Baker & McKenzie

Налоговое право
Россия
Информационное
письмо
Закон о «деофшоризации» одобрен Советом
Федерации
Ноябрь 2014
1
Закон о «деофшоризации» («Закон») был принят Государственной думой
во втором и третьем чтениях 18 ноября 2014 года и одобрен Советом
Федерации 19 ноября 2014 года.
www.bakermckenzie.com
Контакты:
Александр Хмелев
+7 495 787 27 00
alexander.chmelev@bakermckenzie.com
Сергей Жестков
+7 495 787 27 00
sergei.zhestkov@bakermckenzie.com
Максим Калинин
+7 812 303 90 00
maxim.kalinin@bakermckenzie.com
Бейкер и Макензи —
Си-Ай-Эс, Лимитед
Белые Сады, 10 этаж
Лесная улица, 9
Москва 125047, Россия
Тел.: +7 495 787 27 00
Факс: +7 495 787 27 01
BolloevCenter, 2 этаж
Переулок Гривцова, д. 4А
Санкт-Петербург 190000, Россия
Тел.: +7 812 303 90 00
Факс: +7 812 325 60 13
В ходе парламентских слушаний депутаты Государственной думы внесли
только одну существенную поправку в текст Закона: положение о более
высокой 50% доле участия в компании для целей признания ее
контролируемой иностранной компанией (КИК) утратит силу на год ранее,
т.е. с 2016 года. Иные изменения носят технический характер: формулы для
расчета эффективной ставки КИК и средневзвешенной ставки по
российскому налогу на прибыль были наконец включены в текст Закона (см.
следующую страницу) и были устранены некоторые неточности.
Комитет по бюджету и налогам Государственной думы отклонил все
поправки к Закону, предложенные Правительством. Согласно последним
комментариям Министерства финансов РФ, некоторые из предложений
Правительства могут быть приняты в качестве поправок в Налоговый
кодекс РФ в рамках весенней парламентской сессии. Изменения,
улучшающие положение налогоплательщика, в случае их принятия, могут
иметь обратную силу.
Предполагается, что Закон вскоре будет подписан Президентом и вступит в
силу 1 января 2015 года, оставляя мало времени на подготовку.
Последствия для налогоплательщиков
Новые правила значительным образом меняют подходы к налоговому
планированию для российских налоговых резидентов и нацелены на
налогообложение нераспределенных доходов, полученных в офшорных
юрисдикциях, и стимулирование возвращения части капитала обратно в
Россию. Закон вводит новое значительное налоговое бремя на российских
физических лиц и организации, которые используют различные
международные холдинговые, финансовые или лицензионные структуры,
которые могут быть признаны контролируемыми иностранными
компаниями. Наряду с устранением возможности отсрочки уплаты налога в
России и увеличением налогового бремени, новые правила увеличат
расходы на содержание иностранных структур и увеличение местного
присутствия в иностранных юрисдикциях, подачу налоговой отчетности,
исчисление и уплату налога на прибыль КИК, и т.д.
1. Законопроект № 630365-6 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового
кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых
иностранных компаний и доходов иностранных организаций)».
Налоговое право
Положения Закона
Формулы расчета эффективной и
средневзвешенной ставок
Эффективная и средневзвешенная
ставки определяются по следующим
формулам:
Стэфф =
Н
× 100%, где
П
Н — сумма налога с дохода,
исчисленного иностранной
организацией в соответствии со
своим личным законом и налога на
доходы, удержанного с доходов
(прибыли) такой организации у
источника выплаты;
П — сумма дохода (прибыли)
иностранной организации.
Стсрвзвеш =
Ст1 × П1 + Ст2 × П2
, где
П1 + П2
Ст1 — сумма прибыли иностранной
организации, за исключением
дивидендного дохода;
Ст2 — сумма дивидендного дохода
иностранной организации;
П1 — базовая ставка налога на
прибыль организаций (20%);
П2 — дивидендная ставка налога на
прибыль организаций (9% в 2014 г.,
возможно, будет повышена до 13% с
2015 года).
Закон вводит: (1) налоговый режим для контролируемых иностранных
компаний, (2) российские правила налогового резидентства для
иностранных организаций, основанные на критерии места фактического
управления организацией, (3) концепцию бенефициарного собственника и
(4) налогообложение косвенной продажи российского недвижимого
имущества. Ниже представлено краткое изложение основных изменений,
вносимых Законом.
1.
Налогообложение дохода контролируемых иностранных
компаний
Контролируемые иностранные компании (КИК)
КИК признаются иностранные компании (или иностранные структуры без
образования юридического лица), которые контролируются российскими
физическими или юридическими лицами или в которых они прямо или
косвенно владеют (1) более 25% акций или (2) более 10% акций (для
физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми)
при условии, что доля участия всех российских лиц более 50% (с учетом
освобождений, перечисленных ниже). Закон предусматривает переходные
положения до 1 января 2016 года, в соответствии с которыми КИК
признаются иностранные компании, более 50% акций в которых
принадлежат российским лицам.
КИК также признаются контролируемые иностранные «структуры»,
например, фонды и партнерства, которые могут осуществлять
предпринимательскую деятельность от имени своих
партнеров/бенефициаров без образования юридического лица. КИК могут
признаваться некоторые трасты и иные распространенные инструменты
владения активами.
Закон предусматривает следующие ключевые освобождения:

Эффективная ставка налогообложения. Компании, учрежденные в
юрисдикциях, которые заключили налоговые соглашения с Россией и
обеспечивают обмен налоговой информацией, при условии, что
эффективная ставка составляет не менее 3/4 средневзвешенной
ставки по российскому налогу на прибыль (определяется исходя из
20% базовой ставки и 9% ставки для дивидендов, основываясь на
структуре доходов КИК);

Компании с преимущественно активными доходами. Компании,
учрежденные в юрисдикциях, которые заключили налоговые
соглашения с Россией и обеспечивают обмен налоговой информацией,
доля «пассивных» доходов которых составляет не более 20%. Понятие
пассивного дохода определяется расширительно и включает
дивиденды, проценты, роялти, доход на прирост капитала, аренду,
отдельные виды услуг и др.;

Лицензированные банки или страховые организации (но не их
дочерние структуры), а также иные отдельные виды компаний.
Стэфф ≥ Стсрвзвеш × 75%.
Следует тщательно проверить иностранные компании в корпоративных и
частных структурах на их соответствие условиям освобождений.
2
Информационное письмо  Ноябрь 2014
Налоговое право
Доходы КИК, подлежащие налогообложению у российского
налогоплательщика
Российские налогоплательщики — контролирующие лица должны включить
доход КИК пропорционально своей доле участия в свои налоговые
декларации по итогам года, следующим за годом, за который КИК
подготовила финансовую отчетность (т.е. впервые доход КИК будет
включен в декларации за 2016 год).
Доход КИК определяется на основании аудированной финансовой
отчетности, если КИК подлежит обязательному аудиту в соответствии с ее
личным законом (например, для кипрских компаний), в остальных случаях
налоговая база определяется с соответствии с российскими правилами, т.е.
в соответствии с главой 25 Налогового кодекса РФ (для типичных
офшорных юрисдикций). Доход КИК уменьшается на сумму промежуточных
и распределенных КИК по итогам года дивидендов, которые относятся к
периоду, отраженному в финансовой отчетности. Закон предусматривает
возможность зачета иностранных и российских налогов, уплаченных с
доходов КИК. Доход КИК меньше порогового значения (для 2015 года —
50 млн рублей) не подлежит налогообложению в России.
Доход КИК облагается по базовым ставкам в России: 13% для физических
лиц и 20% для организаций. Поэтому накопление доходов в офшорах может
стать менее эффективным, чем распределение дивидендов, облагаемых по
более низкой ставке 9% (при этом существуют планы повышения ставки
налога на дивиденды до 13%), что должно учитываться при анализе
существующих структур.
Налоговая льгота при «возвращении» бизнеса в Россию
Закон предоставляет специальное освобождение, позволяющее
ликвидировать КИК без налоговых последствий в России. Доход,
полученный российскими компаниями при ликвидации КИК до 1 января
2017 года, освобождается от налогообложения. Предусмотрены
специальные правила учета активов, полученных при ликвидации КИК.
Данное освобождение не предусмотрено для российских физических лиц.
Уведомления об участии в иностранных компаниях
Российские налогоплательщики обязаны подавать отдельные уведомления
в российские налоговые органы о (1) владении более 10% акций в
иностранной компании и (2) об участии в КИК:
3

Уведомление об участии в иностранной организации должно быть
подано в течение одного месяца с даты приобретения акций или до
1 апреля 2015 года для лиц, владеющих такими акциями на 1 января
2015 года.

Уведомление о контролируемых иностранных компаниях должно
быть подано до 20 марта года, следующего за годом, в котором доход
КИК включается в налоговую базу контролирующего лица (т.е. первое
уведомление должно быть подано до 20 марта 2017 года).
Информационное письмо  Ноябрь 2014
Налоговое право
Ответственность за нарушение новых правил
Закон предусматривает освобождение от налоговой ответственности за
неуплату (неполную уплату) налога на доход КИК за 2015–2017 годы. Также
предусмотрено освобождение от уголовной ответственности за 2015–2017
годы, при условии, что вся сумма налоговой задолженности (включая налог
и пеню за несвоевременную уплату) уплачена в бюджет.
Неподача уведомления об участии в иностранных организациях или
уведомления о КИК влечет взыскание штрафа в размере 50 тыс. и 100 тыс.
рублей, соответственно, за каждую компанию.
2.
Признание иностранных компаний российскими налоговыми
резидентами
Иностранные компании могут быть признаны российскими налоговыми
резидентами (подлежать обложению налогом в России в отношении
общемирового дохода), если выполняется любое из следующих условий:
(1) большинство заседаний совета директоров (или иного аналогичного
органа) в течение календарного года проходят в России; (2) регулярная
деятельность исполнительных органов осуществляется из России, или (3)
главные должностные лица принимают решения в России.
Наряду с этим, вводятся следующие дополнительные критерии: (1) ведение
бухгалтерского или управленческого учета осуществляется в России, (2)
ведение делопроизводства осуществляется в России, или (3) оперативное
управление персоналом осуществляется в России.
Предусмотрено освобождение для компаний, осуществляющих
предпринимательскую деятельность с использованием собственных
квалифицированных сотрудников и активов, находящихся в государстве, с
которым Россия заключила налоговое соглашение. Целью данного
освобождения является акцентирование внимания налоговых органов на
агрессивном использовании «бумажных» офшорных компаний.
Принятие данных правил может привести к значительным рискам для
иностранных компаний, у которых нет значительного местного присутствия,
например, реального офиса или действующих руководящих органов в
государстве их регистрации, и которые фактически управляются
бенефициарами в России.
3.
Концепция бенефициарного собственника
Закон вводит концепцию бенефициарного собственника, которая видится
более обременительной в сравнении с общепринятым толкованием
концепции ОЭСР. Освобождения от налога у источника или пониженные
ставки налога, предусмотренные российскими налоговыми соглашениями,
доступны только лицам, имеющим фактическое право на получение дохода
(то есть лицам, выполняющим функции, принимающим риски в отношении
данного дохода и определяющим его дальнейшую экономическую судьбу),
и не могут быть предоставлены иностранным компаниям, имеющим
ограниченные полномочия распоряжаться данным доходом и
выполняющим посреднические функции. Российские налоговые агенты
вправе получать от бенефициарных собственников подтверждение их
статуса фактического получателя дохода. Это может привести к большей
неопределенности и увеличению налоговых рисков для многих
трансграничных платежей.
4
Информационное письмо  Ноябрь 2014
Налоговое право
4.
Налогообложение косвенной продажи недвижимости в России
Согласно текущей редакции Налогового кодекса РФ, доходы от продажи
акций (долей) в российской компании иностранной компанией, не имеющей
российского постоянного представительства, признаются доходами от
источников в России, если более 50% активов российской компании состоит
из недвижимого имущества, находящегося на территории России. Закон
расширяет это правило и его применение к случаям, когда осуществляется
продажа акций (долей) в компании (российской или иностранной), активы
которой не только прямо, но и косвенно представлены российским
недвижимым имуществом.
Закон вводит новое требование для иностранных компаний (и структур),
владеющих недвижимостью в России, раскрывать прямых и косвенных
владельцев (всю цепочку владения, включая физических лиц —
бенефициаров) при подаче деклараций по налогу на имущество.
Рекомендуемые действия
Новые правила требуют внимания и немедленных действий для
большинства международных структур российских физических лиц и
организаций, поскольку высока вероятность принятия Закона в рамках
ускоренной процедуры и его вступление в силу с 1 января 2015 года,
оставляя мало времени на подготовку.
В рамках подготовки к новым правилам рекомендуется осуществить
следующие действия:

проанализировать существующую структуру группы и эффективные
ставки налогообложения в соответствующих юрисдикциях для
определения всех иностранных компаний/структур, которые могут
попасть под действия правил КИК;

проанализировать возможные варианты реструктуризации для
сохранения эффективности в рамках правил КИК, включая
реорганизацию, распределение дивидендов до 2015 года и исключение
из группы лишних иностранных компаний. Оптимальные изменения
должны быть тщательно адаптированы, исходя из существующей
структуры группы;

5
оптимизировать процедуру подачи новых уведомлений и
предусмотреть финансирование и распределение денежных потоков
для дополнительных налогов в России (например, налогов на доход
КИК);

выявить иностранные компании, имеющие недостаточное присутствие
в иностранной юрисдикции и могут быть признаны российскими
налоговыми резидентами. Пересмотреть внутренние процедуры
управления для избежания российских налоговых рисков;

определить риски, связанные с определением бенефициарного
собственника в существующих холдинговых, финансовых и
лицензионных структурах и предусмотреть предупредительные меры
или реструктуризацию;

пересмотреть существующие структуры владения недвижимым
имуществом и проанализировать возможные изменения в стратегии
выхода (продажи) в свете новых российских правил удержания налога
у источника.
Информационное письмо  Ноябрь 2014
Налоговое право
Мы продолжим своевременно информировать Вас о готовящихся
изменениях в российском налоговом законодательстве.
Настоящее ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО уведомляет клиентов фирмы
Baker & McKenzie и других заинтересованных лиц об изменениях в
законодательстве, которые могут тем или иным образом повлиять на
их деятельность или представлять для них особый интерес.
Приведенные в настоящем ИНФОРМАЦИОННОМ ПИСЬМЕ мнения и
комментарии не являются юридическим заключением и не могут
заменять собой необходимость получения юридической консультации в
конкретных практических ситуациях.
6
Информационное письмо  Ноябрь 2014