Налог с доходов иностранных пайщиков от

Налог с доходов иностранных пайщиков
от инвестиций в российские ПИФы
Иностранные организации имеют возможность инвестировать в различные активы на
территории России, в том числе, через российские закрытые паевые инвестиционные
фонды (далее – ЗПИФы). Эти инвестиции могут осуществляться в ходе создания ЗПИФов
или покупки паев таких фондов у российских или иностранных пайщиков.
Напомним, что в соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 29.11.2001
N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее - Закон) инвестиционный пай
• является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве
собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право
требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления
паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при
прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом
со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда;
• не является эмиссионной ценной бумагой;
• не имеет номинальной стоимости и свободно обращается по окончании
формирования ЗПИФа.
• Инвестор может продать инвестиционный пай или заложить третьим лицам.
Продажу инвестиционных паев фонда осуществляет управляющая компания. Если фонд
только образуется, продажа паев ведется на этапе его образования. Купить
инвестиционные паи уже «готовых» ЗПИФ иностранный инвестор может при условии, что
погашенные паи выставлены на продажу, или проводится дополнительная эмиссия паев,
а также на рынке вторичного обращения паев у владельца.
Принципиальным для любого инвестора является вопрос налогообложения доходов от
инвестиций. Такими доходами могут быть:
• периодические выплаты пайщикам фонда,
• доходы при продаже паев фонда,
• доходы при погашении паев фонда.
Любой из перечисленных видов доходов, получаемый российским пайщиком, подлежит
налогообложению. А вот иностранные организации признаются налогоплательщиками
налога на прибыль организаций только в двух случаях:
1. Если они осуществляют деятельность в России через постоянное представительство,
2. Если они получают доходы от источников в Российской Федерации – ст. 246 НК РФ.
Причем, если иностранная организация является налоговым резидентом государства, с
которым у Российской Федерации есть действующее соглашение об избежании двойного
налогообложения, таким соглашением может быть предусмотрен иной режим
налогообложения перечисленных выше доходов от владения и распоряжения паями
фондов, чем установлен Налоговым кодексом России.
Рассмотрим подробнее правила налогообложения доходов иностранных организаций от
владения паями ЗПИФов, от их продажи и погашения.
Налогообложение доходов при получении периодических выплат по паям фонда
Владение иностранной компанией ценными бумагами при отсутствии иной деятельности
на территории России не приводит к образованию постоянного представительства (пункт
5 статьи 306 НК РФ).
1 Поэтому при получении периодических выплат по паям ЗПИФа иностранная организация
– держатель паев не является самостоятельным плательщиком российских налогов. Если
же объект налогообложения возникает, то обязанным исчислить налог, удержать его при
каждой выплате дохода в пользу иностранной организации и уплатить в бюджет России
является источник выплаты – российская управляющая компания, исполняющая таким
образом функции российского налогового агента.
Управляющая компания может получать для фонда различные виды доходов:
• дивиденды по акциям и долям, являющимся имуществом фонда,
• процентный доход по вкладам,
• сдавать в аренду имущество фонда и получать доход в виде арендных платежей,
• продавать имущество и получать доход от его продажи,
• получать иные доходы.
Эти суммы будут увеличивать активы фонда и, соответственно, стоимость паев.
Такой прирост стоимости можно периодически распределять среди пайщиков. Нормами
статьи 14 Закона, установлено, что правилами доверительного управления закрытым
паевым инвестиционным фондом может быть предусмотрена выплата дохода от
доверительного управления имуществом, составляющим этот паевой инвестиционный
фонд. Решение о выплате промежуточного дохода принимает управляющая компания в
порядке, установленном в Правилах фонда (дата и форма выплаты).
Прежде, чем мы подробнее рассмотрим правила налогообложения периодических
доходов иностранных пайщиков, обратим внимание, на то, как эти доходы
квалифицируются у российских пайщиков фондов.
Как поясняется в письме Минфина от 8 июня 2010 г. № 03-03-06/2/114:
«…в случае промежуточной выплаты организациям - владельцам инвестиционных
паев дохода от доверительного управления имуществом закрытого инвестиционного
фонда, указанный доход признается для целей налогообложения прибыли
внереализационным доходом, который подлежит включению в налоговую базу при
исчислении налога на прибыль».
Отметим, что налогоплательщик, задавая вопрос, на который дается ответ в этом
письме, особо указывает, что им «переданы в ЗПИФ денежные требования по
обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров, включая права
залогодержателя по договорам об ипотеке». То есть подразумевается, что ЗПИФ может
получать разные виды доходов (законом предусматривается возможность получения
фондом процентов, дивидендов, доходов от отчуждения различного имущества,
арендных и иных доходов). Но российскому пайщику эта разница уже не видна, доходы от
фонда,
которые
ему
выплачиваются,
имеют
только
одну
квалификацию:
«внереализационные доходы».
Такие же подходы озвучены в письме ФНС России от 5 октября 2011 г. № ЕД-4-3/16389
«О применении отдельных норм НК РФ». В этом письме делается однозначный вывод:
рассматриваемые доходы не признаются ни дивидендами, ни процентами.
Следуя этой же логике, промежуточные доходы пайщика - иностранной компании
логично квалифицировать как доходы, полученные от распределения в пользу
иностранной организации прибыли и имущества организаций и иных лиц (подп. 2 п. 1 ст.
309 НК РФ). В силу пункта 1 статьи 310 НК РФ ставка налога по таким доходам
составляет 20 процентов. Налог должна удержать и уплатить в российский бюджет
управляющая компания, которая выплачивает такой доход.
Вместе с тем, Минфин России в своих последних разъяснениях считает, что единую
сумму дохода, выплачиваемую иностранному пайщику, для целей определения
2 справедливого
налогообложения
необходимо
предварительно
раздробить
на
составляющие, соответствующие тем, что получены от различных активов фонда, и
соответствующие разным видам доходов фонда.
Так, в письме Минфина РФ от 14 марта 2013 г. № 03-08-05/7850 разъясняет, что
периодическая выплата дохода в пользу владельца инвестиционного пая от
доверительного
управления
имуществом,
составляющим
закрытый
паевой
инвестиционный фонд, фактически может складываться из следующих составных частей:
• дохода в виде процентов;
• дохода в виде дивидендов;
• дохода от отчуждения недвижимого имущества;
• дохода от сдачи недвижимого имущества в аренду и (или) субаренду и др.
Таким образом, по мнению Минфина РФ, если периодический доход получает
иностранная компания, налогообложение которой регулируется в обычном порядке, то
эти доходы квалифицируются в зависимости от того, что явилось источником этих
доходов для самого ЗПИФа. Например, если он получал дивиденды, проценты, роялти,
доходы от продажи недвижимости, арендные доходы, то необходимо понять, какова
процентная доля каждого их таких доходов в 100% от общей суммы доходов иностранной
компании. А затем российский налоговый агент должен будет удержать налог на доходы
иностранной компании с каждой такой доли по тем ставкам, какие определены
российским Налоговым Кодексом. Например, с дивидендов удерживается 15 процентов, с
процентов и роялти – 20 процентов, с иных доходов – 20 процентов.
Продемонстрируем это в таблице.
Таблица 1
Иностранные*пайщики*
Дивиденды*
Процентный*
доход*
Арендный*
доход*
ЗПИФ*
Доход*от*
продажи*
имущества*
Иные*
доходы*
3 Дивиденды*
15%*
Процентный*
доход*
20%*
Арендный*
доход*
20%*
Доход*от*
продажи*
имущества*
20%*
Иные*
доходы*
20%*
Непонятно одно: какой нормой Налогового кодекса руководствуются финансисты в своих
рассуждениях и выводах? И есть ли такая норма? А если ее нет, то позвольте спросить:
почему Минфин взял на себя право произвольно менять закон?
Далее в указанном письме идет речь о применении Соглашения об избежании двойного
налогообложения России с Великим Герцогством Люксембург. Минфин указывает, что
налогообложение дохода от доверительного управления имуществом, составляющим
ЗПИФ, осуществляется отдельно по каждому из видов дохода, его составляющего, с
учетом норм соответствующих статей Соглашения об избежании двойного
налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении
налогов на доходы и имущество от 28.06.1993 (с учетом изменений, внесенных
дополнительным Протоколом от 21.11.2011), и налогообложение дохода от
доверительного управления имуществом, составляющим ЗПИФ, будет производиться в
соответствии с пунктом 5, дополняющим статью 6 «Доход от недвижимого имущества».
Таким образом, доходы, получаемые лицом с постоянным местопребыванием в
Люксембурге от паев фондов, созданных в России в первую очередь для инвестиций в
недвижимое имущество, находящееся в этом другом Государстве, после вступления в
силу дополнительного Протокола могут облагаться налогами в России, как если бы
доход был получен непосредственно от недвижимого имущества.
А что говорит Минфин о тех случаях, когда промежуточный доход получают резиденты
других государств, имеющих налоговые соглашения с Россией?
Подобный же подход, как и в случае с люксембургским пайщиком, применяется при
получении доходов резидентом Республики Кипр (письма Департамента налоговой и
таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 июня 2011 г. № 03-08-05 и от 28
января 2011 г. № 03-08-05):
«…в соответствии со статьей III Протокола статья 6 «Доходы от недвижимого
имущества» Соглашения дополнена новым пунктом 5, согласно которому положения
пунктов 1 и 3 статьи 6 Соглашения также распространяются на доходы, полученные
через посредство трастов недвижимости, паевых фондов недвижимости или
аналогичных коллективных форм инвестирования, созданных, в первую очередь, для
инвестиций в недвижимое имущество.
Таким образом, …доходы пайщика - резидента Республики Кипр, полученные в
виде промежуточной выплаты по паям паевого инвестиционного фонда недвижимости,
а также при погашении таких паев, будут облагаться налогом на территории
Российской Федерации как доходы от недвижимого имущества.»
Такое же мнение высказывается в письме Минфина от 11 октября 2013 г. № 03-0805/42566
«Согласно положениям п. 5 ст. 6 «Доходы от недвижимого имущества» РоссийскоКипрского соглашения об избежании двойного налогообложения от 05.12.1998,
измененного Протоколом от 07.10.2010, к доходам от недвижимого имущества
относятся также доходы, полученные через посредство трастов недвижимости, паевых
фондов недвижимости или аналогичных коллективных форм инвестирования,
созданных в первую очередь для инвестиций в недвижимое имущество.»
А вот если такой доход получает резидент Королевства Дании (см. Письмо Департамента
налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 15 мая 2013 г. № 03-0805/16954), то условия налогового соглашения между двумя странами не
предусматривают режима налогообложения для доходов от фондов недвижимости,
отличного от режима, установленного для фондов акций или смешанных инвестиций.
Ведь его тест еще не подвергся изменениям вследствие дополнительного протокола, как
это случилось в отношениях с Кипром и Люксембургом.
4 Как считает Минфин (неизвестно, правда, на каких основаниях), налогообложение дохода
резидента Дании осуществляется отдельно по каждому из видов дохода, его
составляющего, но с учетом норм соответствующих статей Конвенции об избежании
двойного налогообложения
Ничего не говорится об инвестиционных фондах и фондах недвижимости, в частности, в
Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством
Латвийской Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении
уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал (Москва, 20
декабря 2010 года). Значит, если строго следовать духу и букве Закона, периодические
доходы латвийских пайщиков не будут подлежать налогообложению в России.
А в российско-швейцарском Соглашении есть упоминание доходов от ЗПИФов, а именно,
в статье 10 «Дивиденды», чья редакция изменилась благодаря дополнительному
Протоколу от 24 сентября 2011 года:
«4. Термин «дивиденды» при использовании в настоящей статье означает… также
любые выплаты по паям паевых фондов недвижимости, а также паевых
инвестиционных фондов, получающих за счет акций более 50 процентов своего
дохода.»
Но если же следовать нормам Конвенции, то надо учесть, что в ее тексте отсутствует
методика разделения дохода на составляющие. Значит можно сделать вывод, что любые
доходы от ЗПИФа квалифицируются как «другие доходы» и поэтому не подлежат
налогообложению в России.
Другими словами, если российский паевой фонд является ЗПИФом недвижимости или
фондом акций, то выплаты по нему квалифицируются для целей применения Соглашения
как дивиденды, и к ним применяется пониженная ставка, установленная Соглашением.
Но она применяется не автоматически, а только тогда, когда швейцарская компания
соответствует критериям, установленным статьей 10 Соглашения, а именно:
«…взимаемый налог не должен превышать:
a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем
дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо
принадлежит по меньшей мере 20 процентов капитала компании, выплачивающей
дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает двести тысяч
(200 000) швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент
начисления дивидендов;
b) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.»
Если же ЗПИФ не является ЗПИФом недвижимости и, одновременно, нельзя сказать,
что «за счет акций» получено более 50% дохода, то необходимо обратиться к пункту 4
Дополнительного Протокола к налоговому Соглашению от 24.09.2011:
«b) согласовано, что платежи по паям паевых инвестиционных фондов, доход
которых менее, чем на 50 процентов состоит из дохода от акций, считаются
процентами.»
Статьей 11 «Проценты» установлено:
«1. Проценты, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые
резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению
только в этом другом Государстве, если этот резидент является лицом, обладающим
фактическим правом на проценты.»
То есть, если доход от фонда смешанных инвестиций квалифицируется как проценты, он
не будет подлежать налогообложению в России
5 Таблица 2
ПРИМЕНЕНИЕ)СОГЛАШЕНИЙ)ОБ)ИЗБЕЖАНИИ)ДВОЙНОГО)НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ)
Пайщики'–'резиденты'
Люксембурга''Кипра''''''Швейцарии'''Дании'
'
Доход'от'
Доходы'от'
Дивиденды'
фондов'
фондов' '
Проценты'
Арендный'
доход'
Доход'от'
продажи'
имущества'
Иные'
доходы'
ЗПИФ'
недвижимости'
Дивиденды'
недвижиE
мости'E'как'
доходы'от'
недвижимого'
имущества'
Процентный'
доход'
недвижиE
мости'или'
фондов'
акций'E'
ДИВИДЕНДЫ)
Другие'
доходы'
Арендный'
доход'
Выплаты'по'
паям'иных'
фондов'E'
ДИВИДЕНДЫ)
Доход'от'
продажи'
имущества'
Доход'от'
фондов'
смешанных'
инвестиций'E'
ПРОЦЕНТЫ)
Иные'
доходы'
Налицо тенденция: законодатель через изменение правил, определенный ранее
заключенными
международными
соглашениями
об
избежании
двойного
налогообложения, пытается обложить доходы иностранных пайщиков инвестиционных
фондов российским налогом. Постоянно ссылаясь на некий мировой опыт, в каждое
новое соглашение он вносит «оригинальные» поправки, что ставит инвесторов из разных
стран в разные налоговые условия.
Если же налоговым Соглашением пока не предусмотрены какие-то правила
налогообложения доходов пайщиков, компетентный орган, коим является Минфин
России, своими письмами пытается до нести до налогоплательщиков и налоговых
органов некое мнение, которое, вместе с тем, не зиждется на положениях НК РФ в
действующей редакции.
Налогообложение доходов при продаже паев
Доходы российских пайщиков инвестфондов от продажи паев однозначно подлежат
налогообложению в России. А что устанавливает Закон в отношении налогообложения
подобных доходов иностранных владельцев паев?
Прежде всего надо понять, квалифицируется ли доход иностранной компании от продажи
инвестиционного пая фонда как доход от источников в России, подлежащий обложению
налогом, удерживаемым у источника выплаты? Для поиска ответа обратимся к перечню
видов доходов, установленному в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
Подпунктами 5 и 6 пункта 1 статьи 309 НК РФ установлено, что доходы от реализации
акций (долей) российских организаций, более 50 процентов которых состоит из
6 недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также доходы от
реализации недвижимого имущества, подлежат налогообложению на территории России.
Однако, инвестиционный пай не относится к акциям или долям российских организаций,
так как фонд не является юридическим лицом. Следовательно, если владельцем
инвестиционного пая будет иностранная компания, то ее доход от продажи пая считается
доходом от продажи имущества, который в соответствии с пунктом 2 статьи 309 НК РФ не
облагается налогом на доходы иностранных юридических лиц. С этой позицией были
изначально согласны налоговые органы (письмо управления МНС по г. Москве от
12.04.04 № 23-1-10/4-1314):
«Учитывая, что инвестиционный пай является ценной бумагой, доход по которой
формируется в вышеназванном порядке, при его продаже иностранной организацией владельцем пая третьему лицу у этой иностранной организации возникает доход от
продажи имущества. В случае если такой доход не связан с деятельностью
иностранной организации через постоянное представительство в Российской
Федерации, такой доход не подлежит обложению налогом у источника выплаты дохода
в соответствии с п.2 ст.309 Налогового кодекса РФ.
При этом, в случае если более 50 процентов активов паевого инвестиционного фонда
составляет недвижимое имущество, доходы от продажи инвестиционного пая такого
фонда нельзя рассматривать как доходы от продажи имущества, указанного в пп.5 п.1
ст.309 НК РФ, так как паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом и,
следовательно, не может рассматриваться в качестве организации в смысле данного
подпункта.»
В случае, если владельцем пая фонда является иностранная компания – резидент
государства, с которым действует Соглашение об избежании двойного налогообложения,
необходимо учитывать режим, установленный этим Соглашением.
Вот, например, что разъясняется в уже упомянутом выше Письме Минфина от 11 октября
2013 г. № 03-08-05/42566:
«Налогообложение доходов от отчуждения паев инвестиционного фонда
осуществляется в соответствии с положениями ст. 13 Соглашения.»
Статьей 13 «Доходы от отчуждения имущества» указанного российско-кипрского
налогового Соглашения установлено следующее:
«1. Доходы, получаемые резидентом одного Договаривающегося Государства от
отчуждения недвижимого имущества, определенного в статье 6 и находящегося в
другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в таком другом
Государстве.»
О каком недвижимом имуществе говорится в статье 6 Соглашения? Цитируем:
«2. Термин «недвижимое имущество» имеет то значение, которое он имеет по
законодательству Договаривающегося Государства, в котором находится
рассматриваемое имущество. Морские, воздушные суда и дорожный транспорт не
рассматриваются в качестве недвижимого имущества.»
Не требует отдельных доказательств факт, что по законодательству России паи ЗПИФов
(в том числе и ЗПИФов недвижимости) не квалифицируются российским
законодательством в качестве недвижимого имущества.
На этом определение термина заканчивается. Как видим, в пункте 2 ничего не говорится
о паях ЗПИФов недвижимости. О них сказано ниже, в пункте 5, где речь идет о
налогообложении доходов от недвижимости:
«5. Положения пунктов 1 и 3 также распространяются на доходы, полученные через
посредство трастов недвижимости, паевых фондов недвижимости или аналогичных
коллективных форм инвестирования, созданных в первую очередь для инвестиций в
недвижимое имущество.»
7 Но в пункте 5 нет ни слова о пункте 2. Это означает, что разработчики положений
Соглашения не ставили цели приравнять паи фондов недвижимости к самой
недвижимости. И установить налогообложение от продажи паев таким же, как и от
продажи недвижимости, что вполне логично.
Для примера и подтверждения правоты такой логики вспомним, что доходы, получаемые
через посредство владения акциями/долями предприятий, являются дивидендами и
подлежат налогообложению совсем не так, как доходы, получаемые от продажи
собственно акций/долей.
Далее, в статье 13 Соглашения установлено следующее:
«4. Доходы резидента Договаривающегося Государства от отчуждения акций и
аналогичных прав, более 50% стоимости которых представлено недвижимым
имуществом, расположенным в другом Договаривающемся Государстве, могут
облагаться налогом в этом другом Государстве.» (дополнительно Протоколом к
Соглашению предусмотрено, что эта норма начнет применятся с 1 января
календарного года по истечении 4 лет с даты вступления Протокола в силу, то есть с 1
января 2017 года). «Акции и аналогичные права» - это, например, акции ЗАО и доли в ООО.
Акции предприятий и паи инвестиционных фондов предоставляют их владельцам разные
права. И нет сомнений, что если бы разработчики поправок к российско-кипрскому
налоговому Соглашению захотели бы специально упомянуть в статье 13 фонды
недвижимости, они обязательно бы сделали это, как они не забыли о них в иных статьях.
А они завершили статью 13 следующей формулировкой:
«7. Доходы от отчуждения любого имущества, иного чем то, о котором говорится в
пунктах 1, 2, 3 и 4, подлежат налогообложению только в Договаривающемся
Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.»
8 Таблица 3
ПРИМЕНЕНИЕ'РОССИЙСКО,КИПРСКОГО'НАЛОГОВОГО'СОГЛАШЕНИЯ''
к'доходам'от'отчуждения'паев'фондов'
Статья&13&Соглашения&
ДОХОДЫ&ОТ&ОТЧУЖДЕНИЯ&
ИМУЩЕСТВА&
1.&Доходы&от&отчуждения&недвижимого&
имущества,&находящегося&в&РФ,&
ОПРЕДЕЛЕННОГО*В*СТАТЬЕ*6."
Могут&облагаться&
налогом&в&РФ&
Не&облагаются&&
налогом&в&РФ&
4.&Доходы&…от&отчуждения&акций&и&аналогичн.&прав,&более&50%&
стоимости&которых&представлено&недвижимым&имуществом...&&
7.&Доходы&от&отчуждения&имущества,&иного&чем&то,&о&котором&
говорится&в&п.п.&1,&2,&3&и&4,&подлежат&налогообложению&только&в&
Государстве,&резидентом&которого&является&продавец.&&
Статья&6:&Термин&«недвижимое&имущество»&
ОПРЕДЕЛЯЕТСЯ*ПО*ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ*
ГОСУДАРСТВА,&в&котором&находится&имущество.&&
ИСКЛЮЧЕНИЕ:&Морские,&воздушные&суда&и&
дорожный&транспорт&не&рассматриваются&в&
качестве&недвижимого&имущества.&&
П.&1&ст.&14&закона&
РФ&от&29.11.2001&
N&156cФЗ&«Об&
инвестиционных&
фондах»:&
Инвестиционный&
пай&является&
именной&ценной&
бумагой…&&
К сожалению, из ответов Минфина России зачастую непонятно, что хотел сказать
чиновник. И отсюда нарушение логики рассуждений и ошибочные выводы.
В качестве такого примера можно привести письмо Минфина от 4 апреля 2013 г. № 03-0805/11011. В нем рассматривается ситуация, когда российский банк приобретает паи
российского ЗПИФа недвижимости у кипрской компании. Вот что говорится в письме:
«Доходы же от отчуждения любого имущества, иного, чем то, о котором говорится в
п. п. 1, 2 и 3 ст. 13 Соглашения, в соответствии с п. 4 ст. 13 Соглашения подлежат
налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого
является лицо, отчуждающее имущество».
То есть, доходы кипрской компании от продажи паев ЗПИФа недвижимости не
подлежат налогообложению в России. Если бы было иначе, в ответе Минфина не
было бы необходимости в этом суждении.
Вместе с тем, 29 октября 2013 г. увидело свет письмо Минфина России № 03-0805/46038. В нем делается неожиданный вывод о том, что при налогообложении доходов
кипрского пайщика от продажи паев российского фонда недвижимости :
«…следует учитывать положения п. 1 ст. 13 Соглашения, согласно которому
доходы, получаемые резидентом одного договаривающегося государства от
отчуждения недвижимого имущества, определенного в ст. 6 Соглашения и
находящегося в другом договаривающемся государстве, могут облагаться налогом в
таком другом государстве.»
Но, как мы увидели выше, в тексте российско-кипрского налогового соглашения не
установлено, что паи фонда недвижимости являются недвижимым имуществом.
9 Может быть, в налоговых соглашениях России с другими странами установлена
обязанность платить российский налог с прибыли от продажи паев? В новой редакции
Соглашения с Люксембургом есть лишь упоминание о случае, когда осуществляется
продажа акций, более 50 процентов стоимости которых прямо или косвенно
представлено недвижимым имуществом (п.4 статьи 13). Ничего не упоминается об
инвестфондах и в статье 13 «Прирост стоимости капитала» новой редакции российскошвейцарского Соглашения.
Таким образом, можно сделать вывод: доходы иностранных пайщиков от продажи
паев не должны подлежать налогообложению в России.
Дополнительным аргументом в пользу позиции автора статьи может являться и то, что
соглашениями об избежании двойного налогообложения всегда предусматривается
режим, более льготный, чем установлен национальными налоговыми законами для
резидентов иных стран, не пользующихся привилегиями двусторонних соглашений.
Соответственно, российско-кипрским Соглашением не может быть предусмотрена
возможность налогообложения дохода пайщиков фондов недвижимости – кипрских
резидентов, если это не предусмотрено по умолчанию для остальных иностранных
организаций в подобных условиях.
Мало того, принцип недискриминации установлен специальной одноименной статьей 24
Соглашения:
«1. Национальные лица одного Договаривающегося Государства не должны
подлежать в другом Договаривающемся Государстве любому налогообложению или
любому связанному с ним требованию, иному или более обременительному, чем
налогообложение и связанные с ним требования, которым подвергаются или могут
подвергаться при аналогичных обстоятельствах национальные лица этого другого
Государства. Настоящее положение, независимо от положений статьи 1, также
применяется к лицам, которые не являются резидентами одного или обоих
Договаривающихся Государств.»
Налогообложение доходов при погашении паев
Доходы российских пайщиков инвестиционных фондов от погашения паев подлежат
налогообложению в России.
Позиция налоговых органов России по вопросу налогообложения доходов иностранных
пайщиков от погашения паев впервые была высказана в письме управления МНС по г.
Москве от 12.04.04 № 23-1-10/4-1314:
«Необходимо учитывать, что погашение инвестиционного пая управляющей
компанией не тождественно его продаже.
При погашении инвестиционного пая происходит распределение имущества (денег)
паевого инвестиционного фонда, поэтому получаемые иностранной организацией при
погашении инвестиционного пая доходы следует квалифицировать как доходы,
полученные в результате распределения в пользу иностранной организации прибыли
или имущества организаций либо иных лиц (пп.2 п.1 ст.309 НК РФ) и облагаемые в
Российской Федерации на основании п.1 ст.310 НК РФ по ставке 20 процентов.
В том случае, если иностранная организация является резидентом государства, с
которым у Российской Федерации имеется действующее соглашение об избежании
двойного налогообложения, доходы, полученные от погашения инвестиционного пая,
облагаются с учетом такого соглашения.»
Таким образом, при промежуточных выплатах происходит распределение прибыли, а при
погашении пая - распределение имущества фонда. От этих выводов и зависит
квалификация вида получаемого иностранной организацией дохода для целей
налогообложения.
10 Значит, в последнем случае, при погашении паев, необходимо обращаться к сути статьи
«Другие доходы», если она есть в налоговом соглашении. Обычно она сводится к
следующему:
«Виды доходов резидента Договаривающегося Государства, независимо от источника
их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего
Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве.»
Это соответствует принципам модельной Конвенции ОЭСР, следование которой
декларируется российским Минфином.
Налоговое законодательство России, в котором устанавливаются особенности
налогообложения доходов, получаемых при погашении паев ЗПИФов, с тех пор не
изменилось. Но, изучая письма Минфина последних двух лет мы можем наблюдать
существенную эволюцию позиции финансистов, что может привести к избыточному
налогообложению, не предусмотренному действующим законодательством. Это нельзя
было учесть заранее, при принятии решения об инвестициях в ЗПИФ недвижимости.
Теперь доходы от погашения паев финансовым министерством рассматриваются уже не
как полученные в результате распределения в пользу иностранной организации прибыли
или имущества организаций либо иных лиц (пп.2 п.1 ст.309 НК РФ), а как доходы от
отчуждения недвижимого имущества и/или от сдачи недвижимого имущества в аренду и
(или) субаренду и др. (подпункты 6 и 7 пункта 1 статьи 309).
Это следует, например, из письма от 1 февраля 2013 г. № 03-08-05/2196, где Минфин
сначала приравнивает доходы от погашения паев ЗПИФа недвижимости к доходам от
продажи или аренды недвижимости, а потом, в письме идет разговор о паях уже как о
ценных бумагах.
Таким образом, Минфин России в последнее время склонен игнорировать тот факт, что
при погашении инвестиционного пая происходит распределение имущества (денег)
паевого инвестиционного фонда (см. письмо управления МНС по г. Москве от 12.04.04 №
23-1-10/4-1314), а не продажа имущества, либо получение арендных доходов.
В случае, когда идет речь о доходах в результате распределения в пользу иностранной
организации прибыли или имущества организаций либо иных лиц (пп.2 п.1 ст.309 НК РФ),
налогообложению подлежит вся сумма дохода. А если доходы квалифицируются как
полученные от отчуждения недвижимого имущества и/или от сдачи недвижимого
имущества в аренду и (или) субаренду и др. (подпункты 6 и 7 пункта 1 статьи 309), то в
соответствии с пунктом 4 статьи 309 при определении налоговой базы по доходам,
указанным в подпункте 6 пункта 1 статьи 309, из суммы таких доходов могут вычитаться
расходы в порядке, предусмотренном статьями 268 и 280 Кодекса.
Второй вариант (если согласиться с последней методологией Минфина) представляется
более выгодным для налогоплательщика, так как ставка налога одинакова, но база
для его исчисления во втором случае будет меньше.
Подводя итог, делаем вывод, что иностранные организации, планируя инвестиции в
Россию через паевые инвестиционные фонды, вынуждены учитывать не только
положения Налогового кодекса и межправительственных соглашений об избежании
двойного налогообложения, но и противоречивость мнения компетентного органа –
российского Минфина.
Возникающие при этом налоговые риски можно снизить:
• либо выбирая наименее выгодный для налогообложения своих доходов подход,
озвученный через официальные письма Минфина,
11 • либо проверяя предполагаемые сценарии инвестиционной деятельности в России
через запросы в компетентный орган своей страны, который прибегнет к процедуре,
предусмотренной
специальной
статьей
налогового
Соглашения
«Взаимосогласительная процедура»,
• либо выбирая юрисдикцию создания компании, которая будет являться пайщиком
фонда, но учитывая при этом потенциальные риски, возникающие после появления в
ряде налоговых соглашений положений о противодействии «подставным схемам».
М.Ю.СОБОЛЕВ,
Группа компаний Consulco International,
Вице-президент (рынки СНГ), Партнер
12