понятие и сущность (государственные корпорации в
advertisement
ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО 1 '2009 КОРПОРАЦИИ В РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ ПРАВОПОРЯДКАХ: ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ (ГОСУДАРСТВЕННЫЕ КОРПОРАЦИИ В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ НА ПРИМЕРЕ ГОСУДАРСТВЕННОЙ КОРПОРАЦИИ «РОСАТОМ») Грищенко редактора кандидат А.И., первый заместитель журнала «Энергетическое юридических наук главного право», \ | Q щ) были в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Государственной корпорацией на основании ст. 7.1 ФЗ «О некоммерческих организациях» признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона. Насколько создаваемые в России государственные корпорации, например государственная корпорация «Росатом», вписываются в рамки правового регулирования Гражданского кодекса РФ и вообще в российскую правовую систему? Для лучшего понимания самого понятия «корпорация» необходимо обратиться к историческому развитию данного института, его доктринальному толкованию на ранних и современных этапах развития Моролес К., студентка 4-го курса юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, специализация «Предпринимательское право» в России и за рубежом. Слово «корпорация» происходит от позднелатинского «corpqratio» — общество, союз, группа лиц, объединенная общностью профессиональных или со- Создание государственных корпораций в пос- словных интересов. ледние годы превратилось в фирменный знак рос- Если искать корни понимания сути к о р п о р а - сийской экономической политики. Словосочетание ции в источниках римского права, то, как отмечает «государственная корпорация», помимо строго юри- В.М. Хвостов, в этом случае термин «корпорация» в дического значения, принятого в российском законо- большей степени происходит от латинского «corpus дательстве, несет в себе иной смысл — «корпорация, habere» и соответствует правам юридической лич- которой владеет государство». Часто встречающа- ности. Такие права признавались за частными сою- яся в публикациях ссылка на большое число госу- зами в Римской империи уже в императорский период дарственных корпораций, существующих в зарубеж- (начиная со 160-х годов н.э.). При этом следует отме- ных странах, справедлива только в том случае, если тить, что окончательного признания гражданско-пра- понимать под «государственными корпорациями» вовых союзов как субъектов права в Риме так и не Именно акционерные общества, 100% акций кото- произошло 3 . рых принадлежит государству. Создание государственных корпораций стало Большой вклад в развитие представлений о корпорациях внес германский ученый-правовед предметом активного обсуждения в России в послед- О. Гирке, Во второй половине XIX в. он предложил нее время. По этому поводу проводились слушания свою концепцию о «союзных лицах (личностях)», раз- в Государственной Думе и Совете Федерации Ф е - личая среди них государство,' корпорации и институты. дерального Србрания РФ. Под «союзной личностью» понималась способность Государственная корпорация является одной из человеческого союза как единого целого, отличного организационно-правовых форм некоммерческой от суммы связанных индивидов, быть субъектом прав организации. Такая форма появилось в результате и обязанностей. Под корпорацией (как разновиднос- внесения в 1999 г. поправки в Федеральный закон от тью союзного лица) О. Гирке понимал реальное соби- 12 января 1996 г. № 7 - Ф З «О некоммерческих орга- рательное лицо, которое есть общение, носители ко- низациях»1 • В соответствии с п . 1 ст. 50 Гражданского торого суть связанные между собой индивиды4. кодекса РФ 2 некоммерческие организации — это В конце XIX в. другой немецкий правовед Берна- юридические лица, не имеющие извлечение при- тцик выделял особенность, присущую только корпо- fcli fl ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО 1*2009 рациям. Этой особенностью являлась общая цель, гализованы открытые и закрытые корпорации (подо- которую ставили перед с о б о й участники корпора- бие О А О и З А О в РФ). ции, она признается з а к о н о м обязательной, что оз- Чертами л ю б о й американской предпринима- начает отрешение отдельных индивидов от этой цели. тельской корпорации являются, во-первых, ограни- Цель начинает собственную жизнь, если она нашла ченная ответственность участников корпорации по волю, которая будет ее постоянно осуществлять. Та- ее долгам; во-вторых, свободное отчуждение акций ким образом, цепь создания и деятельности корпо- участниками корпорации (исключением являются за-, рации осуществлялась не только ради целей отдель- крытые корпорации); в-третьих, наличие централизо- ных участников, но даже вопреки им5. ванного управления, когда управленческие функции Объединяя точки зрения этих двух немецких пра- выполняют обособленные от участников корпорации воведов, И.С. Шиткина определяет корпорацию как органы; в-четвертых, «вечное существование» кор- союзную волевую личность 6 . Союзная личность оз- порации, что означает ее независимость от состава начает фактор членства, а волевая — наличие собс- участников корпорации 8 . твенной воли, которая противопоставляется другим корпорациям или участникам данной корпорации. Федеральное законодательство С Ш А содержит Модельный закон о корпорациях, однако детальная Особенности статуса закрытой корпорации заключаются в том, что в них ограничена численность акционеров, запрещена публичная подписка на акции и ограничена свобода передачи акций; регламентация корпораций лежит на уровне штатов. 4) непредпринимательские корпорации — это Например, Нью-Йорк и Делавэр — штаты, содержа- корпорации, которые не преследуют цели получения щие наибольшее количество н о р м о корпорациях и прибыли (религиозные организации, школы, благо- предоставляющие наиболее льготный режим для их творительные фонды). создания. Несмотря на это, ни один закон штата не Как мы видим, в С Ш А понятием «корпорация» содержит легального определения корпорации. Мно- охватываются практически все виды юридических жество дефиниций тем не менее есть в экономичес- лиц. Известный американский юрист У.Э. Батлер, кой и юридической литературе. Например, «корпо- рассматривая понятие к о р п о р а ц и и в С Ш А , при- рация — это особая форма организации бизнеса, знает, что в России нет концепции, идентичной по- регулируемая специальным законодательством». нятию «американская корпорация» 9 . К о р п о р а ц и и В судебной практике С Ш А также нет четкого опре- экономически доминируют в американской эконо- деления корпорации, но, например, в решении Вер- мике, во многом предопределяя как ее структуру, ховного суда С Ш А по делу «The Trustees of Dartmouth так и механизм и параметры развития 10 . Деятель- College vs. W o o d w a r d » , относящемуся к началу ность американских корпораций призвана способс- XIX в., под ней понимается некое искусственное об- твовать увеличению всеобщего богатства и оптими- разование, существующее только с точки зрения за- зации производства, служить интересам общества в кона (получается, что понятие корпорации соответс- целом11. твует теории фикции юридического лица). В С Ш А понятием «корпорация» охватывается са- Правоведы Англии «корпорацией» называют само юридическое'лицо, поскольку все они делятся на мый широкий круг юридических лиц 7 . В зависимости единоличные корпорации (corporation sole — монарх, от преследуемых целей корпорации могут быть пуб- епископ Кентерберийский, отдельные должностные личными (public), полупубличными (quasi-public), пред- лица государства, например министр почт, солиситор принимательскими (private, business of profit-making) казначейства и пр.) и объединения лиц или ассоцииро- и непредпринимательскими (non-profit): ванные компании (corporation aggregate). 1) публичные корпорации — это государственные и муниципальные органы; Н е о б х о д и м о отметить, что в Англии существует доктрина личной о б о с о б л е н н о с т и (separate 2) полупубличные корпорации — это корпорации, personality), из к о т о р о й следует, что к о р п о р а ц и я служащие общим нуждам населения (корпорации в (компания) имеет свою юридическую личность, не- области снабжения населения газом, водой, элект- зависимую от членов корпорации (corporate body). ричеством, железнодорожные корпорации); Из этого, как утверждает О.А. М а к а р о в а , вытекают 3) предпринимательские к о р п о р а ц и и — это следующие черты компании: во-первых, ограничен- корпорации, действующие с целью получения при- ная ответственность участников по обязательствам были. компании; во-вторых, централизованное управле- Фактически предпринимательские корпорации ние, осуществляемое лицами, отличными от членов представляют собой коммерческие организации в компании; в-третьих, перманентность деятельности форме акционерных обществ. Среди предпринима- компании независимо от выбытия ее членов 12 . На- тельских корпораций судебной практикой С Ш А ле- иболее важным прецедентом в данном отношении ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО О *i явилось решение суда по делу «Salomon vs Salomon and Co. Ltd», вынесенное в 1897 г.13 Несмотря на различные подходы к понятию корпорации, ни в Англии, ни в С Ш А , согласно законодательству, товарищества как организационно-правовая форма осуществления предпринимательской деятельности не относится к числу корпораций. Не во- всех странах континентальной системы права термин «корпорация» имеет законодательное закрепление. Например, во Франции в зако^ нодательстве такой термин вообще не закреплен, а для характеристики предпринимательской корпорации используется термин «торговое товарищество». Специальный закон о торговых товариществах был принят там в 1966 г. В Германий термин «корпорация» чаще всего является обозначением юридического лица, которое представляет собой объединение с Отчетливо выраженной самостоятельностью по отношению к своим участникам. Корпорациями в чистом виде являются акционерные общества и общества с ограниченной о гво 1 ственнос гью, их правовой статус определяется специальными законами — Закон об акционерных обществах 1965 г. и Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., несмотря на это, единого понимания корпорации б Германии нет. Некоторые немецкие исследователи к корпорациям относят ферёйн (verein), который регулируется Германским гражданским уложением 1896 г. Ферейн —этосоюз (общество, объединение, корпорация) лиц, образованный на длительный срок для осуществления общей Цели. Эти союзы Могут быть либо хозяйственными (преследующими цели извлечения прибыли), либо нехозяйственными (преследующими культурные, научные и подобные им цели). Вместе с тем в немецкой литературе многие авторы пишут о раздробленности регулирования этой формы юридического лица и об отсутствии единого подхода в его понимании14. Детальный анализ различных зарубежных правОпОрядков демонстрирует Нам различное понимание кОрпОрацйи в странах континентального и англосаксонского права. Е.П. Губин и П.Г. Лахно считают, что «при наличии Определенных исторических особенностей и традиций правового регулирования во всех правовых системах «корпорация» рассматривается как искусственная правовая конструкция, обладающая особенностями, отличаюЩИМИ ее от других форм предпринимательской деятельности»15, По Их мнению, понятие корпорации в странах континентального права значительно шире, чем в Великобритании и С Ш А . Также авторы отмечают, ЧТО в российской правовой доктрине к юридическим ЛИЦОМ корпоративного типа относятся коммерческие организации, для дости- жения уставных целей которых.необходимо соединение усилий нескольких участников, чей уставный (складочный) капитал поделен на определенные доли. Российское регулирование корпораций вобрало в себя исследования и понятия дореволюционных правоведов, нормативные правовые акты первых лет советской власти и законы стран континентальной и англосаксонской системы права. По законодательству дореволюционной Рос; сии под термином «корпорация» понималась целая группа юридических лиц. Так, одной из классификаций юридических лиц России XIX вы являлось Деление юридических лиц на соединение лиц (корпорации) и- на*учреждения (институты)фак.считали Н.С. Суворов, Г.Ф. Шершеневич, Д.И. Мейер, Е.Н. Трубецкой), Родоначальницей деления^ юридических лиц на корпорации и учреждения является Германия. •••-••• • ,'О Н.С. Суворов- «Корпорацию принято определять как такое юридическое лицо, которое имеет своим субстратом союз физических лиц и за волю которого принимается соединенная вОля всех членов корпорации. А напротив, институт (учреждение) определяется; как такое юридическое лицо, субстратом которого служит имущество и за волю которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте»16. • Очевидно, что российские ученые-правоведы, так же как и их германские коллеги^ использовали Термин «корпорация» как родовое понятие для группы юридических лиц. При этом внутри этой группы ясно выделялись два вида корпораций: публичная и частная. Г.Ф. Шершеневич: «Соединения лиц. могут быть публичными, например дворянское общество, или же частными, например акционерное товарищество» 17 . В советский период вопросам деятельности юридических лиц, и в частности корпорациям,^уделялось достаточно много внимания. При этом правовое регулирование сталкивалось стакими проблемами, какмногоукладносгь экономики, интенсивность развития товарного Оборота, сочетание методов централизованного планового регулирования, администрирования и деятельности, строящейся на договорной основе, • и Юридические лица приобретали права в соответствии со ст. 13 и 14 ГК РСФСР 1922 г., а с организационной точки зрения опять-таки делились на корпорации и учреждения. ; ; )( ; Концепция корпоративного права подверглась критике в литературе уже с самого начала ее распространения, так как признание корпорацией той или иной хозяйственной организации означало обособление ее в автономную единицу/ что было неприемлемым для существовавших тогда хозяйственных ПрИНЦИПОВ. •1 О ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО Как отмечает С.Д. Могилевский, первые опыты Деятельность Агентства была направлена на прак- применения понятия «корпорация» в правовых ак- тическую реализацию государственной политики по тах начала 90-х годов XX столетия были связаны с реструктуризации банковской системы Российской действием Закона Р С Ф С Р от 25 декабря 1990 г. Федерации. Это обусловливало основные цели его де- «О предприятиях и предпринимательской деятель- ятельности — способствовать преодолению кризиса ности», в гл. 2 «Организационно-правовые формы российской банковской системы, восстановлению ее предприятий» которого была предусмотрена такая способности в полной мере обеспечивать выполнение, самостоятельная организационно-правовая форма своих базовых функций — осуществление платежей и юридического лица, как «объединение предприятий». расчетов, предоставление кредитов субъектам эконо- В соответствии со ст. 13 указанного закона пред- мики, аккумуляция и обеспечение сохранности денеж- приятиям разрешалось объединяться в союзы, ас- ных средств юридических лиц и населения. социации, концерны, межотраслевые, региональные Основные положения программы деятельности и другие объединения. Поскольку в законе не ис- А Р К О от 2 марта 1999 г. предусматривали выполне- пользовался термин «корпорация», а перечень раз- ние Агентством следующих задач: новидностей «объединения предприятий» является 1) участие в р а з р а б о т к е и реализации феде- открытым, «корпорация» как разновидность этой ор- ральных и межгосударственных программ, предус- ганизационно-правовой формы имела право на су- матривающих мероприятия по реструктуризации ществование, относясь к тем другим объединениям, банковской системы и финансовому оздоровлению о которых шла речь в законе 1 8 . кредитных организаций; В 1994 г. вводится в действие глава 4 ГК РФ, где в ст. 121 определяются всего две формы объедине- 2) осуществление мероприятий по реструктуризации кредитных организаций; ния юридических лиц: ассоциация и союз. С этого мо- 3) создание и обеспечение функционирования мента корпорация не считается формой объедине- рыночного саморегулируемого механизма смены ния юридических лиц. В 1999 г., как уже отмечалось выше, согласно ФЗ «О внесении изменений и дополнений в ФЗ «О некоммерческих организациях» перечень организаци- неэффективных собственников в проблемных кредитных организациях; 4) участие в формировании рынка активов кредитных организаций и активов их должников. онно-правовых форм некоммерческих организаций И с т о ч н и к а м и ф и н а н с и р о в а н и я деятельности был дополнен еще одной формой — государствен- Агентства являлись уставный капитал и фонды Агент- ной корпорацией. ства, средства бюджетов различных уровней, кредиты Статус государственной к о р п о р а ц и и раньше Банка России, средства международных финансовых имело Агентство по реструктуризации кредитных ор- организаций, прибыль Агентства и другие источники. ганизаций (далее — АРКО), созданное в соответствии Представители Правительства РФ и Банка России с ФЗ от 25 июня 1999 г. «О реструктуризации кре- входили в состав Совета директоров А Р К О и опреде- дитных организаций». Необходимо отметить, что из- ляли приоритетные направления его деятельности. начально норма ст. 7.1 ФЗ «О некоммерческих ор- 14 сентября 2004 г. Агентство по реструктури- ганизациях» была рассчитана только на регуляцию зации кредитных организаций было ликвидировано деятельности АРКО. Это свидетельствует о том, что в. связи с «выполнением всех поставленных перед ним институт государственных корпораций не предпола- задач». В настоящий момент его заменило Агентство гал дальнейшего развития, а лишь отвечал необходи- по страхованию вкладов, создание которого предус- мости «подстроиться» под созданную структуру. мотрено ст. 14 ФЗ от 23 декабря 2003 г. «О страхо- А Р К О было призвано непосредственно участвовать в разработке и реализации программ рест- вании вкладов физических лиц в банках РФ». С о д е р ж а н и е ст. 7.1 Ф е д е р а л ь н о г о з а к о н а руктуризации кредитных организаций, осуществляя «О некоммерческих организациях» позволяет вы- самостоятельно и (или) совместно с Банком России, делить особенности современной государственной заинтересованными федеральными органами го- корпорации: сударственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами 1) единственным учредителем государственной корпорации может быть только государство; местного самоуправления мероприятия, направлен- 2) членство в государственной корпорации ис- ные на их финансовое оздоровление, реорганиза- ключено, так как это может нанести ущерб государс- цию, либо в необходимых случаях ликвидацию в уста- тву (в результате конфликта интересов) и затруднить новленном законодательством порядке, обеспечивая достижение заявленных целей; при этом защиту интересов кредиторов и вкладчиков. 3) цели, для достижения которых создается государственная корпорация, не направлены на удов- ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО 1 '2009 летворение потребностей отдельных граждан или юридических лиц, а носят более масштабный характер — выполнение социальных или управленческих функций в интересах общества в целом или отдельной отрасли народного хозяйства; 4) существует особый порядок учреждения государственной корпорации —' только на основании федерального закона. Таким образом, государственная корпорация не может быть создана ни постановлением Правительства РФ, ни распорядительным документом органа отраслевого, ведомственного или регионального управления; 5) имущество корпорации формируется за счет имущественных взносов Российской Федерации и является собственностью государственной корпорации; 6) Российская Федерация не отвечает по обязательствам корпорации, а корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, если законом, предусматривающим создание государственной корпорации, не предусмотрено иное; 7) государственная корпорация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям. Прибыль корпорации, полученная в результате ее деятельности, направляется исключительно на достижение целей, установленных федеральным законом о соответствующей корпорации; 8) государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в соответствии с законом, предусматривающим ее создание; 9) для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных ст. 52 ГК РФ (устав и учредительный договор). По мнению Т.Е. Кармановой, для реализации экономических преимуществ корпорации по обеспечению собственной конкурентоспособности становится необходимым активное государственное воздействие. Именно государство призвано и только оно может создать условия, в которых интересы частного капитала и общественные интересы по возможности гармонизированы. Эти условия формируются прямым воздействием на экономику государства, стоящего на защите интересов национального общественного капитала и обеспечивающего условия для нормального накоплёния капитала внутри страны 19 . Всего в РФ в настоящее время существуют семь государственных корпораций: государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», речь о которой пойдет ниже, государственная корпорация «Ростехнологии», государственная корпорация нанотехнологий, государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», го- X •1 сударственная корпорация — Агентство по страхованию вкладов, государственная корпорация — Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, государственная корпорация по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта (Олимпстрой). Все эти государственные корпорации созданы на основании отдельных федеральных законов 20 . Как отмечает начальник П р а в о в о г о департамента, член правления государственной к о р порации «Ростехнологии» В,В- Кудашкин, бурный рост числа госкорпораций (созданных в основном в 2007 г.) обусловлен поиском оптимальной модели представления интересов государства в различных сферах социальной и экономической действительности, необходимостью снятия излишнего бюрократического администрирования, исключения малоэффективного, зачастую противоречивого законодательства, регулирующего деятельность юридических лиц различных организационно-правовых форм, являющихся объективным тормозом решения важных для государства задач, обеспечения 'его инновационного развития21. Ряд правительственных чиновников и политиков высказались за создание государственных корпораций в сфере рыболовства, жилищного строительства, дорожного строительства, лекарственного обеспечения, станкостроения. В законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны определяться наименование государственной корпорации, цели ее деятельности, место ее нахождения, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц государственной корпорации и их освобождения), порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации. Контроль за деятельностью государственной корпорации осуществляется Правительством РФ на основе ежегодного представления корпорацией годового отчета, аудиторского заключения по ведению бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности, а также заключения ревизионной комиссии по результатам проверки финансовой (бухгалтерской) отчетности и иных документов корпорации. Любые другие федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность государственных корпораций. Руководитель государственной корпорации назначается Президентом РФ, что еще раз подчеркивает особую значимость данного ViHcrnTyTa. О ii t i T " ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ 1*2009 ПРАВО Государственная корпорация благодаря своим особенностям отличается и от государственных унитарных предприятий: она выведена из-под контроля ряда государственных органов и собственность государственной корпорации не является государственной собственностью. Контроль за собственностью государственной корпорации выведен из-под надзора Счетной палаты. Более того, на государственные корпорации не распространяются положения Федерального закона от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)». Некоторые авторы высказываются за создание единого специального федерального закона о государственных корпорациях. Это вызвано тем, что в современных условиях создание государственных корпораций приобрело массовый характер. Необходимость в отдельном акте обосновывается также тем, что государственные корпорации распоряжаются большими суммами средств, предоставленных из бюджета, а также средствами Инвестиционного фонда для реализации инвестиционных проектов, осуществляемых на принципах государственночастного партнерства (ст. 179 (2) БК РФ)22. Изучив понятие и сущность государственной корпорации в Российской Федерации, можно констатировать, что понимание корпорации российским законодателем самым существенным образом отличается от трактовки этого термина в современной научной доктрине. Так, например, Т.В. Кашанина определяла корпорацию как коллективное объединение, организацию, признанную юридическим лицом, основанную на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющую какую-либо социально полезную деятельность. К корпорациям автор относила все хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), все хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью), производственные и потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, автономные некоммерческие организации, некоммерческие партнерства, объединения юридических лиц (ассоциации и СОЮЗ&|)23. Необходимо отметить, что в более поздней работе Т.В. Кашанина относит к корпорациям только хозяйственные общества и понимает под корпорацией организацию, признанную юридическим лицом, в которой собственность отделена от управления, основанную на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления какой-либо социально полезной деятельности24. П.В. Степанов понимает под корпорацией организацию, которая основана на принципе членства (участия) с присущей ей системой органов управления, включающей волеобразующие органы (орган), из которых высшим является общее собрание участников, и волеизъявляющий орган, т.е. исполнительный орган юридического лица. Однако полные и коммандитные товарищества не являются корпорациями, ибо их органами выступают сами товарищи, а представляют собой форму, переходную от простого товарищества к корпорации 25 . Н.В. Козлова к корпорациям относит все виды хозяйственных товариществ и обществ, кооперативы, общественные и религиозные организации, некоммерческие партнерства, объединения юридических лиц и другие юридические лица, основанные на корпоративных началах (принципах членства, участия)26. О.А. Макарова считает понятие корпорации собирательным и понимает под ним предпринимательские объединения капитала, имеющие различные организационно-правовые формы. «В узком смысле под корпорацией понимаются такие формы предпринимательского объединения капитала, как акционерное общество и его модификации»27. Н.Н. Пахомова, рассматривая социальные функции корпораций, приравнивала корпорации к финансово-промышленным группам и акционерным обществам 28 . Тщательное исследование российского законодательства позволяет прийти к обоснованному выводу, что понятие корпорации нельзя трактовать широко и отнести к ним можно фактически только хозяйственные общества. К примеру, фонды и автономные некоммерческие организации, являясь некоммерческими организациями, не имеющими членства, не могут быть корпорациями. Для выполнения социально полезной функции корпорации необходим сложный аппарат управления, тогда справедливо вызывает сомнение отнесение к корпорациям хозяйственных товариществ, которые приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности не через свои органы, а через своих участников (ст. 6 9 - 8 6 ГК РФ). Отсутствие органов управления в хозяйственных товариществах, следовательно, не позволяет относить их к корпорациям. Унитарные предприятия не являются организациями на членстве и также не являются собственниками имущества, переданного им учредителями (ст. 1 1 3 - 1 1 5 ГК РФ). Производственные кооперативы, являясь, как правило, объединением только граждан, которые личным трудом должны участвовать в его деятельности, не имеют договорной основы такого объединения (ст. 1 0 7 - 1 12)29. ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО 1'2009 Выделяя х а р а к т е р н ы е черты к о р п о р а ц и и , С.Д. Могилевский формирует понятие корпорации: «Корпорация — это: 1) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права; 2) коммерческая организация, преследующая извлечение прибыли в качестве одной основной цели своей деятельности; 3) коммерческая организация с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом; 4) юридическое лицо, в котором имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), р также произведенное и приобретенное им в процессе деятельности, принадлежит ему на праве собственности; 5) объединение лиц (участников) на договорной основе или наличие в качестве учредителя (участника) одного лица, которые не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (акций); 6) организация с четкой организационной структурой, включающей структуру ррганов ее управления, высшим органом которой является общее собрание ее участников (членов)»30. Исходя из перечисленных признаков, соглашаясь с С Д- Могилевским, можно заключить, что корпорациями в Российской Федерации являются только акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Следовательно, данное понятие корпорации расходится с официальным использованием данного термина в Ф е деральном законе «О некоммерческих организациях». Подробнее остановимся на одной из важнейших российских государственных корпораций — «Росатом». В 2003 г. Президент России своим Указом от 23 июля 2003 г.. «О мерах по проведению административной реформы в 2 0 0 3 - 2 0 0 4 годах»3' определил в качестве одного из приоритетных направлений административной реформы (п. 1) «организационное разделение функций, касающихся регулирования экономической деятельности, надзора и контроля 32 , управления ^Ьсударственным имуществом и предоставления государственными организациями услуг гражданам и юридическим лицам». Федеральным законом о государственной корпорации «Росатом» устанавливается разрыв с,принципом разделения таких функций. Данный.федеральный закон возлагает на государственную корпорацию кроме хозяйственных функций следующие властные функции; ^ С — корпорация является государственным компетентным органом по ядерной и радиационной безопасности при перевозках ядерных материалов, радиоактивных веществ и изделий из них, центральным государственным органом и пунктом связи, наделенным полномочиями от имени Российской Федерации и в соответствии с Конвенцией о физической защите ядерного материала, и национальным компетентным органом по выполнению обязательств Российской Федерации в области обеспечения физической защиты ядерного материала в Международном агентстве по атомной энергии и других международных организациях (п. 4 ст.6); —- корпорация обеспечивает контроль за обращением ядерных материалов (п. 10 ст. 7); — корпорация выдает свидетельства на право ведения работ в области использования атомной энергии работникам организаций корпорации, осуществляющих такую деятельность (п. 19 ст.7); -- корпорация принимает в соответствии с законодательством Российской Федерации решение о признании организации пригодной эксплуатировать ядерную установку, радиационный источник или пункт хранения и осуществлять деятельность по размещению, проектированию, сооружению, эксплуатации и выводу из эксплуатации ядерной установки, радиационного источника или пункта хранения, а также деятельность по обращению с ядерными материалами и радиоактивными веществами (п. 20 ст. 7). Кроме указанного выше госкорпорация «Росатом» наделяется полномочиями по нормативноправовому регулированию в установленной сфере деятельности. Нормативно-правовые акты госкорпорации «Росатом» являются обязательными для федеральных органов государственной власти, Органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления муниципальных образований, юридических и физических лиц. В соответствии с п. 1 ст. 14 вышеуказанного федерального закона на корпорацию возложены обязанности федерального органа исполнительной власти в области использования атомной энергии по участию в международном сотрудничестве. Вышеизложенное указывает, что создание госкорпорации «Росатом» означает отказ от принципов административной реформы, провозглашенных Президентом РФ 33 . Можно сделать вывод, что в России в качестве государственной корпорации создается организационно-экономическая и правовая структура, не имеющая аналогов в национальном законодательстве. На определенное имущество корпорации, перечень которого устанавливается Правительством РФ, не может быть обращено взыскание. J О 1 2 ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО 1*2009 И так, госкорпорация «Росатом» характеризуется Имущество госкорлорации, как известно, явля- не только как юридическое лицо, но и как уполномо- ется ее собственностью. О н о формируется за счет ченный орган управления использованием атомной имущественных взносов Российской Федерации, до- энергии, наделенный полномочиями от имени Рос- ходов, получаемых от деятельности корпорации, суб- сийской Ф е д е р а ц и и осуществлять государствен- сидий федерального бюджета, средств специальных ное управление при осуществлении деятельности, резервных фондов корпорации, добровольных от- связанной с разработкой, изготовлением, утилиза- числений и пожертвований, а также имущества, по-, цией ядерного оружия и ядерных энергетических ус- лученного по иным основаниям. Правительство РФ тановок военного назначения, а также нормативно- утверждает перечень имущества госкорпорации, со- правовое регулирование в области использования вершение сделок с которым подлежит согласованию атомной энергии. Таким о б р а з о м , госкорпорация с Правительством РФ, и перечень имущества, на ко- «Росатом» выступает в форме хозяйственного ор- т о р о е не может быть о б р а щ е н о взыскание. гана, сочетающего в себе как деятельность, прино- О р г а н а м и управления госкорпорации являются сящую доходы (п. 8 ст. 3 ФЗ), так и управленческо- наблюдательный совет корпорации, генеральный ди- предпринимательские полномочия (ст. 7 ФЗ) 34 . Более ректор корпорации и правление. В состав наблюда- того, согласно ст. 2 анализируемого закона учрежде- тельного совета, который является высшим органом ния, которые созданы госкорпорацией или переданы управления, входят девять членов, в том числе во- ей по перечню, утвержденному Правительством РФ, семь — представители Президента РФ и Правитель- а также открытые акционерные общества, акции ко- ства РФ, а также генеральный директор. торых находятся в собственности корпорации, находятся в частной собственности корпорации. Среди тридцати пяти видов деятельности, обозначенных в сг„ 15 ФЗ о госкорпорации «Росатом», глав- Госкорпорация «Росатом» представляет собой ными являются производство, передача, распределе- довольно сложную структуру. Корпорация, являясь ние и реализация электрической и тепловой энергии, некоммерческой организацией, имеет учреждения, поставка продукции, выполнение работ, оказание услуг которые созданы самой корпорацией или переданы для федеральных государственных нужд, проведение Правительством РФ от ныне упраздненного Феде- фундаментальных исследований, научно-исследова- рального агентства по атомной энергии, а также от- тельских, опытно-конструкторских и проектно-изыска- крытые акционерные общества, которые созданы в тельских работ в установленной сфере деятельности. соответствии с законодательством и акции которых Тем самым можно смело утверждать, что госкорпора- находятся в собственности корпорации. Другими сло- ция и ее организации осуществляют предприниматель- вами, госкорпорация «Росатом» состоит из учрежде- скую деятельность, регламентированную ГК РФ. Госкорпорация «Росатом» в целом и ее учрежде- ний и акционерных обществ. Имуществом корпорации и организацией ее де- ния и открытые акционерные общества, входящие в ятельности распоряжается прежде всего Президент ее состав, представляют собой сложно-структуриро- РФ, который утверждает перечень открытых акцио- ванный научно-производственный организм, в кото- нерных обществ, которые находятся в федеральной ром научно-производственные функции и операции собственности и акции которых переданы корпора- по их управлению и координации соединяются в одно ции в качестве имущественного взноса Российской целое. Есть достаточные основания для утверждения, Федерации. Президент РФ также утверждает пере- что описанная структура представляет собой единый чень федеральных государственных унитарных пред- научно-производственный приятий, в отношении которых корпорация осущест- щий вляет от имени Российской Федерации полномочия собственника имущества. Правительство РФ утверждает перечень фе- предпринимательскую комплекс, осуществляю- деятельность. Таким о б р а з о м , впервые в отечественной истории государственная корпорация «Росатом», созданная в организационно-правовой форме юриди- дерального имущества, которое не закреплено на ческого лица, выступает уполномоченным органом праве хозяйственного ведения или оперативного управления атомной энергией, наделенным полно- управления за федеральными государственными мочиями от имени Российской Федерации осущест- унитарными предприятиями или федеральными го- влять государственное управление использованием сударственными унитарными предприятиями или атомной энергии, государственное управление при федеральными государственными учреждениями и осуществлении деятельности, связанной с разработ- права собственника которого от имени Российской кой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и Федерации осуществляет корпорация. Правительс- ядерных энергетических установок военного назна- тво РФ также утверждает для госкорпорации госу- чения, а также нормативно-правовое регулирование дарственный оборонный заказ. в област^использования атомной энергии. ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ ПРАВО f l " T f 1*2009 Ш Закреплённая ФЗ о госкорпорации «Росатом» Разработчики концепции предлагают преобразо- структура производства, использования и утилизации вание госкорпораций сделать постепенным. А в качес- отходов ядерной энергии ставит перёд юридической тве первого шага разработчики концепции предлагают наукой ряд трудноразрешимых проблем. установив законодательный запрет на создание новых Во-первых, как государственная корпорация как госкорпораций. частное юридическое лицо может заниматься нормативным правовым регулированием в области использования ядерной энергии? Во-вторых, каким о б р а з о м можно наделять частную компанию государственными полномочиями От имени Российской Федерации осуществлять государственное управление использованием атомной энергией? Пункт 3 cr. 125 ГК РФ в данном случае вовсе не применим. В нем говорится о выступлении юридических лиц от имени Российской Федерации по специальному поручению по выполнению какихто отдельных, разовых действий, а не постоянно выполняемых государственных функций. В-трётьйХ/ что же собой представляет госкорпорация «Росатом» как частное юридическое лицо, которому на правё собственности принадлежат государственные учреждения и Открытые акционерные общества, созданные Российской Федерацией и ак5 ции которых находятся в собственности корпорации? Перечень подобных вопросов можно расширить 34 . Госкориорация «Росатом» — новая организационно-экономическая, предпринимательская структура, реализация деятельности которой на практике требует новых подходов в правовом регулировании предпринимательской деятельности, когда Одними рыночными рычагами о б о й ж с ь невозможно 3 5 . Рассмотрев на примере государственной корпорации «Росаюм» структуру, нормативное регулирование и полномочия такого образования, как государственная корпорация, можно прийти к выводу, что на данном этапе развития российского законодательства государственные корпорации не имеют достаточной нормативной базы и, следовательно, их правовая природа требует дальнейшего исследования и закрепления. Президентский совет по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства подготовил проект «Концепции развития законодательства о юридических лицах», в ко ю р о м излагается идея упразднить госкорпорации 36 . Идея упразднить организационно-правовую форму госкорпорации основана на том, что такой формы, по сути, не существует, и каждая госкорпорация имеет свои специфические черты. По мнению А.Маковского, «Соединение в госкорморации функций коммерческой организации И Органа государственной власти в конечном итоге приведет к тому, что имущественная ответственность за результаты их хозяйственной деятельности может быТь возложена на государство» 3 '. Собрание законодательства РФ. Собрание законодательства РФ. 3 Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 114. 4 Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. М„ 2000. С. 97-98. 5 МоГилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России. Правовой статус и основы деятельности. М. : Изд-во «Дело», 2007. С. 13. 6 Корпоративное право / под ред. д.ю.н. И.С. Шиткиной. М . : Волтерс Клувер, 2008. С. 4. 7 Подробнее о видах корпораций, создаваемых по праву США см.: Henn Harry G.,Alexander John?, Law of Corporations, West, 1983; Маккёри Джозеф, Вермулен Эрик, Исследование ВнекорпОративных форм ведения бизнеса. М.: 2007, С. 3 6 - 4 0 ; Берном У., Правовая Система США, М.: 2006, С. 909-925. 8 См.: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (Сравнительный анализ). М., 1996. С. 21. 9 Батлер У.Э., Гаши-БаТлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М.: Зерцало, 1997. С. 15 10 Карманова Т.Е. Корпорация как рыночный институт : автореф. на соиск, уч. степ, к.э.н. М . : РГБ, 2003. С. 17. 11 Parkinson J. Corporate Power and Responsibility. Oxford, 1993. См.: Пахомова H.H. Социальное значение корпораций // Законодательство. 2004. № 1 1 . 12 Макарова О.А. Корпоративное право. М., 2005. 13 См.: Петровичева Ю.В. Акционерное законодательство Англии и России: Сравнительно-правовой анализ. М., 2002. С. 4. 14 См.: Василевская Л.Ю. Учёние о вещных сделках по германскому праву. М., 2004. С. 107. 15 Предпринимательское право Российской Федерации / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2005. С. 187. 16 Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. М„ 2000. С. 97-98. 17 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 92. 18 Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Указ. соч. С. 20. 18 Карманова Т.Е. Корпорация как рыночный институт : автореф. на соиск. уч, степ, к.э.н. М . : РГБ, 2003. С. 20. 19 ФЗ от 1 декабря 2007 Г. № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», ФЗ от 23 ноября 2007 г. № 270-ФЗ «О Государственной корпорации «Росгехнологии», ФЗ от 19 июля 2007 г. № 139-Ф3 «О Российской корпорации нанотехнологий», ФЗ от 17 Мая 2007 г. № 82-ФЗ «О банке развития», ФЗ от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, ФЗ от 21 июля 2007 г. № 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жИлищно-коммунального хозяйства», ФЗ от 30 октября 2007 г. № 238-Ф3 «О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта». 50 http://www.yurhelp.ru/news359.html Мифы и реальность госкорпораций // Газета <ож-Юрист». " Андреев В.К. О совершенствовании гражданского и предпринимательского законодательства // Предпринимательское право. 2008. № З..С. 3. 22 Кашанима Т.В. Корпоративное право. Право хозяйственных товариществ и обществ. М., 1999. С. 138. 23 Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М . : Норма, 2003. С. 34. 1 2 / О О £ - 0 24 25 26 27 28 29 30 31 ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЕ 1 '2009 ПРАВО Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права : дис. на соиск. учен. ст. к.ю.н. М., 1999. С. 8 - 9 , 18-21. Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. М., 2003. С. 213. Макарова О.А. Корпоративное право. М., 2005. Пахомова Н.Н. Социальное значение корпораций // Законодательство. 2004. № 1 1 . Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Указ. соч. С. 30. Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Указ. соч. С. 29-30. Собрание законодательства РФ. 2003. Нас интересует вопрос о контроле за деятельностью государственных корпораций со стороны 32 33 34 35 36 37 учредителя, который является ключевым при анализе их реального правового статуса и стимулов, влияющих на их предпринимательскую деятельность. Андреев В.К., Грищенко А.И. Правовое регулирование в области использования атомной энергии // Энергетическое право России и Германии. Сравнительноправовой анализ. Глава 4. 2009. Андреев В.К., Грищенко А.И. Указ. соч. Андреев В.К, Грищенко А.И. Указ. соч. Андреев В.К., Грищенко А.И. Указ. соч. См. сайт privlaw.ru. CM.http:kommersant.ru/doc.aspx?DocslD=l 140290.
