен ст.1 Закона от 22.11.2011. (Собрание
федерального законодательства.1., с.2258).
101
Финансирование сделки с недвижимостью, таким образом, может осуществляться
либо путем кредитного финансирования, либо посредством институционального
финансирования, то есть путем привлечения мини-инвесторов к участию в проекте.
1. Кредитное финансирование
Предоставление заемного капитала банками или страховыми компаниями представляет
собою классическую форму финансирования. Оно привязано к большому количеству
условий. Банки пытаются по возможности максимально исключить риски финансирования
путем детального анализа кредитоспособности клиента и объекта, а также путем включения
в договор кредитования обязательств или обязательных условий.
В качестве альтернативы по отношению к займу денежных средств покупатель при
определенных обстоятельствах и в случае согласия ссудодателя вправе перенять
обязательства по существующим займам продавца. Тем самым покупатель может в
частности сэкономить на нотариальных и судебных издержках.
a) Поземельный долг
Несмотря на юридическую независимость поземельного долга как вещного права от займа
как личного права требования, на практике поземельный долг в большинстве случаев
используется для обеспечения займов и кредитов.
Следует различать зарегистрированную ипотеку, о которой делается только запись в
Земельном кадастре, и оборотную ипотеку, подтверждаемую помимо этого закладным
свидетельством.
Поземельный долг не привязан к существованию какого-либо определенного права
требования и может передаваться сам по себе. Поэтому поземельный долг может служить
обеспечением не одного, а сразу нескольких прав требования, включая долговые
обязательства, возникающие в будущем.
Поземельный долг и заем связаны друг с другом договоренностью об обеспечении
(заявлением о целевом назначении). После выплаты всех займов, обеспечением для
которых служит поземельный долг, возникает право обратного требования в соответствии
с договоренностью об обеспечении. Такое право требования представляет собой право
на обратную уступку ипотеки, право кредитора на отказ, а также право на разрешение
аннулирования регистрационной записи. На практике кредитные учреждения в
большинстве случаев ограничивают данное право разрешением на аннулирование
регистрационной записи.
Помимо собственно суммы поземельного долга регистрации подлежат также ипотечный
процент и дополнительные затраты. Проценты служат обеспечением требований большего
102
объема, например таких, которые возникают в результате неплатежеспособности клиента
и превышают номинальную стоимость ипотеки.
b) Применение принудительного исполнения
Кроме того, распространенным является подчинение соответствующего собственника
незамедлительному взысканию на земельный участок в соответствии с § 800 Гражданского
процессуального уложения (Zivilprozessordnung (ZPO)). Тем самым принудительное
взыскание на земельный участок может осуществляться без предварительного принятия
судебного решения. То же самое касается и передачи земельного участка.
Вместе с тем в отдельных случаях в рамках суммы ипотеки и дополнительных затрат
возможно обращение незамедлительного взыскания и на все имущество. В соответствии с
данным документом может быть осуществлено принудительное исполнение согласно § 794
ZPO абз. 1 предл. 5 , причем решение суда не требуется. Однако в этом случае разрешается
взыскание на имущество только в случае подчинения лица. Тем самым в отношении нового
собственника исполнение не осуществляется.
c) Размер залога по займу
Размер залога по займу представляет собой важную величину, так как от нее зависит
размер будущего займа. Последний исчисляется согласно директивам соответствующего
кредитного учреждения в отношении залогов по займу. Размер залога по займу должен
представлять собой стоимость вторичной продажи объекта по истечении длительного
периода времени.
d) Определение размера залога по займу
(1) Метод фактической стоимости
В отношении частных домов, находящихся в личном пользовании, используется метод
фактической стоимости. Фактическая стоимость состоит из стоимости строительства
и стоимости земельного участка. Стоимость земельного участка определяется путем
умножения цены за квадратной метр, действующей в течение продолжительного
периода, на площадь земельного участка. Стоимость строительства определяется на
основе общего индекса строительства. Другая возможность определения стоимости
строительства представляет собой установление разумной стоимости расходов на
строительство и осуществление вычета из последней 10 – 30% риска.
(2) Метод капитализированной прибыли
По отношению к объектам, сдаваемым в аренду, применяется метод капитализированной прибыли. Устанавливается будущая выручка, уменьшенная на текущие банковские
103
проценты, которая определяется как разница между денежными поступлениями от
аренды и совокупностью расходов.
Банк выдает ссуду под определенную часть установленного размера залога,
составляющую, как правило, от 60 до 80%. В случае предоставления займа страховыми
организациями эта сумма зачастую составляет только 45%. На займы, не выходящие
за указанные пределы, начисляются относительно выгодные процентные ставки.
Такие ипотечные кредиты обеспечиваются залогом первого порядка и в случае
принудительной продажи с аукциона выплачиваются первыми из выручки от продажи с
аукциона. В случае потребности дальнейшего финансирования кредитные учреждения
могут выдать дополнительные кредиты. Эти кредиты выдаются под более высокие
проценты. Обеспечение осуществляется за счет залогового земельного права второго
порядка.
Дальнейшая потребность в финансировании может быть покрыта также ссудой для
индивидуального строительства.
e) Доверенность на финансирование
Так как покупатель получает право собственности только с момента регистрации в
земельной книге, а заявка на регистрацию подается лишь после уплаты покупной цены,
то перед покупателем, которому требуется кредит, встает проблема: ни одно кредитное
учреждение не выдаст кредит без предоставления гарантий.
По этой причине целесообразно оговаривать в нотариально заверенном договоре
предоставление продавцом права на регистрацию обременения на его участок с целью
обеспечения кредита.
2. Институциональное финансирование
Институциональное финансирование может осуществляться через открытые и закрытые
фонды недвижимости и акционерные общества недвижимости.
Прочие продукты, такие как фонды развития проектов, фонды по торговле недвижимостью
и так называемые ”фонды возможности” (Opportunity Fonds) или сертификаты имеют
второстепенное значение.
a) Открытые фонды недвижимости
В случае с открытыми фондами недвижимости речь идет об обособленном имуществе в
виде земельных участков (не менее 15), находящейся под управлением инвестиционной
компании. Открытые фонды недвижимости создаются, как правило, банками и страховыми
обществами в качестве обособленного имущества и находятся в доверительном
104
управлении. Они не ограничены ни по числу вкладчиков, ни по объему фонда. Доли в
открытых фондах недвижимости подлежат свободной продаже. Не менее 51% имущества
фонда должно составлять недвижимое имущество.
Доля прибыли, базирующаяся на увеличении стоимости объектов, не подлежит обложению
налогом. Оставшаяся доля прибыли, причитающаяся на доходы от аренды, облагается
налогом на доходы от капитала.
b) Закрытые фонды недвижимости
Закрытые фонды недвижимости ограничены в своем числе вкладчиков и объеме вкладов.
Их целью является финансирование объекта.
Закрытые фонды недвижимости зачастую планируются в форме GmbH & Co. KG.. Как
правило, коммандитные доли участия в обществе при этом предлагаются на продажу через
определенное время их размещения. При достижении запланированной квоты размера
собственного капитала фонд закрывается.
Покупатель доли в закрытом фонде, как правило, становится коммандитистом со всеми
вытекающими из этого шансами и рисками.
c) Акционерные общества недвижимости
Акционерные общества недвижимости являются компаниями, основной хозяйственной
деятельностью которых является покупка, управление и продажа недвижимого
имущества. Биржевая котировка способствует непрерывной рыночной оценке акций
и, при относительно небольших расходах по транзакциям, позволяет участвовать в
профессионально управляемых портфолио недвижимого имущества.
IX. Основные проблемы в области строительного и архитектурного права
Строительное и архитектурное право представляют собой специальные области в сфере
гражданского права. Эти сферы права, в частности, имеют значение в случае приобретения
земельного участка вместе с объектом в недвижимости, который еще предстоит построить.
1. Авторское право архитектора
Авторское право архитектора может стать источником расходов для покупателя также
в случаях с кажущимися чисто функциональными офисными зданиями. § 2 абз. 4 Закона
об авторских правах (Urheberrechtsgesetz) защищает произведения изобразительных
искусств, включая произведения строительного искусства и проекты таких произведений.
105
Здание может считаться произведением строительного искусства в том случае,
если речь идет сугубо индивидуальном духовном творении, которое реализуется в
результате формообразующей деятельности и дает возможность узнать индивидуальное
архитектурно-планировочное качество.
Если на объекте, в отношении которого имеется защита авторских прав, производятся
изменения в ходе реконструкции или перестройки, то необходимо учитывать тот факт,
что в соответствии с § 39 Закона об авторских правах, в принципе, существует запрет
на внесение изменений. Без согласия архитектора изменения не допускаются. Далее, у
архитектора могут возникнуть права на распространение и воспроизведение, а также
права по присвоению наименования.
В случае нарушения авторского права путем неправомерных преобразований могут быть
предъявлены претензии по возмещению ущерба и по неисполнению обязанностей в
соответствии с § 97 абз. 1 Закона об авторских правах.
Если возможно существование авторских прав, необходимо проверить, было ли указано
в первоначальном договоре с архитектором согласие на последующие преобразования.
Если этого не было сделано, покупателю следует настоять на получении такого согласия
продавцом.
2. Модель с привлечением застройщика
В случае применения модели с привлечением застройщика в отношении строительных
работ между покупателем и застройщиком с одной стороны, а также между застройщиком
и участвующими в строительстве, а также архитектором с другой стороны имеют место
исключительно договорные отношения.
Участвующие в строительстве лица не имеют права требования на оплату их услуг со
стороны покупателя, и, наоборот, у последнего не имеется прав предъявлять к ним
претензии в отношении дефектов строительства.
Договор с застройщиком объединяет в себе элементы договора купли-продажи и договора
подряда и регулируется Положением о деятельности маклеров и застройщиков (Verordnung über die Pflichten der Makler, Darlehens- und Anlagenvermittler, Anlageberater, Bauträger
und Baubetreuer (MaBV)).
В частности, договор будет содержать элементы подряда, если на момент его заключения
строительные работы еще не были завершены . Указанное Положение регулирует
порядок внесения авансовых платежей в зависимости от этапа строительства. Застройщик
обязуется построить объект в соответствии с согласованным описанием строительства и
затем передать покупателю право собственности на него.
106
Договор застройщика подлежит нотариальному заверению, так как имеет место продажа
землевладения.
С точки зрения вещного права важным является то обстоятельство, что право
собственности сохраняется за застройщиком до тех пор, пока не будет произведена
полная оплата. Покупатель по этой причине должен подстраховать себя путем регистрации
предварительной записи в земельном кадастре.
3. Договор генерального подряда
Генеральный подрядчик выполняет все строительные работы для создания сооружения.
С ним заключается особый строительный договор, который является разновидностью
договора подряда и называется договором генерального подряда. В отличие от
индивидуального предпринимателя генеральный подрядчик согласовывает с
застройщиком возможность дальнейшего делегирования своих обязанностей по
произведению работ или их части другим лицам. Несмотря на это, генеральный подрядчик
для застройщика остается единственным партнером по договору и должен нести полную
ответственность за общее выполнение работ.
До начала строительства земельный участок перестает эксплуатироваться и передается в
собственность покупателю. Все результаты строительных работ, таким образом, поступают
в его собственность.
107
E. Трудовое право
I. Въезд в Германию в целях осуществления трудовой
деятельности
1. Обязательство по получению визы
Если для граждан ЕС ни для въезда, ни для долгосрочного пребывания с целью осуществления
трудовой деятельности в ФРГ виза не требуется, то все граждане Российской Федерации
обязаны иметь визу. Виза оформляется посольством или консульством Германии в России
перед въездом в страну. Виза дает право на въезд и пребывание в Германии сроком не более
90 дней в течение 180 дней.
2. Разрешение на пребывание и осуществление трудовой
деятельности
Если гражданин страны, не входящей в Европейский союз, планирует пребывание в
Германии сроком более 90 дней, то ему необходимо получить разрешение на пребывание.
В зависимости от цели пребывания различают несколько видов оснований, дающих право
на пребывание, которые предусмотрены в Законе о пребывании иностранных граждан и в
дополняющих этот закон положениях. Право на пребывание предоставляется в следующих
случаях:
■■
пребывание в целях осуществления трудовой деятельности;
■■
пребывание в целях получения образования;
■■
пребывание по причинам семейного характера;
■■
пребывание по причинам международного правового, гуманитарного и политического
характера.
Независимо от вида разрешения право на пребывание предоставляется только на
определенный срок. Заявление на получение разрешения на пребывание необходимо
подавать в региональное отделение службы регистрации иностранных граждан, на
территории компетенции которого будет осуществляться трудовая деятельность.
Рекомендуется подавать заявление примерно за три месяца до планируемого въезда на
территорию Германии.
108
Служба регистрации иностранных граждан проверяет общие правовые основания для
выдачи разрешения на пребывание. Для выдачи разрешения на пребывание является
обязательным:
■■
наличие признанного действительного паспорта;
■■
подтверждение наличия средств к существованию;
■■
установление личности и гражданства;
■■
отсутствие оснований для высылки из страны;
■■
■■
отсутствие оснований для подозрений в нарушении или несоблюдении общественных
интересов;
осуществление въезда в страну в надлежащем порядке (на основании визы).
Решение службы регистрации иностранных граждан о выдаче разрешения на пребывание
зависит непосредственно от решения о выдаче разрешения на работу, принимаемого Федеральным агентством по вопросам трудовой деятельности (т. е. Федеральное агентство
по вопросам трудовой деятельности предоставляет ведомственное разрешение на выдачу
разрешения на работу). В законе о пребывании иностранных граждан заложен основополагающий принцип, в соответствии с которым преимущественное право трудоустройства на немецком рынке труда предоставляется, в первую очередь, гражданам Германии и
ЕС. Граждане стран, не входящих в ЕС, могут получить разрешение на работу в Германии,
если их трудоустройство не окажет негативного влияния на рынок труда Германии. Другими словами, Федеральное агентство по вопросам трудовой деятельности проводит так
называемую проверку на соблюдение преимущественного права, которая заключается
в подтверждении, что среди специалистов ЕС, действительно, нет кандидатов на место
работы, на которое претендует гражданин страны, не являющейся членом ЕС. Наличие
специалистов, обладающих преимущественным правом трудоустройства, может не учитываться, если работодатель укажет на особые, требующие защиты интересы предприятия,
оправдывающие прием на данное место работы гражданина страны, не входящей в ЕС.
3. Отдельные виды разрешения на пребывание
Ниже представлены некоторые основания для предоставления разрешения на пребывание,
имеющие высокую практическую важность:
a) Граждане стран, не входящих в ЕС, занимающиеся индивидуальной
предпринимательской деятельностью
Условием для выдачи разрешения на пребывание для индивидуальных предпринимателей
из стран, не входящих в ЕС, является наличие высокой экономической или особой
региональной заинтересованности в его пребывании в Германии. В данном случае решение
109
о функциональности экономического проекта и о возможных негативных последствиях
для рынка труда Германии принимается региональным отделением службы регистрации
иностранных граждан. Кроме этого, необходимо подтверждение финансирования
предприятия. Законопроектом запланировано снизить требования при получении
вида на жительство иностранными учредителям компаний. Так, среди прочего, должно
быть отменено правило об обязательном размере инвестиции на сумму 250 000 евро и
создании как минимум пяти рабочих мест. 17 Служба регистрации иностранных граждан
должна принять решение, прогнозирующее, будет ли данный проект иметь позитивные
экономические последствия. Разрешение на пребывание в целях осуществления
индивидуальной предпринимательской деятельности предоставляется в первый раз
максимум на три года. Министерство внутренних дел Германии для предоставления
разрешения на пребывание требует, чтобы в дальнейшем были произведены инвестиции и
созданы рабочие места в связи с созданием предприятия.
b) “Синяя карта ЕС”
Данный вид на жительство должен появиться после введения в немецкое законодательство
положений Директивы-ЕС “О синей карте”. 18 Соответствующий закон должен вступить в
силу в середине 2012 года. Этот вид на жительство первоначально будет выдаваться на
максимальный срок до четырех лет. Для этого граждане стран, не входящих в ЕС, должны
обладать немецким, признанным в Германии иностранным дипломом или сравнимым с
немецким иностранным дипломом о высшем образовании. Также возможно подтверждение
сравнимой квалификации посредством осуществления профессиональной деятельности
и наличия, как минимум, пятилетнего опыта работы. Другим условием является
подтверждение наличия трудовых отношений, в которых средний годовой заработок
иностранца будет составлять минимум 44 800 евро в год. Для предоставления „синей
карты“ ученым естественнонаучных специальностей, математикам, инженерам, врачам
и специалистам в сфере информационных технологий граница максимального дохода
составляет 35 000 евро в год
c) Постоянный вид на жительство
В отношении бессрочного вида на жительство как вида разрешения на пребывание,
предоставляющего наиболее широкие права, действуют строгие предпосылки. Право
на получение вида на жительство предоставляется в случае выполнения следующих
предпосылок:
■■
наличие разрешения на пребывание в течение пяти лет;
■■
обеспечение средств к существованию;
■■
110
оплата взносов по обязательному пенсионному страхованию в течение как минимум
последних 60 месяцев;
17
Законопроект Федерального правительства от 15февраля 2012 года, под номером 17/8682.
18
Законопроект Федерального правительства от 15февраля 2012 года, под номером 17/8682.
■■
■■
достаточные знания немецкого языка, а также совокупности правовых и общественных
норм, действующих в данном государстве;
наличие достаточной жилой площади;
Постоянный вид на жительство в виде исключения предоставляется также при отсутствии
вышеперечисленных предпосылок и без согласия Федерального агентства труда, если
речь о так называемых ”высококвалифицированных” специалистах. Таковыми являются
ученые, выдающиеся преподаватели или выдающиеся научные сотрудники. В рамках
данного особого вида на жительство, получают право на длительное пребывание в ФРГ,
также члены семей высококвалифицированных специалистов.
Обладателю „синей карты“ может быть выдан постоянный вид на жительство, если он
обладает „синей картой“ в течение двадцати одного месяца, его трудовые отношения
продолжаются, а также имеют место другие основания для выдачи постоянного вида
на жительство. Таким образом, было сделано существенное сокращение времени,
необходимого для получения постоянного вида на жительство, с пяти до менее чем двух
лет.
d) Разрешение на длительное пребывание
Разрешение на длительное пребывание во многом схоже с постоянным видом на
жительство. В данном случае речь также идет о неограниченном по срокам виде на
жительство. Несмотря на то, что условия его получения могут различаться, существенными
являются следующие пункты:
■■
■■
■■
■■
■■
Пребывание на территории в ФРГ в течение пяти лет на основании разрешения на
пребывание;
Гарантированный стабильный доход, необходимый для поддержания уровня жизни
заявителя и членов его семьи;
Отсутствие угрозы общественной безопасности и правопорядку.
Наличие достаточных знаний немецкого языка, равно как и знаний о правопорядке,
общественном устройстве Германии.
Наличие достаточной жилой площади.
В сравнении с постоянным видом на жительство, не является обязательным наличие
разрешения на осуществление трудовой деятельности и оплата взносов по обязательному
пенсионному страхованию в течение 60-ти месяцев. При этом предъявляются более
строгие требования к ранее выданному виду на жительство. Кроме того, требования о
наличии дохода распространяются не только на заявителя, но и на пребывающих вместе с
ним членов семьи.
111
e) Разрешение на пребывание с ограничением срока в целях осуществления
трудовой деятельности
Федеральное агентство труда также вправе дать свое разрешение на пребывание и работу
в следующих категориях:
■■
■■
■■
Специалисты в области IT и профессий, требующих высшего образования
Может быть выдано разрешение на осуществление профессиональной деятельности
специалистам в области IT и профессий, требующих высшего образования, которые
закончили институты или заведения профессионального высшего образования или
имеют подобную квалификацию в области информационных и коммуникационных
технологий или если существует общественная заинтересованность в их работе по
причине их профессиональных знаний.
Руководящие работники и специалисты
Разрешение может быть выдано также руководящим сотрудникам и другим персонам,
располагающим специальными специфичными для данной компании или прочими
особыми знаниями.
Профессиональные кадры в рамках международного обмена персоналом на
предприятии
Разрешение может быть выдано без, так называемой, проверки наличия преимуществ,
если специалист направляется в Германию не более, чем на три года, в рамках обмена
персоналом на предприятии, осуществляющем международную деятельность.
II. Немецкое трудовое право
1. Обзор
Немецкое трудовое право не является единым и окончательно не кодифицировано.
По этой причине не существует трудового кодекса или унифицированного трудового
договорного права. Немецкое трудовое право, в той части, в которой оно законодательно
урегулировано, рассеяно по многим законам. Также большое значение придается развитию
судебной практики.
Немецкое трудовое право разделяется на три области:
■■
■■
112
Индивидуальное трудовое право
Сюда относятся правила заключения и расторжения трудовых договоров, правила,
регулирующие их содержание.
Коллективное трудовое право
Предметом регулирования являются правоотношения объединений, в сфере трудового
права (профсоюзы, работодатели и союзы работодателей) и представителей коллективов
(Советов представителей рабочих и служащих, а также комиссий представителей).
■■
Право охраны труда
Данное право охватывает обязательства отдельного работодателя, которые тот должен
выполнять по отношению к публично-правовым представителям власти и которые
опосредованно отражаются на отдельном работнике.
2. Источники права
Для немецкого трудового права значение имеют как наднациональные, так и национальные
источники права. К наднациональным источникам относятся:
■■
Первичное право сообщества (Договор европейского сообщества)
■■
Вторичное право сообщества (постановления и директивы)
■■
Решения Европейского верховного суда
■■
Европейская социальная хартия (ESC)
■■
Европейская конвенция по правам человека (EMRK)
Так как в Германии не существует трудового кодекса, трудовые нормы содержатся в
большом количестве законов.
Нормы индивидуального трудового права содержат, в частности:
■■
Конституция;
■■
Германское Гражданское Уложение (§§ 611 ff. BGB);
■■
Закон о промысле (Gewerbeordnung (GewO));
■■
■■
■■
■■
З акон, гарантирующий защиту от незаконных увольнений (Kündigungsschutzgesetz
(KüSchG));
Закон о работе с неполным рабочим днём и ограничении срока трудового договора
(Gesetz über Teilzeitarbeit und befristete Arbeitsverträge (TzBfG));
Федеральный закон о предоставлении отпусков (Mindesturlaubsgesetz für Arbeit­nehmer
(BUrlG));
Закон о продолжительности рабочего времени (Arbeitszeitgesetz (ArbZG));
113
■■
Закон об охране труда (Arbeitsschutzgesetz (ArbSchG));
■■
Закон об оплате больничного листа (Entgeltfortzahlungsgesetz (EFZG));
■■
Закон об охране материнства (Mutterschutzgesetz (MuSchG));
■■
■■
Закон о письменной фиксации основных положений трудового договора, заключен­ного
в устной форме (Nachweisgesetz (NachwG));
Социальные кодексы III-XI (среди прочего: медицинское страхование, пенсионное
страхование, страхование от несчастного случая, защита инвалидов, страхование по
обеспечению ухода) (Sozialgesetzbuch III-IX).
В отношении коллективного трудового права действуют, среди прочего:
■■
■■
■■
■■
114
Конституция, cт. 9;
Тарифные договоры
Тарифным договором в Германии является письменное соглашение между
работодателями или союзами работодателей с одной стороны и профсоюзами
(которые представляют работников) с другой. Нормативные рамки тарифного договора
устанавливает Закон о тарифных договорах. Тарифный договор содержит правовые
нормы, которые регулируют содержание, возникновение и прекращение трудовых
отношений, а также производственные и производственно-правовые вопросы;
Коллективный договор
Коллективный договор является соглашением между работодателем и советом
представителей рабочих и служащих, в котором содержатся обязательные для
выполнения всеми работниками предприятия нормы. Содержанием коллективного
договора могут являться любые вопросы, для решения которых совету представителей
рабочих и служащих законодательно предоставлены полномочия (право на участие
в принятии решений). Основным направлением согласования является принятие
решений по социальным вопросам (например, о длительности и распределении
рабочего времени). Если по какому-то вопросу уже существуют тарифно-договорные
положения, то оно не может больше систематически являться предметом
коллективного договора (тарифное преимущество). Совет представителей рабочих и
служащих является законным органом, представляющим интересы работников перед
работодателем и имеющим право участия в принятии решений;
Закон о правовом режиме предприятий
В основном, Закон о правовом режиме предприятий регулирует права совета
представителей рабочих и служащих. Он обосновывает права сотрудничества и
участия в принятии решений совета представителей рабочих и служащих по штатным,
социальным и хозяйственным вопросам предприятия.
III. Набор сотрудников
Содействие в поиске персонала в Германии, с одной стороны, оказывает Федеральное
агентство по труду, имеющее представительства во всех крупных городах Германии. С
другой стороны, для этих целей могут быть привлечены частные посредники по поиску
персонала, которые получают за это комиссионное вознаграждение. При поиске
специалистов при необходимости можно связываться с университетами. Кроме того, в
Германии существуют многочисленные биржи труда в Интернете.
IV. Понятие “Работник”
Отличие работников (под которыми в дальнейшем понимаются соответственно сотрудницы
и сотрудники) от прочих сотрудников (например, торговых представителей) имеет большое
значение в виду того, что нормы, регулирующие защиту прав, предоставляемых трудовым
законодательством, как правило, применяются только по отношению к работникам. В
судебной практике в качестве работников рассматриваются лица, несущие обязательства
по выполнению обязанностей в личной зависимости от работодателя на основании частноправового договора. Особо важным при этом является критерий несамостоятельного
выполнения работ. Выполнение работ считается несамостоятельным в том случае, если
работы выполняются согласно указаниям и включены в чужую систему организации труда.
В различных сферах немецкого трудового права, кроме того, проводится разграничение
между работниками, являющимися рабочими и служащими, однако данное различие
в настоящее время практически утратило свое значение. Изначально под служащими
понимались члены небольшой группы высоко квалифицированных работников,
противопоставленных широким массам рабочих.
1. Руководящие работники
Руководящим работникам в Германии, как и прежде, отводится особая роль. Они
занимают верхнюю ступень в иерархии предприятия, находясь в непосредственном
подчинении у руководства, но одновременно являются наемными работниками. Их
особенность заключается в том, что они, с одной стороны, сами находятся в подчинении,
с другой стороны, выполняют функции работодателя (руководящие функции) в отношении
остального трудового коллектива. В немецком законодательстве особое положение
руководящих работников находит отражение во многом:
■■
■■
■■
в отношении руководящих работников не применяется общее законодательство о
рабочем времени.
защита от увольнения действует в отношении руководящих работников с ограничениями.
руководящих работников в рамках устава предприятия не представляет про­из­
водственный совет, однако они могут избирать собственные представительские
органы (так называемые комиссии представителей).
115
2. Стажеры
Лица, занятые в целях профессионального обучения, также являются работниками. Если
Законом о профессиональном образовании или законодательством об охране труда
молодежи не предусмотрены специальные положения, то применяются действующие
нормы в соответствии с трудовым договором. Служебные отношения стажеров
носят характер обучения. Закон о профессиональном образовании предусматривает
специальные положения, обеспечивающие профессиональное обучение, соответствующее
профессии. Однако от стажеров следует отличать волонтеров, практикантов и студентов,
совмещающих учебу с работой на производстве, на которых не распространяется действие
Закона о профессиональном образовании.
3. Несовершеннолетние работники
Совершеннолетие в Германии наступает по достижении лицом 18 лет. Несовершеннолетнее лицо имеет право на заключение трудового договора только с согласия своего
законного представителя (как правило, отца или матери). С лицами, не достигшими 15 лет,
как правило, вообще не может быть заключен трудовой договор.
V. Заключение и содержание трудовых договоров
1. Форма трудового договора
Трудовой договор может быть заключен в письменной или устной форме. Однако в случае
заключения устного трудового договора в соответствии с так называемым Законом о
письменной фиксации основных положений трудового договора, заключенного в устной
форме, работодатель обязан в течение месяца с начала трудовых отношений выдать
работнику письменный документ, содержащий основные положения заключенного
сторонами трудового договора. На основании данного требования и с целью избежания
возможных сложностей в связи с предоставлением доказательств в ходе судебного
разбирательства, рекомендуется заключать трудовые договоры в письменной форме.
2. Содержание трудового договора
a) Срочный и бессрочный договор
При определенных условиях могут заключаться срочные трудовые договоры. Допустимость
и содержание подобных трудовых договоров регулируются Законом о работе с неполным
рабочим днем или ограничением срока действия трудового договора. Ограничение
действия трудового договора во времени требует письменной формы. При принятии на
работу нового сотрудника срок действия трудового договора может быть ограничен не
116
более чем двумя годами без указания причины такого ограничения. При ограничении
срока действия договора более чем двумя годами должно быть письменно зафиксировано
основание для ограничения. В качестве допустимых оснований для ограничения срока
действия трудового договора рассматриваются следующие:
■■
■■
ограниченная во времени потребность в рабочем потенциале;
начало профессиональной деятельности после окончания среднего профес­сио­
нального или высшего учебного заведения;
■■
особенности трудовой занятости (сезонные работы);
■■
испытательный срок;
■■
особенности личности работника.
Кроме того, срочные трудовые договоры без указания объективных причин ограничения
срока действия могут заключаться в течение первых четырех лет с момента учреждения
компании. Длительность действия трудового договора может определяться календарным
периодом времени либо в соответствии с родом, целью или характеристиками трудовой
деятельности. Работник, работающий по срочному трудовому договору, не должен
быть лишен преимуществ, предоставляемых сотрудникам, работающим по бессрочным
трудовым договорам.
b) Трудовые договоры с неполным рабочим днем
На основании Закона о работе с неполным рабочим днем или ограничением срока
действия трудового договора сотрудники, работающие неполный рабочий день, не
должны быть лишены прав, предоставляемых сотрудникам, работающим полный рабочий
день, если на это нет объективных причин. Сотрудники, занятые неполный рабочий
день, должны оплачиваться пропорционально их трудовой занятости по сравнению с
сотрудниками, занятыми полный рабочий день на аналогичной должности. Работодатель
и работник принимают соглашение о неполном рабочем дне, если сотрудник высказал
пожелание о сокращении своего рабочего времени. Право на требование сокращения
рабочего дня имеют только работники, занятые у работодателей, число сотрудников
которых превышает 15 человек. Работодатель может по производственным причинам
отказаться выполнить пожелание работника относительно сокращения его рабочего дня.
Кроме того, Закон о работе с неполным рабочим днем или ограничением срока действия
трудового договора предусматривает, что работники, работающие неполный рабочий
день и желающие изменить свой график, должны быть проинформированы о вакансиях на
полный и неполный рабочий день, а также им должно предоставляться преимущество при
выборе сотрудника на соответствующую должность в будущем, если этому не препятствуют
срочные производственные обстоятельства или пожелания касательно графика работы,
высказываемые другими работниками. И, наконец, работодатели должны предлагать
соответствующие вакансии и для работы неполный рабочий день.
117
c) Испытательный срок
Испытательный срок может быть согласован путем заключения срочного трудового
договора (пункт V. 2. a) или путем включения оговорки об испытательном сроке в рамках
бессрочного трудового договора. Испытательный срок в Германии не может составлять
более шести месяцев. Во время испытательного срока трудовые отношения могут быть
прекращены любой из сторон договора со сроком предупреждения о расторжении за две
недели, если коллективным договором не предусмотрен более длительный срок.
d) Выполняемые задачи и место работы
Сфера выполняемых работником задач, а также место работы должны быть указаны в
трудовом договоре. Смена места работы сотрудника в смысле его направления на работу
за границу должна оформляться в виде договора, заключаемого между работодателем
и работником и не может происходить по распоряжению работодателя в рамках
директивного права (право давать распоряжения – см. пункт VI.). Направление работника
на работу в отдаленный город (на аналогичную позицию) также допустимо только в том
случае, если это предусмотрено трудовым договором или коллективным договором о
тарифных ставках либо с согласия работника. Смена места работы сотрудника в рамках
одного города, как правило, является допустимой, если это не влечет за собой каких-либо
особых обременений для сотрудника.
e) График работы и сверхурочные
График работы определяется положениями трудового договора или коллективного
договора о тарифных ставках. При установлении графика работы должны соблюдаться
нормы трудового законодательства, а также нормы об охране труда. К нормам об
охране труда относятся Закон об охране труда молодежи, Закон об охране материнства
и Закон о графике работы магазинов. Закон о рабочем времени опирается на принцип
восьмичасового рабочего дня. Ежедневное рабочее время может продлеваться до десяти
часов, если в течение периода, составляющего шесть месяцев (или 24 недели), ежедневное
рабочее время не превышает в среднем восьми часов.
Согласно положениям законодательства о периодах отдыха, после работы в течение
более чем шести часов подряд должен быть предусмотрен перерыв, составляющий
не менее 30 минут, а после работы в течение более чем девяти часов – перерыв,
составляющий не менее 45 минут. Минимальное время отдыха может разделяться на
несколько коротких перерывов в работе, при этом продолжительность каждого должна
составлять не менее 15 минут. Запрещено использовать труд работника в течение более
чем шести часов подряд без перерывов. Для работников, работающих в ночное время,
действуют специальные положения об охране труда. Работа в воскресные и праздничные
дни запрещается за некоторыми исключениями. Кроме того, на предприятиях с
118
существующим производственным советом последний имеет право на участие в
определении начала и окончания ежедневного рабочего дня, установлении положений
о перерывах в работе и распределении рабочего времени по дням недели.
Для правомерного наложения на сотрудника обязательства по выполнению работы
сверхурочно работодателю требуется основание. Таким образом работник обязан работать
сверхурочно только в том случае, если это следует из коллективного договора о тарифных
ставках, производственного соглашения, соглашения в рамках трудового договора,
известной работнику производственной практики или, в случаях крайней необходимости,
из дополнительных обязательств работника согласно трудовому договору (долг верности
компании).
f ) Оплата труда
Оплата труда работников, как правило, определяется тарифными договорами или
соглашениями в рамках трудовых договоров, базирующимися на тарифах оплаты. При
оплате труда работодатель обязан удерживать подоходный налог, налоговую надбавку
на объединение с новыми федеральными землями (на развитие восточной Германии),
церковный налог, а также ту часть отчислений на социальное страхование (медицинское,
пенсионное страхование, страхование на случай необходимости в уходе, страхование
от безработицы), которая подлежит уплате сотрудниками. После удержания названные
суммы должны перечисляться работодателем в соответствующие фонды. На основании
соглашений коллективного договора о тарифных ставках или трудового договора
работники также часто имеют право на так называемые выплаты имущественного характера
со стороны работодателя.
В случае, если размер оплаты труда не установлен заключенным сторонами трудовым
договором, немецкое законодательство предусматривает оплату труда в общепринятом
размере. В случае сомнений она определяется действующими тарифами на оплату
труда.
g) Продолжение выплат в случае болезни
Все сотрудники и стажеры, а также лица, работающие ограниченный период времени в
году или оплачиваемые по ставке, не превышающей определенную законодательством
сумму, имеют право на получение заработной платы в период нетрудоспособности
длительностью до шести недель, если нетрудоспособность наступила не по их вине.
Работник обязан незамедлительно ставить работодателя в известность о наступлении не­
тру­доспособности и ее предполагаемой длительности. В случае отсутствия работника по
болезни более трех дней он обязан представить больничный лист не позднее следующего
дня.
119
h) Отпуск
Установленная законодательством и действующая во всей Германии минимальная
длительность отпуска (оплачиваемый отпуск) составляет при 6-дневной рабочей неделе
24 рабочих дня за календарный год. В отношении минимальной продолжительности
отпуска следует учитывать, что последняя зачастую устанавливается коллективными
договорами о тарифных ставках, которые продлевают продолжительность отпуска
примерно до шести недель. Кроме того, установленная законодательством минимальная
продолжительность отпуска является более длительной для инвалидов. Право на отпуск,
однако, возникает лишь по истечении периода ожидания, составляющего шесть месяцев
с начала трудовых отношений. В случае, если трудовые отношения прекращаются до
истечения шести месяцев, право на отпуск рассчитывается пропорционально количеству
полных фактически отработанных месяцев. При установлении периода отпуска
учитываются пожелания работника. Однако они могут не соблюдаться в случае крайней
производственной необходимости. Отпуск переносится на следующий календарный год
только в том случае, если это оправдано крайней производственной необходимостью или
причинами, заключающимися в личности сотрудника. В этом случае отпуск должен быть
использован в течение первых трех месяцев следующего года.
3. Трудовые договоры с управляющими (GmbH) и членами равления (АG)
Управляющие и члены правления являются управляющими органами общества,
выполняющими функции работодателя, и поэтому, в принципе, не являются работниками.
Назначение управляющих обществ с ограниченной ответственностью и членов правления
как органов управления общества является актом корпоративного права и отличается
от заключения трудового договора. Трудовой договор регулирует личные права и
обязанности управляющего/члена правления, с одной стороны, и общества, с другой.
Также следует проводить различие между окончанием срока полномочий на позиции
управляющего органа и окончанием трудового договора.
Снятие с должности управляющего органа, равно как и добровольный уход с нее,
возможны в любое время и без указания причин, если учредительным договором или
уставом не предусмотрено иное. Расторжение трудового договора должно оформляться
отдельно. В юридической литературе и судебной правоприменительной практике
нет единого мнения о том, какие нормы трудового права находят соответствующее
применение в отношении трудовых договоров с управляющими обществ с ограниченной
ответственностью. Вне зависимости от того, рассматриваются ли управляющие обществ
с ограниченной ответственностью в виде исключения как работники, правовые споры
между управляющим и обществом, как правило, не являются предметом разбирательства
судов по трудовым делам.
120
VI. Право работодателя давать распоряжения
Естественным образом трудовой договор не может урегулировать все детали трудовых
отношений. По этой причине у работодателя имеется законодательно оформленное
право давать распоряжения сотрудникам (директивное право). В рамках директивного
права работодатель может определять, какие работы, когда, где и каким образом должны
выполняться работниками. Далее работодатель в рамках директивного права может
устанавливать правила внутреннего распорядка на предприятии, как, например, запрет
курения, ношение защитной одежды и т.д. Директивное право, кроме предписаний
трудового договора, ограничено тарифными договорами, коллективными договорами или
правом участия в принятии решений, а также законами
VII. Защита от дискриминации
В Германии работники защищены от дискриминации по признаку пола, сексуальной
ориентации, наличию инвалидности, расы или этнического происхождения, возраста,
вероисповедания и мировоззрения, в частности, на основании вступившего в силу в 2006
году Закона о всеобщем равноправии.
VIII. Окончание трудовых отношений
1. по истечении установленного срока
Трудовые отношения могут быть окончены, если стороны по трудовому договору до
его начала договорятся об ограничении его сроком или об отменительном условии, в
результате которого договор расторгается. Срочные трудовые договоры заканчиваются без
расторжения после истечения согласованного срока или при достижении поставленной
цели. Об окончание трудового договора, ограниченного достижением цели, работодатель
должен письменно сообщить работнику за две недели до этого момента.
2. по достижении пенсионного возраста
По достижении пенсионного возраста работник имеет право на установленную законом
пенсию по возрасту. С 2012 года пенсионный возраст определяется индивидуально, так как
законодатель постепенно повысил его с 65 до 67 лет, в зависимость от года рождения. По
достижении пенсионного возраста. трудовые отношения не прекращаются автоматически.
Для того, чтобы предотвратить ”старение предприятия”, во многих компаниях существуют
тарифные, коллективные, или отдельные трудовые договоры, на основании которых
прекращаются трудовые отношения по достижении пенсионного возраста.
121
3. по взаимному согласию сторон
Соглашение о прекращении трудовых отношений является на практике излюбленной
мерой. По сравнению с увольнением, прекращение трудовых отношений по взаимному
согласию позволяет избежать затяжных и затратных судебных споров. При заключении
соглашения о прекращении трудовых отношений не применяется ни право по защите
от увольнений, ни право участия в принятии решения совета представителей рабочих и
служащих. Это соглашение интересно для работника тем, что не несет в себе позорное
пятно увольнения, и работник, как правило, получает единовременную денежную
выплату в качестве компенсации за прекращение трудовых отношений.. Даже в случае
заранее обещанного увольнения соглашения о прекращении трудовых отношений часто
заключаются в рамках судебного или внесудебного мирового соглашения.
4. увольнение работника
При увольнении одна из сторон договора в одностороннем порядке заявляет о
прекращении трудовых отношений. Право на увольнение имеют обе стороны, причем
для работодателя действуют более строгие условия. Увольнение может иметь форму
увольнения в обычном порядке (с соблюдением сроков предупреждения), при котором
соблюдаются сроки предупреждения об увольнении, установленные законодательством,
коллективным договором или индивидуальным трудовым договором, или представлять
собой увольнение без соблюдения сроков предупреждения (бессрочное увольнение) при
наличии важных обстоятельств. Условия увольнения – прежде всего момент окончания
трудовых отношений – должны быть четкими и не вызывающими сомнений, так как
неясности интерпретируются не в пользу стороны, инициировавшей увольнение. Кроме
того, документ об увольнении должен быть оформлен письменно и быть получен адресатом.
В случае увольнения в обычном порядке указание причины увольнения не требуется; при
бессрочном увольнении причина указывается только по желанию увольняемого лица,
а также в том случае, если это предусмотрено трудовым договором, производственным
соглашением или коллективным договором о тарифных ставках.
a) Увольнение в обычном порядке
Для правомочного увольнения в обычном порядке не требуется объективной причины.
Однако если при увольнении по инициативе работодателя находит применение Закон,
запрещающий незаконное увольнение, то для увольнения в обычном порядке требуется
наличие социально оправданной причины. Кроме того, при увольнении в обычном
порядке должны быть соблюдены сроки предупреждения об увольнении. Основной
предусмотренный законодательством срок предупреждения об увольнении, который
должен соблюдаться как работодателями, так и работниками, составляет четыре недели,
причем само увольнение может датироваться 15-м числом или концом календарного
месяца. В зависимости от длительности существовавших трудовых отношений
установленные законом сроки предупреждения об увольнении со стороны работодателя
продлеваются следующим образом:
122
Срок занятости Срок предупреждения об увольнении
2 года
1 месяц с конца календарного месяца
5 лет
2 месяцев с конца календарного месяца
8 лет
3 месяца с конца календарного месяца
10 лет
4 месяца с конца календарного месяца
12 лет
5 месяцев с конца календарного месяца
15 лет
6 месяцев с конца календарного месяца
20 лет
7 месяцев с конца календарного месяца
В коллективных договорах о тарифных ставках сроки предупреждения об увольнении могут
продлеваться или сокращаться. Для работника установленный срок для предупреждения
об увольнении (четыре недели с 15-го числа или конца календарного месяца) может
быть продлен, однако, он не может быть дольше, чем срок извещения, определенный для
работодателя.
В виде исключения в договоре может быть указан более короткий срок предупреждения
об увольнении при использовании временных подсобных рабочих (три месяца), а также
на предприятиях, на которых работает, как правило, не более двадцати сотрудников.
Срок предупреждения об увольнении до истечения установленного испытательного
срока, максимальная продолжительность которого не может превышать шести месяцев,
составляет две недели. Для подсобных рабочих трудовым договором может устанавливаться
четырехнедельный основной срок предупреждения об увольнении без указания точной
даты. Увольнение в обычном порядке в случае срочных трудовых договоров допустимо
лишь в том случае, если оно предусмотрено трудовым договором или коллективным
договором о тарифных ставках.
b) Бессрочное увольнение
Для бессрочного увольнения (без соблюдения срока предупреждения об увольнении)
необходима важная причина. Важная причина имеется в наличии в том случае, если от
лица, по инициативе которого происходит увольнение, невозможно ожидать продолжения
трудовых отношений до истечения срока предупреждения об увольнении. Бессрочное
увольнение должно стать неизбежной последней мерой, принимаемой стороной в
том случае, если все более мягкие средства (выговор, перевод на другую должность,
увольнение в обычном порядке) исчерпали себя. Увольнение может быть инициировано
любой из сторон трудового договора. Типичными причинами бессрочного увольнения по
инициативе работодателя, например, являются:
123
■■
неоднократное уклонение работника от работы
■■
симуляция болезни
■■
■■
распространение
информации
производственной
или
коммерческой
конфиденциальной
подозрение на преступление
Причинами бессрочного увольнения по инициативе работника могут быть, например,
следующие:
■■
■■
■■
невыплата работнику заработной платы за продолжительный период времени
угроза жизни и здоровью работника, возникающая с умыслом или по грубой
неосторожности
постоянное или значительное нарушение установленных законодательством верхних
пределов продолжительности рабочего времени
c) Мнение производственного совета
Перед увольнением работника по инициативе работодателя на предприятиях,
где существует производственный совет, вначале заслушивается мнение совета.
Производственный совет вправе письменно высказаться против бессрочного увольнения
сотрудника в течение трех дней, против увольнения в обычном порядке – в течение одной
недели. Производственный совет среди прочего проверяет, в достаточной ли степени
работодателем были учтены социальные аспекты, и можно ли предоставить работнику
другое место работы в компании.
d) Защита от увольнения
В Германии положения Закона о защите от увольнения строго предписывают защиту от
увольнения. Это должно защитить работника от социально неоправданного увольнения.
Увольнение оправдано социально в том случае, если оно обусловлено причинами, заключающимися в личности и/или в поведении работника, либо вызвано производственной
необходимостью, не допускающей дальнейшей работы сотрудника на предприятии.
Закон о защите от увольнения находит разное применение в зависимости от того, когда
возникли трудовые отношения: до или после 01 января 2004 г. Если начало трудовых
отношений датируется 01 января 2004 г. или более поздней датой, то Закон о защите от
увольнения применяется в том случае, если в компании, как правило, занято более десяти
работников (без учета стажеров). В отношении трудовых отношений, существовавших уже
31 декабря 2003, Закон о защите от увольнения применяется в том случае, если в компании,
124
как правило, было занято более пяти работников, и если в момент увольнения они еще
работают. Кроме того, Закон о защите от увольнения применяется лишь в том случае, если
расторгаемые трудовые отношения на момент увольнения просуществовали более шести
месяцев без перерывов.
Увольнение в обычном порядке и бессрочное увольнение по инициативе работодателя
может относиться с точки зрения причины увольнения к одной из трех категорий:
увольнение по причине, заключающейся в личности сотрудника, в его поведении и
увольнение по производственным причинам.
e) Увольнение по причине, заключающейся в личности работника
При увольнении по причине, заключающейся в личности работника, в личности сотрудника
должны заключаться объективные причины, например, физическая или умственная
непригодность; снижение трудоспособности. Наиболее часто распространенным случаем
увольнения по причине, заключающейся в личности работника, является увольнение по
причине болезни работника. В судебной практике, однако, ставятся высокие требования
для оправдания увольнения по причине болезни. Алкогольная зависимость или прочие
заболевания, связанные с наркотической зависимостью, могут оправдать увольнение по
причине, заключающейся в личности работника.
f ) Увольнение по причине, заключающейся в поведении работника
Увольнение по причине, заключающейся в поведении работника, может иметь место в
том случае, если поведение работника наносит ущерб трудовым отношениям, в частности,
в случае виновного нарушения им договора, например, при уклонении от работы,
мошенничестве в отношении накладных расходов, оскорблении коллег или начальства.
Перед увольнением работника по причине, заключающейся в его поведении, работнику,
как правило, необходимо сделать предупреждение. Посредством предупреждения
работодатель высказывает свое негативное отношение к поведению, противоречащему
договору, и указывает работнику на то, что в случае повтора его ждет увольнение.
g) Увольнение, обусловленное производственными причинами
Увольнение, обусловленное производственными причинами, является частым случаем
увольнения по инициативе работодателя. Предпосылкой для него является наличие
производственной необходимости, оправдывающей ликвидацию рабочего места в случае
упадка бизнеса (уменьшения числа заказов или объемов сбыта) либо на основании
мер по организации производства, предпринимаемых работодателем (ограничение и/
или закрытие производства либо изменение методов производства). Корпоративное
решение об ограничении производства или рационализации не подлежит судебному
контролю. Тем не менее, в спорном случае работодатель должен доказать, что место
работы увольняемого лица ликвидировано в ходе осуществления производственных мер.
Если экстренная производственная необходимость требует сокращения персонала, и для
125
увольнения, обусловленного производственными причинами, рассматривается несколько
кандидатур работников, сравнимых между собой, то работодатель должен провести так
называемый социальный отбор. В соответствии с ним работодатель должен проверить,
который из работников меньше всего пострадает от потери рабочего места, если учесть
продолжительность его занятости в компании, его возраст и алиментные обязательства
(а также возможную инвалидность). В производственном соглашении, кроме того, может
быть установлено, каким образом оцениваются социальные факторы в их соотношении
друг с другом.
h) Особая защита от увольнения
Кроме того, для групп лиц, особо нуждающихся в защите, помимо общей защиты от
увольнения существует особая защита от увольнения, которая следует из различных
законов. Так, например, следующие группы работников имеют право на особую защиту от
увольнения:
■■
беременные женщины и матери в период, составляющий до четырех месяцев с момента
рождения ребенка;
■■
работники в период материнства/отцовства;
■■
инвалиды;
■■
работники, проходящие обязательную военную или гражданскую службу;
■■
члены производственного совета.
По отношению к таким работникам существует запрет на увольнение и/или их можно
уволить только в исключительном случае, и после получения согласия со стороны
государственных органов.
IX. Право на участие работников в принятии решений
1. Участие сотрудников в управлении предприятием
(производством)
Под понятием ”участие сотрудников в управлении предприятием” объединяют зако­
нодательные положения об участии в принятии решений работниками на пред­приятии,
которое регулируется Законом о правовом режиме предприятия и Законом о комиссии
представителей (руководящие сотрудники).
a) Закон о правовом режиме предприятия
Закон о правовом режиме предприятия 1972 года регулирует правовой режим
предприятия, то есть основополагающий порядок сотрудничества работодателей и
126
работников на предприятии. В частности, он открывает для сотрудников право на участие
в управлении предприятием Совета представителей рабочих и служащих предприятия по
социальным, персональным и экономическим вопросам предприятия.
b) Совет представителей рабочих и служащих предприятия
На предприятиях, как правило, с более чем пятью имеющими право голоса работниками, из
которых не менее трех имеют право быть избранными, выбирается Совет представителей
рабочих и служащих. Совет представителей рабочих и служащих представляет работников
предприятия и представляет интересы в отношениях с работодателем. Отдельные задачи
и полномочия Совета представителей рабочих и служащих следуют из Закона о правовом
режиме предприятия.
2. Участие в управлении компанией
При участии в управлении компанией речь идет не о создании органа для участия в
управлении, в отличие от участия в управлении на предприятии, а об участии в уже
имеющихся корпоративных органах компании представителей работников (в частности, в
наблюдательном совете) и тем самым о влиянии на предпринимательские решения.
Законодательную основу для участия в управлении обществом образует среди прочего
Закон об участии в управлении предприятием, который действует в отношении компаний
с более чем 2000 наемных работников. На предприятиях, охваченных действием Закона
об участии в управлении предприятием наблюдательный совет состоит наполовину из
представителей акционеров, и наполовину – из представителей наемных работников.
Представители наемных работников выбираются из числа сотрудников компании.
Для компаний из сферы горной промышленности, а также металлургической про­
мышленности права участия в управлении компанией в органах управления компанией
устанавливаются Законом об участии в управлении предприятием для горно-метал­
лургической промышленности.
В отношении компаний с менее чем 2000, но более 500 наемными работниками действует
Закон об участии на одну треть в управлении предприятием. Данный закон определяет, что
треть мест в наблюдательном совете отдается представителям наемных работников.
X. Коллективное трудовое право
1. Профсоюзы и союзы работодателей
Право граждан на объединение в профсоюзы и союзы работодателей, имеющие в Германии
большое значение, гарантировано законодательством. Около 30% всех работающих по
127
найму граждан Германии являются членами профсоюзов, и около 75% предприятий входят
в союзы работодателей. Профсоюзы и союзы работодателей выполняют существенную
задачу при организации трудовых и экономических условий в Германии. Это происходит,
главным образом, в результате заключения тарифных договоров, которые заключаются в
том числе и вследствие осуществления действий по улучшению условий труда (прежде
всего, забастовок). При этом они проводят консультации для своих участников, оказывают
им поддержку и содействуют работе над законодательством и суверенным управлением.
Профсоюзы создаются преимущественно по отраслям производства. К некоторым важ­
нейшим профсоюзам, входящим в Союз немецких Профсоюзов (ДГБ, около 6,2 млн. членов),
являющейся руководящей организацией, относятся:
■■
■■
Промышленные профсоюзы: примерно 3,2 млн. участников
(ИГ Бергбау, Хеми, Энерги; ИГ Металл и т. д.); Объединенный профсоюз работников сферы услуг: примерно 2,1 млн. участников;
(”Верди” – крупнейший самостоятельный профсоюз мира)
Кроме этого, в качестве головных организаций существуют Немецкий союз служащих (ДББ)
и ”Тарифный союз“ (в прошлом – ”Немецкий союз служащих“) насчитывающие примерно 1,3
млн. участников,а также 38 других профессиональных союзов и Объединение христианских
профсоюзов (КГБ), насчитывающее примерно 280.000 участников;
Союзы работодателей организованы также по принципу промышленных объединений.
Общей руководящей организацией объединения, состоящего из 52 главных профес­
сио­нальных союзов и 14 союзов земель, является Федеральное Объединение союзов
немецких работодателей (БДА).
2. Тарифные договоры
Тарифные договоры содержат правовые нормы, регулирующие содержание, возникно­
вение и прекращение трудовых отношений, а также производственные и конституционноправовые вопросы.
Диспозитивное законодательство допускает заключение особых соглашений в рамках
тарифного договора, которые могут как улучшать, так и ухудшать положение работников.
Положения тарифного договора действуют непосредственно и являются обязательными
для работника в случае, если он является членом профсоюза, и если работодатель сам
заключил тарифный договор, или в случае, если он является членом союза работодателей,
который от его имени заключает тарифные договоры. Кроме этого, применение тарифного
договора или его отдельных положений может быть урегулировано между работодателем
и работником на основе трудового договора. На практике там, где трудовые отношения
128
регулируются на основе тарифного договора, трудовые отношения с работниками, не
являющимися членами профсоюза, регулируются в большинстве случаев на основе
трудового договора так же, как и трудовые отношения с работниками, входящими в
профсоюз. Необходимо различать следующие виды тарифных договоров: Тарифное
соглашение, содержащее основополагающие вопросы и регулирующее общие условия
труда, например, отпуск и рабочее время. Рамочный тарифный договор предусматривает
определенные группы работников в зависимости от размера заработной платы. Тарифный
договор, ограничиваемый территориально, действует на определенной региональной
территории. ”Тариф фирмы” устанавливается для отдельного предприятия.
3. Коллективные договоры
Коллективные договоры имеют широкое распространение на немецких предприятиях.
Они заключаются в письменной форме между работодателем и производственным советом
и являются важным инструментом при вынесении совместных решений. В ранговой
классификации коллективные договоры занимают положение ниже тарифных договоров,
поэтому они не вправе регулировать вопросы, которые уже рассматриваются тарифными
договорами. Коллективные договоры содержат нормы относительно производственных
и конституционно-правовых вопросов. Обычно на основе коллективного договора
составляются так называемые Правила трудового распорядка. Коллективные договоры
содержат, например:
■■
положения, устанавливающие рабочее время;
■■
положения об отпуске;
■■
положения об использовании технических контролирующих устройств.
Коллективные договоры являются обязательными и действуют непосредственно в отношении всех работников предприятия.
XI. Споры по трудовому праву
Споры по трудовому праву, как правило, разрешаются в судах по трудовым спорам.
Порядок ведения производства в судах по трудовым спорам регулируется Законом о судах,
разбирающих трудовые споры, в котором проводится различие между порядком вынесения
приговоров и решений. В порядке вынесения приговоров разрешаются все процессы
по индивидуальному праву, т. е. любые правовые разбирательства между работниками
и работодателями, возникающие на основе трудовых отношений. В порядке вынесения
приговора сначала проводится так называемое примирительное разбирательство, целью
которого является примирительное разрешение правового спора путем заключения
мирового соглашения.
129
Порядок вынесения судебных решений применяется в разбирательствах в соответствии
с Законом о правовом режиме предприятий и законами о правах участия в принятии
решений со стороны работников. В данном случае говорят также о коллективно-правовом
производстве. Юрисдикция судов по трудовым спорам имеет область пересечения
с юрисдикцией судов общей юрисдикции (гражданские и уголовные суды), также с
юрисдикцией социальных судов. Территориально уполномоченным является тот суд по
трудовым спорам, в районе подсудности которого имеет место нахождения ответчик.
Суд по трудовым спорам состоит из председательствующего штатного судьи и двух
судей, привлекаемых на общественных началах – по одному со стороны работодателя
и работников. Все три судьи имеют право голоса в одинаковом объеме; решения, как
правило, принимаются единогласно. Решения суда по трудовым спорам могут быть
обжалованы в земельном суде по трудовым спорам. Земельный суд по трудовым спорам
также принимает решения при подаче апелляции на решения судов по трудовым спорам.
Состав суда является таким же, как и в первой инстанции. В каждой федеральной земле
существует по одному земельному суду по трудовым спорам, исключение составляет
земля Северный Рейн-Вестфалия (3) и Бавария (2), а также земли Берлин и Бранденбург,
которые имеют общий суд по трудовым спорам. Решения земельных судов по трудовым
спорам в случае необходимости могут быть обжалованы в Федеральном суде по трудовым
спорам с местом нахождения в г. Эрфурт.
XII.Основы права, регулирующие вопросы социального
страхования в Германии
Социальная защита в ФРГ осуществляется в значительной мере путем распределения
средств, при котором все застрахованные лица совместно несут затраты по страхуемым
рискам. Независимо от индивидуального размера дохода и суммы взносов все
застрахованные лица в значительной мере защищены от жизненных рисков. Более 90%
населения ФРГ застраховано договорами обязательного или добровольного социального
страхования. Система базируется в основном на пяти столпах:
1. Медицинское страхование
Услуги предусмотренные Законом о медицинском страховании служат для поддержания,
восстановления и улучшения здоровья застрахованных лиц. Спектр задач очень широк и
охватывает как меры по предупреждению заболеваний, лечению и реабилитации больных,
так и выплату пособий по временной нетрудоспособности и беременности, а также охрану
материнства и необходимое медицинское обслуживание при нахождении за границей.
Все работники в ФРГ, как правило, подлежат обязательному страхованию, если их месячный
заработок до вычета налогов и отчислений (брутто) не превышает ежегодно устанавливаемого
предела (в 2012 году – 4.237,50 евро). Если месячный доход превышает указанные пределы,
130
то работники имеют право выбора страхования в государственной или частной страховой
компании. Финансирование медицинского страхования осуществляется работником и
работодателем практически в равных частях. Размер ежемесячных отчислений определяется
размером дохода работника, с которого необходимо производить отчисления, а также
индивидуальной ставкой отчислений, установленной страховой компанией, однако не может
превышать ежегодно устанавливаемый верхний предел страховых взносов (3.825,00 евро в
2012 г.).
2. Страхование на случай необходимости в уходе
Этот вид страхования дает застрахованным лицам защиту от финансовых последствий
необходимости в уходе и предоставляет в этом случае услуги по оказанию помощи и
социальное обслуживание. Однако, страхование на случай ухода не является полным
страхованием, которое делает излишним собственные взносы застрахованных лиц и
других обладателей страховки. В соответствии с законодательством нуждающимися в
уходе признаются застрахованные лица, которые по причине физической, психической
или душевной болезни или нарушения, в существенной степени нуждаются в помощи
в повседневной жизни на протяжении длительного времени, т.е. предположительно
не менее шести месяцев. Степень потребности в помощи определяется медицинской
службой медицинского страхования. Законодательством предусматриваются три степени
потребности в уходе:
■■
степень потребности в уходе I = существенная потребность в уходе;
■■
степень потребности в уходе II = высокая потребность в уходе;
■■
степень потребности в уходе III = очень высокая потребность в уходе.
Право на страховые выплаты на случай ухода, однако, имеет лишь тот, кто до момента подачи
соответствующего заявления не менее десяти лет был застрахован в кассе страхования
на случай ухода (срок ожидания). Страхование на случай ухода является обязательным
видом страхования и связано с медицинским страхованием. Тот, на кого в соответствии с
законодательством, оформляется обязательное медицинское страхование, также является
застрахованным на случай ухода. Добровольные страхователи должны оформить частный
договор страхование на случай ухода.
Финансирование страхования на случай ухода, также как и при медицинском страховании,
работник и работодатель обеспечивают совместно, 50% каждый. Размер взноса установлен
законом и составляет в настоящее время 1,95% месячного заработка брутто, при этом
работник и работодатель оплачивают его вместе, в равных частях (исключение: в Саксонии
работник платит 1,475%, а работодатель 0,475). Не имеющие детей работники после
исполнения им 23 лет уплачивают дополнительный сбор в размере 0,25%.
131
3. Пенсионное страхование
В качестве замены заработной платы выплата пенсий по возрасту, пенсий по ограниченной
трудоспособности, а также пенсии по смерти кормильца относятся к центральным задачам
пенсионного страхования. Объем выплат зависит от размера уплаченных взносов.
Условием предоставления пенсии по возрасту после прекращения трудовой деятельности
является достижение установленной законодательством возрастной границы, которая до
2011 года составляла 65 лет (по причине увеличения предполагаемой продолжительности
жизни с 2012 года предусмотрено пошаговое увеличение пенсионного возраста до 67
лет). Заявление на предоставлении пенсии может быть подано и раньше, но не ранее,
чем до достижения 60-ти лет, если заявитель согласен со математически рассчитанными
страховыми вычетами и выполняются другие условия, как, например, определенный срок
уплаты взносов или подлежащий исчислению срок ожидания, по истечении которого
застрахованное лицо имеет право на получение пенсии. Эта возрастная граница также
будет постепенно увеличена.
Пенсионное страхование включает в себя мероприятия по восстановлению трудоспособности, а также задачи по возвращению работника к трудовой деятельности. Наряду с проведением и финансированием лечебных мероприятий или переквалификации, которые
должны противодействовать ограничению трудоспособности, ее предотвращению и преодолению, в рамках пенсионного страхования выплачиваются пенсии по ограниченной
трудоспособности, если продолжительное участие работника в трудовой деятельности
более не возможно.
Предусмотренное законодательством пенсионное страхование финансируется главным
образом за счет плательщиков взносов, работников и работодателей, каждый из которых
платит 50% ставки взноса, рассчитанного для работника (в настоящее время 19,6%).
4. Страхование на случай безработицы
В ФРГ все лица, которым выплачивается заработная плата, как правило подлежат
страхованию по безработице в установленном законом порядке.
Как правило, работники и работодатели платят взносы по 50% каждый; остальное
финансирование осуществляется из отчислений, федеральных средств, взносов в рамках
добровольного страхования и других поступлений. Ставка взносов в настоящее время
2,8% заработной платы работника.
Примерами спектра обеспечения в рамках страхования по безработице, в том числе,
являются:
■■
132
пособие по безработице
■■
консультирование и поддержка в поиске работы
■■
посредничество в поиске и предоставлении рабочих мест
■■
содействие в открытии собственного дела
5. Страхование от несчастных случаев
Предусмотренное законодательством страхование от несчастных случаев является
страхованием ответственности работодателя. В случае возникновения у работников
профессионального заболевания или при несчастном случае, например, в том числе,
на пути к месту работы или по возвращении с места работы, в отношении последствий
вступает в силу предусмотренное законодательством страхование от несчастных случаев.
Главной задачей является предупреждение производственных несчастных случаев
и профессиональных заболеваний, а также обусловленной работой опасности для
здоровья путем консультирования компаний во всех сферах безопасности и здоровья;
восстановление здоровья и работоспособности работников после несчастных случаев на
производстве или профессиональных заболеваний путем обширных программ лечения,
а также выплаты денежных компенсаций застрахованным или близким родственникам
погибших работников.
Закон обязывает работодателей к участию в программе страхования, и они обязаны,
в отличие от других видов страхования, самостоятельно вносить страховые взносы.
Размер взносов рассчитывается ежегодно методом распределения средств на основании
среднестатистического покрытия потребностей в прошлых периодах.
133
F. Обзор налоговой системы Германии
I. Обзор
Налоговая система Германии объединяет два вида налогов: прямые и косвенные налоги.
Прямыми являются налоги, обязанность по уплате которых несет налогоплательщик,
например, подоходный налог, налог с корпораций и промысловый налог.
В отличие от прямых, косвенные налоги характеризуются тем, что обязанность
налогоплательщика по уплате налогов лежит на третьих лицах. При налогообложении
налогом на добавленную стоимость поставок товаров и услуг налоговую нагрузку несет
конечный потребитель, так как сумма налога включается предпринимателем в цену товара
или услуги. Иными примерами косвенных налогов являются налог на добычу и ввоз
полезных ископаемых и акциз на табак.
II. Виды налогов
1. Подоходный налог
Закон о подоходном налоге Германии (Einkommensteuergesetz (EStG)) выделяет семь
различных видов доходов:
1.
доходы от сельского или лесного хозяйства;
2.
доходы от коммерческой деятельности;
3. доходы от деятельности нотариусов, адвокатов, инженеров, аудиторов,
переводчиков, врачей и т.п.;
4.
доходы от наемного труда (заработная плата);
5.
доход с капитала;
6.
доходы от сдачи в аренду помещений и земли;
7.
иные доходы.
Любая иная форма получения средств, не входящая ни в одну из указанных семи категорий,
не учитывается для целей взимания подоходного налога в Германии.
134
a) Неограниченная обязанность по уплате налога
Физические лица, место постоянного жительства или пребывания которых находится
в Германии, несут неограниченную обязанность по уплате налога 19 (т.е. обязанность
по уплате налога в отношении как доходов от источников в Германии, так и доходов от
источников за ее пределами). По общему правилу местом постоянного пребывания
физического лица считается Германия, если обстоятельства указывают на то, что
пребывание не носит исключительно временный характер. Минимальный срок, по
истечении которого пребывание приобретает признаки постоянного пребывания,
не установлен. Законодательство, однако, исходит из того, что местом постоянного
пребывания физического лица является Германия, если продолжительность его
пребывания в этой стране составляет более шести месяцев. Кратковременные выезды за
пределы постоянного места проживания не прерывают течение срока.
(1) Исчисление налоговой базы и определение облагаемого налогом дохода
Налоговой базой при исчислении налога является нетто-доход (прибыль) физического
лица. Для расчета прибыли сначала следует определить все доходы физического лица,
а потом классифицировать их в отдельные группы в зависимости от вида (см. b.1.).
Далее из отдельных видов доходов производится вычет расходов, находящихся в
непосредственной связи с доходами, в частности производственных или рекламных
расходов. Полученные суммы нетто складываются и, после вычета особых расходов
(напр. расходы на социальное страхование) и исключительных обременений составляет
сумму дохода, подлежащего налогообложению. В данную сумму не включаются
доходы от вложенного капитала, подсчитываемые отдельно и облагаемые отдельным
налогом.
(2) Ставки налога
Доход лиц с неограниченной налоговой обязанностью за исключением доходов от
вложенного капитала облагается налогом с применением прогрессивной налоговой
ставки. Для налогового года 2012 установлены следующие налоговые ставки:
Совокупный доход, не превышающий 7.664,00 евро в год, освобождается от уплаты
подоходного налога. При доходе от 7.665,00 евро до 52.152,00 евро ставка налога
возрастает по прогрессивной шкале с 15% до 42%. Ставка налога в размере 42%
используется при налогообложении дохода размером от 52.152,00 евро до 250.000,00
евро. В случае если размер совокупного дохода превышает 250.000,00 евро, то для
налогообложения части дохода свыше 250.000,00 евро применяется максимальная
налоговая ставка в размере 45%.
19
Налоговый статус таких лиц аналогичен статусу налогового резидента в российском налоговом праве.
135
Дополнительно к вышеуказанным ставкам на подоходный налог, устанавливается
налоговая надбавка в размере 5,5% от суммы соответствующего подоходного налога
(т.н. взнос солидарности с новыми землями, поступления от которого используются
для завершения процесса объединения Германии, далее по тексту – ”надбавка за
солидарность”).
Ставка единого налога на доходы от вложенного капитала составляет 26,375% (включая
надбавку за солидарность). Данный налог обычно уплачивается автоматически при
выплате соответствующего дохода должником.
b) Ограниченная налоговая обязанность
Физические лица, не имеющие постоянного места жительства или пребывания в Германии,
несут ограниченную налоговую обязанность.20 Это означает, что в Германии подлежит
налогообложению только доход, полученный от источников в Германии в соответствии с
закрытым перечнем, приведенным в Законе о подоходном налоге (EStG).
(1) База исчисления налога и определение налогооблагаемого дохода
Доход считается полученным от источников в Германии, если он каким-либо образом
тесно связан с Германией. Например, доход от коммерческой деятельности, который
может быть отнесен к постоянному представительству в Германии, или доходы от сдачи
в аренду, полученные от недвижимого имущества, находящегося в Германии являются
доходами от источников в Германии.
Для определения суммы налогооблагаемого дохода могут вычитаться те расходы,
которые находятся в экономической взаимосвязи с получением дохода от источников
в Германии. В случае ограниченной налоговой обязанности вычет особых расходов
строго лимитирован, а вычет непредвиденных расходов в отношении доходов от
источников в Германии полностью исключен.
(2) Ставки налога
В случае ограниченной налоговой обязанности применяются такие же налоговые
ставки, как и в случае подоходного налога, за исключением применения суммы,
освобожденной от подоходного налога.
Следует обратить внимание на то, что полученные в Германии различные доходы лиц,
не проживающих в стране на постоянной основе, например, заработная плата, оклады
или дивиденды, подлежат обложению налогом у источника выплаты доходов по ставке
от 15 до 30%. По общему правилу Германия может удерживать этот налог у источника
20
136
Налоговый статус таких лиц аналогичен статусу налогового нерезидента согласно нормам налогового
законодательства России.
выплаты доходов по фиксированным ставкам налога вне зависимости от суммы налога,
фактически подлежащего уплате. В случае применения Соглашения об избежании
двойного налогообложения, у налогоплательщика может появиться право требовать
возмещения уплаченного налога в размере, превышающем ставку налога, фактически
подлежащего уплате.
2. Налог с корпораций (обществ)
Корпорации (общества) являются самостоятельными налоговыми субъектами.
Соответственно доход, подлежащий налогообложению, определяется на уровне
корпорации и на корпорацию возлагается обязанность по исчислению и уплате налога.
a) Неограниченная налоговая обязанность
Корпорации, место нахождения или место управления которых находится в Германии,
несут неограниченную налоговую обязанность.21
(1) Налоговая база и определение налогооблагаемого дохода
Налоговой базой корпораций с неограниченной налоговой обязанностью является
прибыль от деятельности в Германии и за рубежом. В этой связи необходимо указать
на тот факт, что доход корпорации германского права по закону классифицируется
как доход от коммерческой деятельности вне зависимости от вида хозяйственной
деятельности, осуществляемой корпорацией в каждом конкретном случае. В результате
такого предписания германские корпорации автоматически уплачивают промысловый
налог. Для организаций, деятельность которых ограничивается управлением
имуществом, есть возможность избежать обложения промысловым налогом
посредством применения особых норм (например, для обществ, осуществляющих
сдачу в аренду земельных участков)
В налогооблагаемый доход корпорации-резидента включаются все доходы от
коммерческой деятельности. Это основное положение, однако, модифицируется
различными исключениями:
■■
21
Дивиденды, полученные от других корпораций, исключены из налогооблагаемого
дохода. Однако 5% таких дивидендов являются производственными расходами
предприятия, не подлежащими вычету, в результате чего 5% полученных дивиден­
дов экономически облагаются налогом с корпораций. Тем самым, фактически 95%
дивидендов исключены из налогообложения немецким налогом на корпорации.
Налоговый статус таких корпораций сопоставим со статусом российских организаций, которые согласно
налоговому законодательству России обязаны исчислять и уплачивать налог на прибыль с доходов, полученных
в России и за рубежом.
137
Для промыслового налога данное утверждение действительно только в том случае,
если доля участия корпорации (общества) в обществе, выплачивающем дивиденды,
составляет как минимум 15%. (т.н. льгота по уплате промыслового налога из
дивидендов).
■■
Прибыль от продажи доли в другой корпорации по общему правилу не облагается
налогом, однако, 5% прибыли от продажи считаются не подлежащими вычету
производственными расходами предприятия, так что в экономическом плане 5%
прибыли от реализации подлежат налогообложению.
Из дохода корпорации, скорректированного таким образом, могут быть вычтены все
расходы, связанные с получением дохода. К затратам, вычитаемым из налогооблагаемой
базы, например, относятся:
■■
■■
■■
22
138
Заработная плата наемных сотрудников корпорации, включая вознаграждение
для членов правления
Амортизационные отчисления: по общему правилу амортизация имущества производится согласно линейному методу амортизации (то есть вычитается равными
долями) в течение всего срока их эксплуатации. В качестве альтернативы допускается
применение нелинейного метода амортизации, то есть в 2009 году ставка амортизации устанавливается в размере до 30% остаточной стоимости для целей налогообложения. Если речь идет о недвижимом имуществе, то размер амортизационных
отчислений зависит от того, был ли объект недвижимости построен налогоплательщиком самостоятельно или приобретен налогоплательщиком в год его постройки.
Если объект недвижимости был приобретен через год после постройки, ставка
амортизационных отчислений составляет 3% в год от стоимости приобретения 22.
Поскольку земельный участок не является амортизируемым имуществом, то в отношении него амортизационные отчисления производиться не могут.
Затраты в связи с финансированием, например проценты, которые были уплачены
в рамках платежей по займу для коммерческих целей. В случае затрат по уплате
процентов необходимо отметить, что существуют определенные ограничения на
вычет в том случае, если негативное процентное сальдо (выплаты процентов минус
доход от процентов) превышает 1 миллион евро. В указанном случае вычет может
быть произведен только частично. Тем не менее, оставшиеся расходы по уплате
процентов могут быть в определенном порядке перенесены на более поздние
отчетные периоды и соответственно учтены. В случае обложения налогом на вид
деятельности не подлежат вычету 25%, что приводит в результате в отношении
налога на вид деятельности к налоговой нагрузке на расходы на финансирование
в 3,25 – 4,25%.
При условии, что объект используется в качестве коммерческой недвижимости.
(2) Ставки налога
Немецкие общества подлежат налогообложению по единой ставке налога с корпораций в размере 15% плюс надбавка за солидарность в размере 5,5% от суммы налога. В
результате, единая ставка составляет 15,825%. Дополнительно доходы обществ облагаются промысловым налогом, ставка которого устанавливается муниципальным образованием, на территории которого находится общество, и составляет приблизительно
14-17%. Таким образом, общая налоговая нагрузка составляет от 30 до 33%.
b) Ограниченная налоговая обязанность
Организации, не имеющие место нахождения и место управления в Германии, несут
ограниченную налоговую обязанность в отношении налога с корпораций.23
(1) Налоговая база и определение дохода, подлежащего налогообложению
Как и физические лица с ограниченной налоговой обязанностью, иностранные
корпорации уплачивают налог с доходов, получаемых из германских источников
согласно § 49 Закона о подоходном налоге.
Однако в отличие от германских корпораций, доход иностранных корпораций
не относится законом автоматически к доходам от коммерческой деятельности.
Необходимой предпосылкой является наличие в Германии постоянного предста­­
вительства иностранного общества.
(2) Ставки налога
Иностранные общества, как и немецкие подлежат налогообложению по единой ставке
налога с корпораций в размере 15% плюс надбавка за солидарность в размере 5,5%
от суммы налога. В результате, единая ставка составляет 15,825%. Дополнительно
доходы обществ облагаются промысловым налогом, ставка которого устанавливается
муниципальным образованием, на территории которого находится представительство,
и составляет приблизительно 14-17%. Таким образом, общая налоговая нагрузка
составляет от 30 до 33%.
3. Налоги, взимаемые у источника выплаты дохода
a) Доходы, подлежащие налогообложению у источника выплаты
Различные доходы, получаемые от источников в Германии, как, например, заработная плата,
дивиденды и определенные виды процентов, облагаются германским налогом, взимаемым
23
Налоговый статус таких корпораций аналогичен статусу иностранных организаций в России, получающих
пассивные доходы от источников в РФ.
139
у источника выплаты. Обязательство по уплате данного налога несут как резиденты, так
и нерезиденты Германии. По общему правилу, Германия вправе удержать указанные
налоги от источников по фиксированным налоговым ставкам. В случае неограниченной
налоговой обязанности, данные налоги будут учтены в процессе подсчета общей суммы
налоговых обязательств.
Если налогоплательщик не является налоговым резидентом Германии, и его обязательства
по уплате налогов определяются в соответствии с нормами Соглашения об избежании
двойного налогообложения, то налоги, взимаемые у источников дохода могут превышать
сумму налогов, которая фактически подлежит уплате.
В этом случае налогоплательщик может получить на основании Соглашения об избежании
двойного налогообложения право требовать возврата излишне уплаченных налогов.
Такая ситуация и шаги, которые необходимо предпринять для избежания переплаты
налогов в Германии, будут рассмотрены далее на примере выплаты дивидендов немецким
хозяйственным обществом инвестору, являющемуся резидентом России.
b) Пример
Выплата немецкой компанией дивидендов собственникам долей, являющимся резидентами
Российской Федерации.
(1) Налоговое право Германии
В случае выплаты дивидендов российскому физическому лицу, немецкое общество
будет обязано удержать налог с капитала с доплатой за солидарность по ставке
26,375%. В случае участника-юридического лица, у него появляется право требовать
возврата 2/5 от уплаченной суммы, что дает общую налоговую нагрузку в размере 15%.
(2) Положения соглашения об избежании двойного налогообложения Германия-Россия
В соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения налог на
дивиденды немецкой компании, выплачиваемые резиденту Российской Федерации,
может быть уплачен в обоих государствах. Однако сумма налога, уплачиваемого
в Германии, не должна превышать 5% суммы дивидендов брутто, если лицо,
являющееся резидентом Российской Федерации, владеет в немецкой компании долей,
составляющей более 10% и не менее 80.000 евро. В иных случаях, в особенности в том
случае, если долей владеет российское физическое лицо, сумма налога не должна
превышать 15%. Таким образом, у российского участника появляется право требовать
возмещения в размере 10%.
В случае квалификации российского общества на налогообложение по ставке 5% в
Германии из фактически удержанной суммы в 15% вычитается допустимое удержание
в размере 5%, что дает сумму возмещения в 10%.
140
В иных случаях из суммы фактического удержания в 25% (без учета надбавки на
солидарность) вычитается сумма разрешенного удержания в размере 15%, что также
приводит в результате к сумме возмещения в 10%. Вопрос учета уплаченного в Германии
налога при налогообложении в Российской Федерации находится в компетенции
российского налогового законодательства.
В Германии решение вопроса о частичном возврате уплаченного налога на доход
с капитала иностранным юридическим лицам зависит от того, может ли общество
доказать, что оно осуществляет реальную экономическую деятельность, а не создано
как ”фирма-однодневка“ с единственной целью – получение льгот по налогам.
4. Налогообложение доходов, полученных через постоянное
представительство
a) Налоговое право Германии
Положение о налогах и сборах Германии определяет в качестве ”постоянного
представительства” любое фиксированное место осуществления предпринимательской
деятельности или сооружение, используемое предприятием для осуществления такой
деятельности.
В соответствии с Законом о подоходном налоге Германии прибыль, полученная через
постоянное представительство иностранной компании в Германии, квалифицируется
в качестве дохода от коммерческой деятельности и облагается немецким подоходным
налогом.
Соответственно, доходы, полученные иностранной компанией через постоянное
представительство в Германии, облагаются налогом с корпораций в размере 15% и
взносом солидарности в размере 5,5% от указанной налоговой ставки, т.е. всего 15,825%.
В случае если деятельность иностранного физического лица приводит к образованию
постоянного представительства на территории Германии, то в отношении дохода,
подлежащего налогообложению в Германии, применяется налоговая ставка по
прогрессивной шкале от 25% до 42% и взнос солидарности в размере 5,5% соответст­
вующей суммы подоходного налога. Кроме этого, прибыль, полученная через постоянное
представительство на территории Германии облагается промысловым налогом по ставке
14 – 17%.
b) Избежание двойного налогообложения
В соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения понятие
”постоянное представительство” означает постоянное место предпринимательской
деятельности, через которое деятельность предприятия осуществляется полностью или
частично.
141
Прибыль компаний в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения
может облагаться налогом в том государстве, на территории которого данная компания
находится. В случае если компания осуществляет свою хозяйственную деятельность через
постоянное представительство, расположенное на территории иностранного государства,
то полученная прибыль, если она может быть отнесена к постоянному представительству,
подлежит налогообложению в государстве, где такое постоянное представительство
образовано.
Это означает, что прибыль российской корпорации, если данная прибыль получена через
находящееся в Германии постоянное представительство, может облагаться налогом как в
Германии, так и в России. Чтобы избежать двойного налогообложения, в Соглашении об
избежании двойного налогообложения предусмотрен механизм, в соответствии с которым
сумма налога на прибыль, приходящаяся на постоянное представительство в Германии
зачитывается при уплате российского налога.
5. Налогообложение персональных товариществ
a) Немецкое налоговое право
В соответствии с налоговым законодательством Германии персональные товарищества не
рассматриваются как самостоятельные налоговые субъекты, а считаются транспарентными
с налоговой точки зрения. Это означает, что доходы и расходы персональных товариществ
рассматриваются в качестве доходов и расходов участников персонального товарищества.
Соответственно участники персонального товарищества несут самостоятельную
ответственность по уплате подоходного налога или налога с корпораций с приходящегося
на их долю дохода товарищества. Характерной особенностью является предоставление
товарищам – физическим лицам по их заявлению льготной налоговой ставки в 28,25% на не
изъятую из товарищества прибыль. В случае последующего изъятия прибыли необходимо
доплатить налог (дополнительная ставка 25%).
Персональное товарищество рассматривается в качестве самостоятельного налогового
субъекта только для целей уплаты промыслового налога и налога на добавленную
стоимость.
b) Избежание двойного налогообложения
Различные подходы в отношении налогового статуса персональных товариществ
могут привести к проблемам при применении Соглашения об избежании двойного
налогообложения. Поскольку в Германии персональные товарищества считаются
транспарентными с точки зрения налогового законодательства, то по смыслу германского
налогового права в качестве налоговых субъектов для целей применения Соглашения об
избежании двойного налогообложения выступают российские участники товарищества.
142
Поскольку они признаются налоговыми субъектами по смыслу Соглашения об избежании
двойного налогообложения, то двойного налогообложения можно будет избежать
посредством зачета налога, подлежащего уплате в Германии, в счет российского налога.
С позиции России Соглашение об избежании двойного налогообложения должно
применяться, по крайней мере, по отношению к российским хозяйственным товариществам.
Если российские налоговые органы не признают применимость Соглашения об избежании
двойного налогообложения по отношению к германским персональным товариществам,
то могут возникнуть сложности с избежанием двойного налогообложения. Поэтому
необходим анализ налоговой ситуации, как в отношении немецкой, так и в отношении
российской стороны, особенно в случае возникновения между ними отношений по
финансированию.
6. Налог на добавленную стоимость
a) Объект налогообложения
Налог на добавленную стоимость взимается со следующих сделок:
■■
поставки и оказание компанией иных услуг на территории Германии на возмездной
основе;
■■
приобретение товаров/услуг из стран ЕС в Германии на возмездной основе;
■■
ввоз товаров на территорию ЕС.
b) Налогооблагаемая база
Налог на добавленную стоимость исчисляется на основании суммы выручки, т.е. стоимости
встречного исполнения обязательств по поставке или в связи с оказанием иных услуг,
причем в стоимости встречного исполнения сумма самого налога на добавленную
стоимость не учитывается.
c) Налоговая ставка
Стандартная ставка налога на добавленную стоимость составляет 19%. Наряду с этим к
определенным видам операций, как, например, поставка основных продуктов питания,
применяется сниженная налоговая ставка в размере 7%.
d) Освобождение от налога
Определенные операции, как например продажа недвижимости или предоставление
займов освобождены от налога на добавленную стоимость.
143
e) Предварительный налог
В том случае, если сделка, в результате которой происходит оборот денежных средств,
заключена между предпринимателями, то предприниматель, получающий товары или
услуги может требовать от налоговых органов возмещения уплаченного налога на
добавленную стоимость как предварительного налога. При этом он обязан предъявить
должным образом оформленный счет от предпринимателя, поставившего товары/ока­
завшего услуги. Таким образом, налог на добавленную стоимость не играет экономической
роли во внутренних отношениях между предпринимателями.
7. Промысловый налог
Как правило, германские коммерческие предприятия облагаются промысловым налогом
по эффективной налоговой ставке в размере от 14% до 17,15%, в зависимости от общины,
на территории которой расположено промышленное предприятие или его постоянное
представительство.
Налоговая база для исчисления промыслового налога определяется в соответствии
с нормами Закона о подоходном налоге, а также Закона о налоге с корпораций и
определенным образом корректируется, в частности, в отношении при финансировании
за счет заемного капитала или при управлении недвижимостью.
Деятельность иностранных компаний не облагается в Германии промысловым налогом,
если у иностранной компании нет постоянного представительства в Германии.
8. Налог на приобретение земельного участка
Налог на приобретение земельного участка взимается с различных сделок в связи с
недвижимостью. К таким сделкам, в том числе относятся:
■■
■■
■■
Приобретение объектов недвижимости.
Изменение собственников – 95% или более долей персональных товариществ в
течение пятилетнего срока, если недвижимое имущество, находящееся в Германии,
является частью имущества товарищества с личной ответственностью.
Объединение не менее 95% долей хозяйственного общества в руках одного
собственника долей, если недвижимое имущество, находящееся в Германии, является
частью имущества хозяйственного общества.
Ставка налога на приобретение земельного участка составляет 3,5% (в Берлине 5%) и
рассчитывается исходя из суммы, уплаченной продавцу. Как правило, как продавец,
так и покупатель являются солидарными должниками в отношении уплаты налога
144
на приобретение земельного участка, в соответствии с практикой в договорных
правоотношениях, обязанность по уплате налога на приобретение земельного участка
возлагается на покупателя. В случае передачи минимум 95% долей в персональном
товариществе (см. второй возможный вариант выше) персональное товарищество
обязано уплатить налог на приобретение земельного участка самостоятельно. В случае
консолидации долей налог уплачивается приобретателем. При этом возможно применение
льготной ставки в связи с расчетом суммы налога исходя из инвентарной стоимости
участка, которая как правило на 40% ниже рыночной.
9. Налог на наследование и дарение
a) Объект налогообложения
Налог на наследование и дарение, по общему правилу уплачивается в случае безвозмездной
передачи, если наследодатель на момент своей кончины, даритель на момент дарения или
лицо, совершающее пожертвование, на момент своей кончины и/или пожертвования для
налоговых целей могут рассматриваться как постоянно проживающие в Германии.
Обязанность по уплате налога на наследование и дарение возникает в отношении части
передаваемого имущества, которое в рамках немецкого налогового законодательства
признается имуществом, находящимся в Германии.
Примеры такого имущества, находящегося в Германии:
■■
■■
недвижимое имущество в Германии;
находящееся в Германии имущество предприятия, например, материальные
активы, являющиеся частью немецкого коммерческого предприятия, если для
осуществления целей данного коммерческого предприятия образовано постоянное
представительство в Германии;
■■
доля участия включая доли аффилированных лиц в немецком обществе более 10%;
■■
ипотеки, а также требования, обеспеченные находящейся на территории ФРГ недвижимостью.
b) Налогооблагаемая база
Размер налога рассчитывается на основании действительной стоимости объектов
налогообложения.
c) Сумма, не облагаемая налогом
Сумма, не облагаемая налогом, для лиц, несущих неограниченную налоговую обязанность
зависит от степени родства между дарителем и одаряемым. Эта сумма составляет от
145
20.000,00 евро для лиц, не состоящих в родстве до 500.000,00 евро для супругов и 400.000,00
евро для детей. Кроме того, возможно освобождение от налога в случае передачи жилой
недвижимости жене или детям.
В случае ограниченной налоговой обязанности по уплате налога с наследства и ли налога
на дарение сумма, не облагаемая налогом, составляет 1.100,00 евро вне зависимости от
степени родства.
d) Налоговая ставка
Налоговая ставка зависит как от налогооблагаемой базы, так и от степени родства:
Для супругов и других близких родственников налоговая ставка увеличивается прогрессивно – с 7 до 30%. Для налогоплательщиков, не состоящих в родстве, наследство или дар
облагаются налогом по ставке от 30 до 50%. Минимальная налоговая ставка применяется
для наследуемого или подаренного имущества, стоимость которого превышает не облагаемую налогом сумму на сумму от 1 евро до 75.000,00 евро. Максимальная налоговая ставка
применяется для наследуемого или подаренного имущества, стоимость которого составляет 26.000.000,00 евро и более.
е) Особые правила, применяемые к имуществу предприятий
Существует два варианта налогообложения при передаче имущества предприятий
(единоличное производство, доли в товариществе, более 25% долей в обществе либо в
случае приобретения решающего влияния путем заключения соглашений):
■■
■■
возможно применение вычета в размере 85% от базы налогообложения, если
максимум 50% от передаваемого имущества составляет имущество, находящееся в
управлении, выдержан срок удержания в 7 лет, а сумма вознаграждения в конце этого
срока составляет как минимум 650% от суммы в начале срока;
возможно применение вычета в размере 100%, если максимум 10% от передаваемого
имущества составляет имущество, находящееся в управлении, выдержан срок
удержания в 10 лет, а сумма вознаграждения в конце этого срока составляет как
минимум 1000% от суммы в начале срока;
В случае невыполнения указанных критериев производится налогообложение на
основании рыночной стоимости имущества.
146
G. Полезные адреса для инвесторов
в Германии
Название
Адрес/Контактное лицо
Совет российской экономики в Германии
Unter den Linden 55-61
10117 Berlin
Председатель правления проф. А. В. Зверев
тел.: +49 30 206 24 720
факс: +49 30 229 03 90
E-Mail: info@vrwd.de
www.vrwd.de
I. Дипломатические представительства в Германии
1. Республика Беларусь
Посольство Республики Беларусь
Am Treptower Park 32
12435 Berlin
тел.: +49 30 536 359 0
факс: +49 30 536 359 23
www.germany.belambassy.de
Отделение посольства Республики
Беларусь в Бонне
Fritz-Schäffer Strasse 20
53113 Bonn
тел.: +49 228 20 113 10
факс: +49 228 20 113 19
2. Республика Казахстан
Посольство Республики Казахстан в
Берлине
Nordendstrasse 14-17
13156 Berlin
тел.: +49 30 47 007 164
факс: +49 30 47 007 131
www.botschaft-kaz.de
Отделение посольства Республики
Казахстан в Бонне
Rathausstrasse 3
53225 Bonn
тел.: +49 228 403 87 0
факс: +49 228 403 87 20
147
Генеральное консульство Республики
Казахстан во Франкфурте-на-Майне
Beethovenstrasse 17
60325 Frankfurt am Main
тел.: +49 69 97 14 67 44
факс: +49 69 97 14 68 18
Почетное консульство Республики
Казахстан в Бремене
Karl-Ferdinand-Braun Strasse 8
28359 Bremen
тел.: +49 421 2020 614, 2020 8
факс: +49 421 2020 613
Почетное консульство Республики
Казахстан в Гамбурге
Rothenbaumchaussee 40
20148 Hamburg
тел.: +49 40 411 72 328
факс: +49 40 411 72 325
Почетное консульство Республики
Казахстан в Ганновере
Landschaftstrasse 4/5
30159 Hannover
тел.: +49 511 301 868 99
факс: +49 511 301 868 95
Почетное консульство Республики
Казахстан в Мюнхене
Hans-Urmiller-Ring 46 A
82515 Wolfratshausen
тел.: +49 8171 911 60 30
Почетное консульство Республики
Казахстан в Дрездене
Loschwitzer Strasse 15
01309 Dresden
тел.: +49 351 3121 560
факс: +49 351 3121 562
Почетное консульство Республики
Казахстан в Штутгарте
Rotenwaldstrasse 100
70197 Stuttgart
тeл.: +49 711 505 30 89 11
факс: +49 711 656 52 88
3. Российская Федерация
Посольство Российской Федерации
Unter den Linden 63-65
10117 Berlin
В. М. Гринин, Чрезвычайный
и полномочный посол Российской
Федерации;
В.М. Сазонов, Советник по вопросам
внутренней политики, культуры
и двусторонних отношений;
148
А. В. Савинский, Советник по вопросам
экономики
тел.: +49 30 229 11 10/29
факс: +49 30 229 93 97
www.russische-botschaft.de
Торгово-экономическое бюро Посольства Российской Федерации
Unter den Linden 55-61
10117 Berlin
Руководитель: А. В. Зверев
тел.: +49 30 234 30 12
факс: +49 30 229 03 90
www.rfhwb.de
Генеральное консульство Российской
Федерации в Бонне
Waldstrasse 42
53177 Bonn
Генеральный консул Е. А. Шмагин
тел.: +49 228 386 79 23
факс: +49 228 31 21 64
www.ruskonsulatbonn.de
Генеральное консульство Российской
Федерации во Франкфурте-на-Майне
Öderweg 16/18
(Post: Eschenheimer Anlage 33-34)
60318 Frankfurt
Генеральный консул Р. Карсанов
тел.: +49 69 596 745 03
тел.: +49 69 596 742 31
факс: +49 69 596 745 05
www.ruskonsulatfrankfurt.de
Генеральное консульство Российской
Федерации в Гамбурге
Am Feenteich 20
22085 Hamburg
тел.: +49 40 229 52 01
тел.: +49 40 229 53 01
факс: +49 40 229 77 27
www.generalkonsulat-rus-hamburg.de
Генеральное консульство Российской
Федерации Лейпциге
Turmgutstrasse 1-3
04155 Leipzig
тел.: +49 341 585 18 76
факс: +49 341 564 95 89
Генеральное консульство Российской
Федерации в Мюнхене
Maria-Theresia-Strasse 17
81675 München
А. Е. Грозов
тел.: +49 89 592 503, 592 528
факс: +49 89 550 38 28
www.ruskonsmchn.mid.ru
149
Почетное консульство Российской
Федерации в Дюссельдорфе
E.ON-Platz 1
40479 Düsseldorf
тел.: +49 211 45 79 54 00
факс: +49 211 45 79 54 01
Почетное консульство Российской
Федерации в Нюрнберге
Am Plärrer 14
30429 Nürnberg
тел.: +49 911 530 77 62
факс: +49 911 530 77 63
www.knauf.de/hk
Почетное консульство Российской
Федерации в Штутгарте
Siemensstrasse 7
70469 Stuttgart
тел.: +49 711 25 74 33 08
факс: +49 711 25 74 80 11
www.honorarkonsulatrussland.de
4. Украина
Посольство Украины в Берлине
Albrechtstrasse 26
10117 Berlin
тел.: +49 30 288 87 214/ 0
тел.: +49 30 288 87 213
факс: +49 30 288 87 219
www.mfa.gov.ua/germany/ger/
Отделение Посольства Украины
в Бонне
Rheinhöhenweg 101
53424 Remagen-Oberwinter
тел.: +49 2228 94 18 60
тел.: +49 2228 94 18 13
факс: +49 2228 94 18 63
Генеральное консульство Украины
в Гамбурге
Mundsburger Damm 1
22087 Hamburg
тeл.: +49 40 229 498 0
факс: +49 40 229 498 13
Генеральное консульство Украины
в Мюнхене
Lessingstrasse 14
80336 München
тел.: +49 89 55 27 370
факс: +49 89 55 27 37-55
II. Дипломатические представительства Германии за рубежом
1. Республика Беларусь
150
Посольство Германии в Минске
(Канцелярия I)
ул. Сахарова 26
220034 Mинск
тел.: +375 17 217 59 00
факс: +375 17 294 85 52
www.minsk.diplo.de
Канцелярия II
(Консульство)
Проспект Газеты Правда 11д
220116 Минск
тел.: +375 17 217 59 50
факс: +375 17 217 59 78
2. Республика Казахстан
Посольство Германии в Астане
ул. Космонавтов 62
Микрорайон Чубары
010000 Астана
тел.: +7 71 72 79 12 00
факс: +7 71 72 79 12 13
www.astana.diplo.de
Генеральное консульство в г. Алматы
ул. Иванилова 2
050059 Алматы
тел.: +7 727 262 83 41 /46 /49
факс: +7 727 271 61 41
3. Российская Федерация
Посольство Германии в Москве
ул. Мосфильмовская 56
119 285 Москва
тел.: +7 495 937 95 00
факс: +7 499 783 08 75
www.moskau.diplo.de
Консульство Германии в Москве
Ленинский проспект 95a
119313 Москва
тел.: +7 495 933 43 11
Генеральное консульство в Екатеринбурге
ул. Куйбышева 44
620026 Екатеринбург
тел.: +7 343 359 63 99
факс: +7 343 359 63 98
www.jekaterinburg.diplo.de
Генеральное консульство в Калининграде
ул. Ленинградская 4
236008 Калининград
тел.: +7 4012 92 02 30
факс: +7 4012 92 02 28
www.kaliningrad.diplo.de
151
Генеральное консульство в Новосибирске
Красный проспект 28
630099 Новосибирск
тел.: +7 383 2310020 /2231411
факс: +7 383 2310056 /2234417
www.nowosibirsk.diplo.de
Генеральное консульство в Санкт-Петербурге
ул. Фурштатская 39
191123 Санкт-Петербург
тел.: +7 812 320 24 00
факс: +7 812 327 31 17
www.sankt-petersburg.diplo.de
Почетный консул в Омске
Ю.Вдовиченко
Почетный консул ФРГ
ул. Военная д. 7, кор. 2
644041 Омск
тел.: +7 381 23 23 833
факс: +7 381 25 44 895
Почетный консул в Саратове
Норберт Пфаннштайн
Почетный консул ФРГ
Проспект Ф.Энгельса 139
413105 Энгельс
Саратовская область
тел.: +7 8453 729617
факс: +7 8453 72990
4. Украина
152
Посольство Германии в Киеве
ул. Богдана Хмельницкого 25
01901 Киев
тел.: +380 44 247 68 00
факс: +380 44 247 68 18
www.kiew.diplo.de
Консульство Германии в Киеве
ул. Златоустовская 37-39
01901 Киев
тел.: +380 44 486 67 94
тел.: +380 44 486 14 77
факс: +49 30 5000 67099
www.kiew.diplo.de
Генеральное консульство в Донецке
Клаус Цилликенс
Проспект Мира 15, оф. 71
83015 Донецк
тел.: +380 62 343 45 47
факс: +380 62 343 45 48
Почетное консульство во Львове
М.Дьякович
Ул.Виннитченко 6
79008 Львов
тел.: +380 322 75 71 02
Почетное консульство в Одессе Александр Кифак
ул. Ланжероновская, 9, офис 17
65026 Одесса
тел.: +38 (048) 777 89 03
III. Поддержка предпринимательской деятельности
Баден-Вюртемберг Интернациональ
Общество международного экономического и научного сотрудничества мбХ
Willi-Bleicher-Str. 19
70174 Stuttgart
тел.: +49 711 22787-0
факс: +49 711 22787-22
www.bw-i.de
Берлин Партнер ГмбХ
Ludwig Erhard Haus
Fasanenstrasse 85
10623 Berlin
тел.: +49 30 39980-0
факс: +49 30 39980-239
www.berlin-partner.de
www.berlin-sciences.com
www.businesslocationcenter.de
Бремер-Ауфбау-Банк ГмбХ
Kontorhaus am Markt
Langenstrasse 2-4
(Eingang Stintbrücke 1)
28195 Bremen
тел.: +49 421 96 00 415
www.bab-bremen.de
Федеральный союз немецкой
промышленности
Breite Strasse 29
10178 Berlin
www.bdi.eu
Федеральный союз оптовой и внешней
торговли
Am Weidendamm 1 A
10117 Berlin
www.bga.de
Немецкий восточный форум (DOM e.V)
Knöbelstrasse 36
80538 München
тел.: +49 89 21 04 37 16
факс: +49 89 21 02 47 12
www.dom-muenchen.de
153
154
Российско-германская внешнеторговая
палата
Первый казачий переулок 7
119017 Москва
тел.: +7 495 234 49 50
факс: +7 495 234 49 54
www.russland.ahk.de
Германо-российский форум
Schillerstr. 59
10627 Berlin
тел.: +49 30 26 39 07 0
факс: +49 30 26 39 07 20
www.deutsch-russisches-forum.de
Германо-украинский форум
Schillerstrasse 59
10627 Berlin
тел.: +49 30 20 91 73 22
факс: +49 30 2091 73 36
Объединение немецких торгово-промышленных палат
Breite Strasse 29
10178 Berlin
www.dihk.de
Немецкое общество международного
сотрудничества (GIZ) ГмбХ
Friedrich-Ebert-Allee 40
53113 Bonn
тел.: +49 228 44 60 0
факс: +49 228 44 60 17 66
www.giz.de
Немецкая внешнеторговая палата
Breite Strasse 29
10178 Berlin
www.ahk.de
Генеральный уполномоченный представитель Торгово-промышленной палаты
Российской Федерации в государствахчленах Европейского союза
Проф. Ю. Н. Жданов
Investbau AG
Brodschrangen 4
20457 Hamburg
тел.: +49 40 360 066 520
факс: +49 40 360 066 521
www.hik-russland.de
Немецкое общество предприятий,
работающих в сфере водоснабжения
(German Water Partnership e.V.)
Reinhardtstrasse 32
10117 Berlin-Mitte
тел.: +49 30 300 199-1220/ -1221
факс: +49 30 300 199-3220
www.germanwaterpartnership.de
Германия: торговля и инвестиции мбХ
(Germany Trade and Invest)
Friedrichstrasse 60
10117 Berlin
тел.: +49 30 200 099 0
Standort Bonn:
Villemombler Str. 76
53123 Bonn
тел.: +49 228 249 93 0
Бюро в Москве:
Дом немецкой экономики
Первый казачий переулок, 7
11907 Москва
тел.: +7 495 234 4956
Бюро в Киеве:
ул.Пушкинская, 34
01004 Киев
тел.: +38 044 234 40 12
www.gtai.de
Гессен Агентур ГмбХ
Abraham-Lincoln-Strasse 38-42
65189 Wiesbaden
тел.: +49 611 95017 80
факс: +49 611 95017 8415
www.hessen-agentur.de
Торгово-промышленная палата Российской Федерации
Leipziger Strasse 63
10117 Berlin
Руководитель представительства:
С. М. Никитин
тел.: +4930 204 42 02
факс: +49 30 204 50 201
www.hik-russland.de
Торгово-промышленная палата Российской Федерации
ул. Ильинка 6
109012 Moskau
Председатель С. Катырин
тел.: +7 495 929 00 09
факс: +7 495 929 03 60
www.tpprf.ru
Торговая палата Гамбурга
Представительство в С.-Петербурге
Волховский переулок 4 A
199004 С.-Петербург
Россия
Почтовый адрес:
PO Box 109 WP 1631
53101 Lappeenranta
Finnland
155
156
Гамбургское общество поддержки предпринимательства (HWF mbH)
Habichtstrasse 41
22305 Hamburg
www.hwf-hamburg.de
Торгово-промышленная палата
Берлина
Fasanenstrasse 85
10623 Berlin
www.berlin.ihk.de
Торгово-промышленная палата Бонн/Рейн-Зиг
Bonner Talweg 17
53113 Bonn
тел.: +49 2 28/22 84-0
факс: +49 2 28/22 84-170
www.ihk-bonn.de
Торгово-промышленная палата Дрездена
Langer Weg 4
01239 Dresden
тел.: +49 351 2802-0
факс: +49 351 2802-280
www.dresden.ihk.de
Торгово-промышленная палата Дюссельдорфа
Ernst-Schneider-Platz 1
40212 Düsseldorf
www.duesseldorf.ihk.de
Торгово-промышленная палата Франкфурта-на-Майне
Börsenplatz 4
60313 Frankfurt am Main
www.frankfurt-am-main.ihk.de
Торгово-промышленная палата Лейпцига
Goerdelerring 5
04109 Leipzig
www.leipzig.ihk.de
Торгово-промышленная палата
Рейн-Некар
L1, 2
68161 Mannheim
тел.: +49 621 17 09-0
факс: +49 621 1709-100
www.rhein-neckar.ihk24.de
Торгово-промышленная палата Штутгарта
Jägerstrasse 30
70174 Stuttgart
тел.: +49 711 2005-313
факс: +49 711 2005-410
ИМГ Инвестиции и маркетинг федеральной земли Саксония-Ангальт Am Alten Theater 6
39104 Magdeburg
www.img-sachsen-anhalt.de
Торгово-промышленная палата
Республики Беларусь
ул. Якуба Колоса 65
220113 Минск
тел.: +37 517 280 04 73
факс: +37 517 288 49 22
www.tppm.by
Представительство в Германии:
Руководитель В. Серенков
Messe-Allee 2, Raum 309a
04356 Leipzig
тел.: +49 341 603-1704
факс: +49 341 603-1705
www.belarus-ihk.de
Торгово-промышленная палата
Республики Казахстан
пер. Аль-Фараби 5/ 1A, оф. 503
050059 Алматы
тел.: +7 727 277-70-05
факс: +7 727 277 70-55, 277 70-50
www.cci.kz
Представительство в Германии:
Waidmannsluster Damm 148
13469 Berlin
тел.: +49 30 75 44 20 51
E-Mail: Vertretung_cci@gmail.com
Торгово-промышленная палата
Украины
ул. Большая Житомирская 33
01601 Киев
тел.: +38 044 272 29 11
факс: +38 044 272 33 53
www.ucci.org.ua
Российский союз промышленников и предпринимателей
Представительство в Германии
Hainstrasse 16/18
04109 Leipzig
тел.: +49 341 980 49 97
факс: +49 341 287 20 9
Информационное агентство по вопросам Центральной и Восточной
Европы
Gustav-Pries-Strasse 36
30966 Hemmingen
тел.: +49 511 41 57 96
факс: +49 511 41 57 74
http://www.imoe.de/
157
Информационный центр немецкой
экономики (DEInternational)
Казчий переулок 5
119017 Москва
тел.: +7 495 234 49 50
факс: +7 495 234 49 51
www.deinternational.ru
E-Mail: info@izdw.ru
Инвестиции в Баварию. Баварское
министерство экономики, инфраструктуры, транспорта и технологий.
Prinzregentenstrasse 28
80538 München
тел.: +49 89 2162-2642
факс: +49 89 2162-2803
www.invest-in-bavaria.de
Инвестиции в Мекленбург-Передняя
Померания
Schlossgartenallee 15
19061 Schwerin
тел.: +49 385 59 2 25-0
www.invest-in-mv.de
Инвестиционный и структурный банк
Рейнланд-Пфальц ГмбХ
Holzhofstrasse 4
55116 Mainz
тел.: +49 6131 6172 0
факс: +49 6131 6172 1299
www.isb.rlp.de
Информационно-экономический центр
Новосибирской области
Bockenheimer Landstrasse 106
60323 Frankfurt/Main
тел.: +49 69 74 22 08 82
факс: +49 69 58 08 41 13
E-Mail: aneverov@aol.com
Нидерзаксен Глобал
Osterstrasse 60
30159 Hannover
тел.: +49 511 89 70 39-0
факс: +49 511 89 70 39-69
www.nglobal.de
Общество развития федеральной земли Тюрингия (LEG)
Mainzerhofstrasse 12
99084 Erfurt
www.leg-thueringen.de
Бюро тюрингской экономики
в России
Площадь Победы 2, корп.2
27170 Москва
158
Центр по вопросам Центральной и
Восточной Европы федеральной земли
Рейнланд-Пфальц
Gebäude 890
55483 Hahn-Flughafen
тел.: +49 6543 509 430
факс: +49 6543 509 440
www.moez-rlp.de
Московская Торгово-промышленная
палата
ул. Академика Пилюгина 22
117393 Москва
С. О. Варданян,
Отдел внешних отношений
тел.: +7 495 132 00 47
факс: +7 495 132 74 19
www.mtpp.org
НРВ Инвест Гмбх Агентство экономи­
ческого развития
Völklinger Strasse 4
40219 Düsseldorf
тел.: +49 211 13 000 0
факс: +49 211 13 000 154
www.nrwinvest.com
Восточный комитет немецкой экономики
Breite Strasse 29
10178 Berlin
тел.: +4930 2028 14 52
факс: +49 30 2028 24 52
www.ostausschuss.de
Восточноевропейский союз
Breite Strasse 29
10178 Berlin
Ferdinandstrasse 36
20095 Hamburg
тел.: +49 40 33 89 45
факс: +49 40 32 35 78
www.o-m-v.org
ОВВЦ Экономический клуб
“Восток-Запад”
Beethovenplatz 2
80336 München
тел.: +49 89 51 41 02 17
факс: +49 89 51 41 02 22
www.owwc.de
ОВДЦ «Центр предоставления услуг
“Восток-Запад”
Haus der HK Kassel
Kurfürstenstrasse 9
34117 Kassel
тел.: +49 561 789 13 51/3
факс: +49 561 789 13 50
159
160
Партнерство по развитию международного бизнеса
Крымский вал 8/2
117049 Москва
тел.: +7 495 230 33 74
факс: +7 495 238 61 47
Представительство немецкой экономики в Республике Беларусь
Проспект газеты Правда 11
220116 Минск
тел.: +37 5172 70 38 93
факс: +37 5172 70 38 93
www.belarus-ahk.de
Представительство агентства иностранных инвестиции Республики
Башкортостан
c/o COMMIT Project Partners GmbH
Kastanienallee 71
10435 Berlin
тел.: +49 30 2061 648 0
факс: +49 30 2061 648 10
www.commit-pp.com
Представительство Калининградской
области в Германии
Nord- und Osteuropäisches
Handelszentrum Bremerhaven
Zimmer 118/119
Am Seedeich 45
27572 Bremerhaven
тел.: +49 471 796 51 65
факс: +49 471 75 21 9
Представительство Краснодарского
края
c/o 2B Europe Kommunikationsservice
GmbH
Leipziger Strasse 62
10117 Berlin
тел.: +49 30 20 64 17 0
факс: +49 30 20 64 17 29
Представительство Нижегородской
области
c/o Wladimir Solowjew
Unter den Linden 55-61
10117 Berlin
тел.: +49 30 234 30 12
факс: +49 30 229 03 90
Представительство Санкт-Петербурга
c/o Dr. Tatjana Maak
Kurfürstendamm 217
10719 Berlin
тел.: +49 30 247 388 25 /23457220
факс: +49 30 247 388 22 /23477222
E-Mail: st.petersburg@immotrans.com
Руссланд Саппорт Центр НРВ
c/o Gesellschaft für Wirtschaftsförderung
Nordrhein-Westfalen mbH
Kavalleriestrasse 8-10
40213 Düsseldorf
тел.: +49 211 130 00 146
факс: +49 211 130 00 179
www.rsc-nrw.de
Санкт-петербургское внешнеэкономическое бюро
Glockengießerwall 26
20095 Hamburg
тел.: +49 40 39 10 61 86
факс: +49 40 39 10 61 96
www.spb-hamburg.de
Саксонско-украинский форум
c/o Avnet ATS
Freiberger Strasse 39
01067 Dresden
СХС Штруктурхолдинг Саар
(поддержка предпринимательской
деятельности)
ATRIUM
Haus der Wirtschaftsförderung
Franz-Josef-Röder Strasse 17
66119 Saarbrücken
тел.: +49 681 9965 480
факс: +49 681 9965 206
www.strukturholding.de
Сибирское экономическое консультирование
c/o Viktor Kibke
Liebermannstrasse 30g
13088 Berlin
тел.: +49 30 214 656 16
факс: +49 30 924 076 65
www.tomsk.gov.ru
www.sfo.nsk.ru
Тюменское представительство
в Нижней Саксонии
Welfenallee 32
29225 Celle
тел.: +49 5141 40 340
факс: +49 5141 40 342
Представительство Торгово-промы­
шленной палаты Украины в Германии
(Бавария)
St. Cayetan 13
81669 München
161
162
Представительство Торгово-промы­
шленной палаты Украины в Германии
(Лейпциг)
Goerdelerring 5
04109 Leipzig
тел.: +49 341 126 74 70
факс: +49 341 126 74 72
Представительство Торгово-промы­
шленной палаты Ростова и Новочеркасска
c/o Елена Матекина
Ost-West-Haus der Wirtschaft und Industrie
Werdenerstrasse 4
40227 Düsseldorf
тел.: +49 211 977 80 920
факс: +49 211 977 80 921
Представительство Алтайского края в Германии
c/o Олег Кислов
Unter den Linden 55-61
10117 Berlin
тел.: +49 30 857 28 539
факс: +49 30 787 16 499
E-Mail: altkraj@aol.com
Поддержка предпринимательства в Саксонии ГмбХ (WFS)
Bertolt-Brecht-Allee 22
01309 Dresden
тел.: +49 351 2138-0
факс: +49 351 2138-399
http://www.wfs.sachsen.de/
ВИСТА-менеджмент ГмбХ
International Office
Herr Helge Neumann
Rudower Chaussee 17
12489 Berlin
тел.: +49 30 63 92 22 30
факс: +49 30 63 92 22 04
http://www.adlershof.de/wista/
Общество поддержки предпринимательства и обмена технологиями федеральной земли Шлезвиг-Гольштейн
Lorentzendamm 24
24103 Kiel
тел.: +49 432 66 66 6 0
факс: +49 432 66 66 67 67
www.wtsh.de
Центр российско-немецкого экономического сотрудничества
Старая площадь. 10/4
103070 Москва
тел.: +7 495 206 21 84
ЦукунфтсАгентур Бранденбург ГмбХ
Steinstrasse 104 -106
14480 Potsdam
тел.: +49 331 660- 38 33
факс: +49 331 660- 38 40
www.zab-brandenburg.de
IV. Другие контакты
Федеральная налоговая служба Германии
An der Küppe 1
53225 Bonn
тел.: +49 228 406 0
факс: +49 228 406 2661
www.bzst.bund.de
”Немецко-российский курьер”
Gieselherplatz 67
67069 Ludwigshafen
тел.: +49 621 66 82 13
факс: +49 621 66 82 13
Ottostrasse 10
67657 Kaiserslautern
Leiter: Reinhold Schütt
Торговый реестр
www.handelsregister.de
“Журнал «Консультант”
KLK Service
Postfach 021062
10122 Berlin
тел.: +49 30 226 71 61
факс: +49 30 226 71 60
Издательство МК ГмбХ (Московский
комсомолец)
Wilhelm-Leuschner Strasse 41
60329 Frankfurt am Main
тел.: +49 69 2992 216
факс: +49 69 2992 216 75
www.mk-germany.de
Издательство ОВЦ
(журнал “GermanyContact Russland”)
Regenskamp 18
48157 Münster
тел.: +49 251 92 43 09 0
факс: +49 251 92 43 09 99
www.owc.de
Издательство “Партнер”
“Партнер-Норд”
(Partner MedienHaus GmbH & Co. KG)
Märkische Strasse 115,
44145 Dortmund
тел.: +49 231 952 973 0
E-Mail: partner@light-europe.eu
www.partner-inform.de
Общество “Петербургский диалог”
Schillerstrasse 59
10627 Berlin
тел.: +49 30 263 907 15
факс: +49 30 263907 20
www.petersburger-dialog.de
163
164
ReLine GmbH (журналы “Русская Германия” и “Русский Берлин”)
Märkische Strasse 115,
44145 Dortmund
тел.: +49 231 952 973 0
E-Mail: partner@light-europe.eu
www.partner-inform.de
Торговый реестр Таможня
РиЛайн ГмбХ (журнал ”Русская Германия“ и „Русский Берлин“)
Axel-Springer Haus
Kochstrasse 54
10969 Berlin
тел.: +49 30 263 933 10
факс: +49 30 263 933 11
www.rg-rb.de
Издательство Реншлер ГмбХ и Ко КГ
(Журнал “Диалог”)
Ziegelstrasse 71-75
33609 Bielefeld
тел.: +49 521 399 449 20
факс: +49 521 399 449 90
Издательство Тертерьян,
Газеты “Германия Плюс”, “Берлин Плюс”,
“Нюрнберг Плюс”, “Мюнхен Плюс”, “Аугсбург Плюс”
Postfach 500608
80976 München
тел.: +49 89 500 94 813
факс: +49 89 420 95 22 779
zeitung@germaniaplus.de
www.germaniaplus.de/
Вернер Медиа ГмбХ (газеты и журналы
“Европа Экспресс”, “Берлинская газета”,
“Еврейская газета”, “Вся Европа”).
Großbeerenstrasse 186-192
12277 Berlin
тел.: +49 30 2 69 47 400
факс: +49 30 2 69 47 300
www.wernermedia.de
Таможенное ведомство Friedrichsring 35
63069 Offenbach
www.zoll.de
Редакторы
д-р Кристиан фон Вистингхаузен
Партнер, адвокат
BEITEN BURKHARDT
Rechtsanwaltsgesellschaft mbH
Kurfürstenstrasse 72-74
10787 Berlin
тел.: +49 30 26471-351
факс: +49 30 16471-389
E-Mail: Christian.Wistinghausen@bblaw.com
д-р Томас Фишер
Адвокат
BEITEN BURKHARDT
Rechtsanwaltsgesellschaft mbH
Kurfürstenstrasse 72-74
10787 Berlin
тел.: +49 30 26471-351
факс: +49 30 16471-389
E-Mail: Thomas.Fischer@bblaw.com
165
Контакты
BEITEN BURKHARDT Берлин
Kurfürstenstrasse 72-74
10787 Berlin
тел.: +49 30 26471-351
факс: +49 30 26471-389
BEITEN BURKHARDT Санкт-Петербург
ул. Марата 47-49, лит. A, офис 402
191002 Санкт-Петербург
тел.: +7 812 4496000
факс: +7 812 4496001
д-р Кристиан фон Вистингхаузен
Партнер, адвокат
Christian.Wistinghausen@bblaw.com
Наталья Вильке
Руководитель офиса
Natalia.Wilke@bblaw.com
BEITEN BURKHARDT Москва
Турчанинов пер. 6/2
119034 Москва
тел.: +7 495 2329635
факс: +7 495 2329633
BEITEN BURKHARDT Киев
ул. Тургеневская 38
01054 Киев
тел.: +380 44 4940400
факс: +380 44 4940401
д-р Юлиан Рис
Фальк Тишендорф
Руководитель офиса
Руководитель офиса
Falk.Tischendorf@bblaw.comJulian.Ries@bblaw.com
www.beitenburkhardt.com
166