Галоганов А. * Перспективы развития
advertisement
А. ГАЛОГАНОВ, кандидат юридических наук, Заслуженный юрист Российской Федерации, президент Адвокатской палаты Московской области ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АДВОКАТУРЕ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ До принятия Закона об адвокатуре1 на территории России не существовало документально зафиксированных, формализованных в виде нормативно-правовых актов процедур оказания квалифицированной юридической помощи населению. С принятием указанного нормативноправового акта ситуация некоторым образом улучшилась, но, вместе с тем, остались неразрешенными масса вопросов в области оказания гражданам задекларированной в Конституции РФ юридической помощи. Так, если сам процесс судопроизводства или, допустим, предварительного следствия, дознания подвержен строгой регламентации, что исключает возможность спекулирования судом своим процессуальным положением, то процедура оказания юридической помощи формально не привязана ни к одному нормативно-правовому акту. Возможно, именно поэтому на сегодняшний день лишь небольшой процент граждан РФ могут с уверенностью сказать о том, что они смогли получить квалифицированную юридическую помощь. Процент же лиц, имеющих представление о процедуре получения данной юридической помощи (за исключением самих оказывающих данную помощь), а равно – представляющих какие они имеют гарантии, что получаемая ими помощь окажется именно квалифицированной, стремится к нулю2. См.: Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (в ред. от 20.12.2004) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. № 23. ст. 2102. 2 См.: например, Мартынчик Е. Г., Колоколова Э. Е. Юридическая помощь в судопроизводстве: виды, субъекты и их функции // Адвокатская практика. 2001 г. № 4; Работа коллегий адвокатов Российской Федерации в 2001 году // Российская юстиция. 1 Рассматривая следующую из выделенных предпосылок, следует заметить, что в связи с отсутствием регламентации в области деятельности российских адвокатов за границей и получатели юридической помощи и сами адвокаты находятся в равном положении субъектов, чьи права и обязанности не урегулированы правом. В этой связи можно еще раз выразить сожаление относительно отсутствия у федерального законодателя попыток интегрировать российский институт адвокатуры в общемировую правозащитную систему. По причине отсутствия правового регулирования деятельности адвокатов на территории других государств, а равно – отсутствия регулирования деятельности иностранных адвокатов на территории Российской Федерации (в последнем случае ситуация не столь запущена3), российский институт адвокатуры фактически является территориально и нормативно локализованным образованием. В настоящее время в указанном направлении со предприниматься стороны адвокатских определенные шаги. В образований частности на уже стали территории Российской Федерации действует Международный Союз (Содружество) адвокатов, образованный еще в 1992 году как правопреемник Союза адвокатов СССР, адвокатов Армении, Беларуси, Молдавии, России, Казахстана, Киргизии, Узбекистана и Украины, а также группу адвокатов Западной Европы. Как отмечает президент Международного Союза (Содружества) адвокатов Г.А. Воскресенский, основной задачей Союза является обеспечение солидарности, сотрудничества и взаимопомощи адвокатов стран 2002 г. № 8; Юридические гарантии прав личности в Российской Федерации (по материалам "круглого стола") материал подготовил д. ю. н. Каламкарян Р. А. // Государство и право. 2000 г. № 1. 3 См.: Постановление Правительства РФ от 19.09.2003 № 584 "Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 29.09.2003. № 39. ст. 3768; Приказ Минюста РФ от 12.01.2004 № 2 "Об утверждении формы и порядка предоставления выписки из реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. № 6. 09.02.2004 г. СНГ и других государств. Во исполнение этой задачи Президиум Международного Союза (Содружества) ежегодно организует научнопрактические конференции в иностранных государствах, с целью изучения опыта работы адвокатов зарубежных стран, установлению деловых контактов и сотрудничества адвокатов4. В частности, в сентябре 2004 г. на Украине в городе Киеве президиумы Международного Союза (Содружества) и Союза адвокатов Украины провели совместное совещание, посвященное укреплению деловых связей между адвокатами России и Украины. Участники совещания поддержали соглашение Президентов Беларуси, Казахстана, России и Украины о формировании на территории этих стран Единого экономического пространства и пришли к выводу, что важнейшим условием претворения в жизнь этого соглашения является образование Единого правого пространства. При подготовке Концепции этого правового пространства участники совещания пришли к выводу о необходимости разработки единой системы правового регулирования экономических и финансовых отношений для всех участников соглашения, а также гармонизации законодательства этих стран в той мере, в какой это необходимо для формирования Единого экономического пространства5. Таким образом, со стороны адвокатских объединений Российской Федерации уже двухсторонние) предпринимаются унификации попытки (пусть оказания юридической правил даже только помощи адвокатами и правил деятельности адвокатов на территории иностранных государств. Вместе с тем, в данной ситуации двухсторонние соглашения не могут коренным образом изменить существующую ситуацию. В данном случае необходимы конкретные шаги со стороны федерального законодателя в рамках присоединения к общемировым стандартам и принципам в области адвокатской деятельности, что, свою очередь, будет способствовать процедуре интеграции российской адвокатуры в мировую См.: Воскресенский Г.А. Адвокаты должны зависеть только от Закона // Адвокат. № 2. 2005 г. 5 См.: Воскресенский Г.А. Там же. 4 правоохранительную систему. Иными словами, отсутствие правового регулирования деятельности адвокатов на территории других государств, указанное доктором юридических наук, профессором А.Х. Саидовым в качестве предпосылки дальнейшего реформирования института адвокатуры, актуально и для российского законодательства. Следующая предпосылка, выделяемая А.Х. Саидовым, это - отсутствие непрерывной и целостной системы подготовки и переподготовки профессиональных и научно-педагогических кадров адвокатуры. По мнению председателя Коллегии адвокатов Согдийской области Республики Таджикистан, М.С. Усмановой, адвокат должен постоянно работать над повышением своего профессионального уровня и кругозора, в том числе путем участия в семинарах, конференциях, обучения в системах повышения квалификации или стажировки, выезжать за рубеж, в страны СНГ. Однако, как справедливо замечает Усманова М.С., из-за нехватки финансирования адвокаты не имеют доступа к обучению и образованию в сфере прав человека, механизмов защиты и не имеют возможности пройти обязательное образование по вопросам последних новаций в законодательстве, развития правоприменительной практики и вопросам рациональной организации адвокатской деятельности. Представляется, что вопрос обязательной профессиональной подготовки и переподготовки адвокатских кадров в Российской Федерации должен быть решен положительно по следующим причинам: 1. Законодательство Российской Федерации подвержено постоянным изменениям. Один человек не в состоянии отследить все изменения, соотнести эти изменения в законе с действующими нормативно-правовыми актами. Кроме того, не секрет, что большую роль в деятельности адвоката играет знание судебной практики и умение ее применять. Так же важно отметить, что в дальнейшем поток изменяющееся информации будет только расти и ее систематизация и усвоение могут отнимать значительное количество времени у адвоката в ущерб его основной деятельности. 2. Практически все субъекты правоохранительной системы: суды, прокуратура, органы внутренних дел, обладают серьезной системой переподготовки своих кадров. Тем самым, указанные органы признают ценность обязательной профессиональной подготовки и переподготовки и широко используют ее в своей деятельности. В то же время российская адвокатура до сих пор оставляет вопросы профессиональной подготовки и переподготовки на усмотрение самих адвокатов, действуя по принципам: "децентрализованность и необязательность". Таким необходимого образом, уровня в Российской Федерации профессиональной для подготовки, поддержания подтверждения адвокатом знаний текущего законодательства и правоприменительной практики, для непрерывного образования необходимо учредить институт повышения квалификации адвокатов (либо – Центр), или организовать специализированные курсы повышения квалификации адвокатов. При этом необходимо раз в три года повышать квалификацию адвокатов в институте или центре повышения квалификации. Из-за отсутствия финансирования необходимо взаимодействовать с международными организациями в этом учебном процессе, разработать Положение об учебном центре, написать проект о проведении обучения адвокатов, привлечь научно-методический совет, который разработает единую методику профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов, помощников и стажеров, поможет привлечь научные организации и учебные заведения6. В настоящее время российская адвокатура, признавая профессиональную подготовку и переподготовку кадров адвокатов одной из самых острых корпоративных проблем, самостоятельно в рамках различных адвокатских образований осуществляет мероприятия, направленные на решение указанной проблемы. В частности, Международный Союз См.: Усманова М.С. О непрерывном образовании адвокатов. Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. - Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. С. 115 – 116. 6 (Содружество) адвокатов ежегодно организует научно-практические конференции в иностранных государствах. По состоянию на январь 2005 года было проведено 24 научно-практических конференции в странах Европы, Америки, Азии и Северной Африки, которые способствовали изучению опыта работы адвокатов зарубежных стран, установлению деловых контактов и сотрудничества адвокатов, а также организации интересного и полноценного отдыха адвокатов и их семей. На конференциях обсуждались вопросы о роли и незаменимости адвокатов в демократическом обществе, об организации деятельности адвокатуры в иностранных государствах, нравственных основах адвокатской деятельности, о регламенте и практике Европейского Суда по правам человека. В 2005 году Международный Союз (Содружество) адвокатов организовал 2 научно-практические конференции в Индии и в Германии. В Индии изучались организация и опыт работы адвокатов штата Гоа, а в Германии социальные права адвокатов, страхование профессиональной деятельности, а также условия работы иностранных адвокатов в государствах Европейского Союза7. Вместе с тем, признавая проблему и решая ее подобными локальными способами, российские адвокатские образования не могут (да и не стремятся) лишить ее актуальности. В данной ситуации необходимо внести определенные изменения в само российское законодательство об адвокатуре, причем, поставив во главу угла не только организационные аспекты профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов, но и формализовав в законе обязательность данных мероприятий для лиц, желающих оставаться в статусе адвоката. Кроме того, здесь следует признать в качестве обязательной характеристики этой подготовки и переподготовки: ее системность, непрерывность и целостность. Иными словами, на территории Российской Федерации необходимо создать целую сеть филиалов института повышения См.: Воскресенский Г.А. Адвокаты должны зависеть только от Закона // Адвокат. № 2. 2005 г. 7 квалификации адвокатов, каждый из которых будет обслуживать определенный ограниченный по территориальному признаку "набор" адвокатских образований. Помимо предпосылок, перечисленных доктором юридических наук, профессором А. Х. Саидовым, применительно к российской правовой системе, а также - организационной, финансовой и материально-технической обеспеченности предпосылки российской адвокатуры, реформирования института можно выделить адвокатуры на и другие территории Российской Федерации: 1. Наличие определенной зависимости адвокатских образований от деятельности органов государственной власти субъектов РФ8: например, закрепление за региональным бюджетом обязанности по материальнотехническому и финансовому обеспечению оказания юридической помощи адвокатами (пусть даже и в труднодоступных и малонаселенных местностях); а также - предоставление субъектам РФ полномочий в области формирования квалификационных комиссий9. 2. Игнорирование государством своей обязанности обеспечивать гарантии независимости адвокатуры, зафиксированной в п. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре. Так, Министерство юстиции РФ, осуществляя, в соответствии со своими обязанностями10, функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере адвокатуры, достаточно формально подходит к своим обязанностям, что подтверждается минимальным количеством нормативно-правового материала, посвященного адвокатуре и вышедшего из стен данного Отметим, что важен столько факт, что федеральная власть отдает на откуп определенные функции в области регулирования адвокатской деятельности субъектам РФ, а важен сам объем и финансовое обеспечение этих полномочий. 9 См.: Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (в ред. от 20.12.2004) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", п. 9 ст. 25, 33 // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. № 23. ст. 2102. 10 См.: Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации" // Собрание законодательства Российской Федерации от 18 октября 2004 г. № 42 ст. 4108. 8 Министерства. Причем, практически все указанные акты ничего общего не имеют с обязанностью государства обеспечивать гарантии независимости адвокатуры. 3. Отсутствие реальной независимости адвокатов. Данная предпосылка перекликается с законодательство предыдущей. РФ не В настоящее содержит пояснений, время национальное создающих гарантии независимости адвокатской деятельности от неуместного вмешательства государства. Проведение всех процессуальных действий в отношении адвоката регулируются общими нормами уголовно-процессуального законодательства и не предполагает дополнительных процессуальных гарантий, которые учитывали бы публичный характер адвокатской деятельности. В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре, проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Вместе с тем, действующим Уголовнопроцессуальным кодексом РФ11 не предусмотрено получение судебного решения для проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката. При этом в данном нормативно-правовом акте в ст. 447 к категориям лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам, отнесены в том числе и адвокаты. Отмечая, что в настоящее время конфликт Уголовно-процессуального кодекса РФ и Закона об адвокатуре обостряется, суды трактуют эту спорную ситуацию и в ту и в другую сторону. Так, Постановлением судьи Дорогомиловского районного суда города Москвы от 02 февраля 2005 года была отклонена жалоба адвокатов адвокатского бюро "Адвокатская фирма Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 31.10.2002) // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001. № 52 (1 ч.). ст. 4921. 11 "Юстина" на постановление следователя ЗАО г. Москвы Яременко Е. В. о производстве выемки (обыска) в помещениях адвокатского бюро12. Судья отклонил доводы заявителей, которые указывали на то, что данное постановление было вынесено с нарушением п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре в отсутствие судебного решения относительно проведения выемки (обыска) в помещениях адвокатского бюро, и мотивировал свое решение тем, что для проведения данного судебного действия не требуется судебного решения, что подтверждается действующим Уголовно-процессуальным кодексом РФ.13 На данное постановление в Судебную коллегию Московского городского суда была подана кассационная жалоба14. В ней заявители указали на то, что отсутствие в Уголовно-процессуальном кодексе РФ положения о необходимости получения следственными органами судебного решения для проведения обыска в помещениях адвокатского бюро, не означает, что нормы другого закона, в котором такое положение есть, не должны применяться. При этом в кассационной жалобе была приведена ссылка на Постановление Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. № 13-П, в соответствии с которым приоритет Уголовно-процессуального кодекса РФ перед другими обычными федеральными законами не является безусловным, а ограничен рамками специального предмета регулирования, которым, как это следует из его статей 1-7, является порядок уголовного судопроизводства, т.е. порядок производства (досудебного и судебного) по уголовным делам на территории РФ. Здесь же было указано на то, что Уголовно-процессуальный кодекс РФ, согласно ч. 1 ст. 1, устанавливающий порядок уголовного судопроизводства на территории Российской Федерации См.: Постановление судьи Дорогомиловского районного суда города Москвы от 02 февраля 2005 г.; Машкин С. У адвокатов изъяли коробку из-под ксерокса полную документов. Обыск // Коммерсантъ, 2004. № 245 (№ 3084); Крохмалюк А. Знатоки права вступают в борьбу за свои права // Бизнес-Адвокат, 2005. № 3. 13 УПК РФ не предусмотрено получение судебного решения для проведения обыска в адвокатской фирме. 14 См.: Кассационная жалоба адвокатов адвокатского бюро "Адвокатская фирма "Юстина" на Постановление судьи Дорогомиловского районного суда города Москвы от 02 февраля 2005 г. 12 будучи обычным федеральным законом, не имеет преимущества перед другими федеральными законами с точки зрения определенной непосредственно Конституцией РФ иерархии нормативных актов. В отношении федеральных законов как актов одинаковой юридической силы приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений15. Таким образом, ч. 1 и 2 ст. 7 Уголовно-процессуального кодекса РФ не противоречат Конституции РФ, поскольку содержащиеся в них положения о приоритете Уголовно-процессуального кодекса РФ перед иными федеральными законами и нормативными правовыми актами - по их смыслу в системе действующего правового регулирования - не подразумевают разрешение возможных коллизий между данным Кодексом и какими бы то ни было федеральными конституционными законами и распространяются лишь на случаи, когда положения иных федеральных законов, непосредственно регулирующие порядок производства по уголовным делам, противоречат Уголовно-процессуальному кодексу РФ. В результате Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда признала доводы данной кассационной жалобы обоснованной, отменила постановление Дорогомиловского районного суда от 02 февраля 2005 года и признала постановление следователя ЗАО г. Москвы Яременко Е. В. о производстве выемки (обыска) в помещениях адвокатского бюро незаконным. В данной связи, учитывая, что Закон об адвокатуре не только не противоречит, а даже дополняет уголовно-процессуальное законодательство, необходимо ч. 5 ст. 450 УПК РФ изложить в следующей редакции: "Следственные и иные процессуальные действия, осуществляемые в соответствии с настоящим Кодексом не иначе как нa основании судебного См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. № 13-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы" // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 июля 2004 г. № 27 ст. 2804. 15 решения, в отношении лица, указанного в части первой статьи 447 настоящего Кодекса, если уголовное дело в отношении его не было возбуждено или такое лицо не было привлечено в качестве обвиняемого, производятся также на основании решения суда, указанного в части первой статьи 448 настоящего Кодекса". Переходя от предпосылок реформирования института российской адвокатуры непосредственно к принципам, путям и способам его реформирования, первоначально отметим, что здесь важное значение имеет концепция институциональной реформы адвокатуры. Под институциональным реформированием здесь следует понимать систему реформирования всего института адвокатуры, начиная с принципов его организации и деятельности. Признавая все положительное значение Закона об адвокатуре, нельзя забывать, что данный нормативно-правовой акт явился неким компромиссом между сторонниками огосударствления адвокатских образований и сторонниками их полной независимости от органов государственной власти. В связи с этим, в настоящее время адвокатура в Российской Федерации занимает промежуточную позицию, так и не став частью системой государственных органов власти, но и не преобразовавшись окончательно в самостоятельную корпоративную организацию, призванную служить интересам гражданского общества. Концепция институционального развития и реформирования адвокатуры включает понимание необходимости разработки и внесения изменений во многие законодательные акты РФ, так или иначе связанные со статусом адвоката в обществе. Эти изменения должны коснуться Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации", Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ "Об оперативнорозыскной деятельности", Федерального конституционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 15.12.2001) "О судебной системе Российской Федерации", многочисленных кодексов: Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ, Уголовно- процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ, Кодекса РФ об административной ответственности, Налогового кодекса Российской Федерации (части первой) от 31.07.1998. № 146-ФЗ, (части второй) от 05.08.2000. № 117-ФЗ и других нормативных актов. Представляется, что только при таком комплексном подходе к реформированию законодательных и нормативных актов можно установить эффективный правовой механизм реализации статуса института адвокатуры как независимого и эффективного правового института гражданского общества, стоящего на страже прав и свобод граждан. Таким образом, институциональное развитие можно назвать одним из принципов реформирования российской адвокатуры. Среди других принципов, которыми необходимо руководствоваться при осуществлении указанного реформирования, можно отметить: 1. Единство адвокатских объединений в рамках всего государства. 2. Организацию взаимоотношений с органами государственной власти на основе партнерства. 3. Дальнейшее реформирование института адвокатуры в рамках уже существующих международных принципов и стандартов как в области оказания юридической помощи, так и в области адвокатской деятельности. 4. Позиционирование адвокатуры как независимой саморегулируемой организации, подчиненной интересам не государства, а общества и направленной на обеспечение положений ст. 48 Конституции РФ, а именно – на оказание профессиональной юридической помощи. Анализируя вышеприведенные принципы, отметим, что дальнейшее реформирование адвокатуры в Российской Федерации тактически необходимо начинать именно с объединения российских адвокатов в единую организацию, представляющую собой систему адвокатских формирований всего государства. Причина, по которой приоритет отдается созданию именно системы адвокатских формирований государства, приводилась выше уже неоднократно и заключается в следующем: хорошо организованной системе правоохранительных органов государства, представляющих сторону обвинения в суде, может достойно противостоять только хорошо организованная система, представляющая сторону защиты. Причем, "противостояние" сторон обвинения и защиты начинается уже тогда, когда правоохранительные законодательных органах органы обеспечивают через свое принятие "лобби"16 правовых в актов, создающих благотворную почву для коррупции в самих силовых структурах, способствующих ущемлению прав человека, признанных в международноправовых актах. Лоббирование принятия нормативно-правовых актов принципиально является доступным только хорошо организованной системе17. Таким образом, единство системы адвокатуры в рамках Российской Федерации будет способствовать не только развитию возможностей адвокатуры в судебном процессе и на стадии предварительного следствия, но и создаст условия для защиты интересов адвокатского корпуса еще на стадии принятия нормативно-правовых актов, так или иначе касающихся юридической помощи населению и адвокатской деятельности. Следующим принципом реформирования российской адвокатуры следует признать осуществления всего реформирования исключительно в рамках построения партнерских отношений между адвокатским объединением и органом государственной власти. В этой связи, концепция реформирования института адвокатуры предполагает установления партнерских взаимоотношений между адвокатурой и государственными Здесь под словом "лобби" необходимо понимать различного рода неофициальные (неформализованные в законе) способы и технологии оказания влияния на различные органы государственной власти для принятия выгодного лоббирующей стороне решения. 17 См.: Хван Л. Б. Опыт реформ адвокатуры в странах СНГ: проблемы независимости профессионального единства, и непрерывного образования. Современное состояние адвокатуры в станах Центральной Азии: проблемы и перспективы. Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. - Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. 16 структурами, прежде всего, в вопросах обеспечения гарантированных Конституцией РФ прав и свобод субъектов, находящихся под юрисдикцией Российской Федерации, а также обеспечение верховенства права и закона. Помимо всего прочего, партнерские отношения предполагают: отсутствие подчиненности друг другу, наличие корреспондирующихся прав и обязанностей, взаимной ответственности за нарушение условий партнерского взаимодействия. Следующий принцип - принцип реформирования института адвокатуры в рамках международно-правовых стандартов предполагает: - определение соответствия правового статуса адвокатуры в Российской Федерации международно-признанному месту этого института в жизни общества; - присоединение к различного рода международно-правовым инициативам, регламентирующим правила оказания юридической помощи, а также – осуществления адвокатской деятельности и выполнение этих инициатив на практике. Несоблюдение указанного принципа при реформировании института российской адвокатуры не только значительно усложнит сам процесс реформирования (просто потому, осуществления адвокатской что в данной деятельности ситуации придется правила формировать самостоятельно, т. е. игнорируя уже сложившиеся в мировой практике), но и усложнит будущие контакты с представителями иностранных адвокатских корпусов, как на территории Российской Федерации, так и за рубежом. Исходя из этого, а также, учитывая пока еще не ратифицированные РФ международно-правовые соглашения, принцип независимости адвокатуры должен стать своеобразным "краеугольным камнем" в процессе дальнейших преобразований в области адвокатской деятельности. Так, по мнению, адвоката С.В. Бровченко, в развитие и уточнение уже существующих принципов, касающихся независимости и гарантий неприкосновенности практикующих юристов, в том числе адвокатов, необходимо применять сформулированные в итоговом Документе Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 1991 г.) дополнительные положения18. Так, пунктом 19 главы 2 этого Документа сформулирована степень необходимых гарантий независимости участников судопроизводства, в том числе адвокатазащитника, с тем чтобы обеспечивалось соблюдение основных принципов правосудия. Выполнение государством этой задачи определяет степень развития институтов гражданского общества и зрелости демократии страны в целом19. Далее необходимо заметить, что гарантии независимости прокуроров и судей в настоящее время в Российской Федерации закреплены специальными положениями соответствующих федеральных законов, которыми, в частности, предусмотрен особый порядок возбуждения уголовного дела, привлечения их к уголовной ответственности и производства по делам против должностных лиц этих органов, что является достаточной гарантией их личной безопасности и, как следствие, - независимости. Таким образом, учитывая, что такими же юристами-практиками, как прокуроры, являются адвокаты, выполняющие функции защитников по уголовным делам, последние, как равноправная сторона судопроизводства, должны иметь равные с прокурорами гарантии неприкосновенности, личной безопасности и иммунитета, в том числе и особый порядок возбуждения против адвокатов уголовных дел, привлечения их к уголовной ответственности и производства по делам против них. Положение об одинаковых правовых гарантиях деятельности и независимости адвокатов и прокуроров следует из смысла Документа Документ Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 3 октября 1991 г.). Международные избирательные стандарты: Сборник документов / Отв. ред. кандидат юридических наук А.А. Вешняков; Научный ред. доктор юридических наук В.И. Лысенко. – М.: Весь Мир, 2004 г. С. 355. 19 См.: Бровченко С. В. Гарантии независимости адвоката. Проблемы обеспечения уголовно-правовых гарантий независимости адвокату, выступающему в российском уголовном судопроизводстве в качестве защитника // Вопросы адвокатуры. № 32. 2004 г. 18 Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 1991 г.), в котором признана необходимость государственного, а значит, и законодательного закрепления гарантий независимости судей и юристов-практиков, в том числе адвокатов20. Обязанность государства обеспечить защиту прав и свобод граждан следует из положений статей 2, 17, 18 и 45 Конституции РФ и реализуется в том числе принятием соответствующего законодательства о гарантиях независимости защитникаадвоката. В значительной степени независимость адвоката позволяет последнему активно защищать права человека и основные свободы, гарантированные Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод, реализуя конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи (статья 48 Конституции РФ), добиваться защиты прав и свобод своих подзащитных в судебных и иных учреждениях21. Анализируя независимость адвокатуры как основной принцип ее последующего реформирования, отметим, что непременным условием деятельности адвокатов является их процессуальная, организационная и материальная независимость от органов власти, которым часто приходится оппонировать адвокату, защищающему права и интересы доверителей. Современная юридическая практика доказывает необходимость деятельности независимого юриста-практика, в том числе и адвоката, свободного от давления, шантажа, угроз и преследований в связи со своей профессиональной правозащитной деятельностью. Для реализации этих принципов деятельности адвокатов российские власти обязались соблюдать положения Документа Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Копенгаген, 29 июня 1990 г.), отмечая, что Документ Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 3 октября 1991 г.). Международные избирательные стандарты: Сборник документов / Отв. ред. кандидат юридических наук А.А. Вешняков; Научный ред. доктор юридических наук В.И. Лысенко. – М.: Весь Мир, 2004 г. С. 355. 21 Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) // Собрание законодательства РФ. 08.01.2001. № 2. ст. 163. 20 только использование возможностей защиты, осуществляемой независимыми адвокатами, позволяет стороне реализовать возможности законной защиты своих прав, интересов и свобод. С этой целью пунктом 5.13 закреплено обязательство властей гарантировать независимость адвоката, в частности в том, что касается условий их приема на работу и практики22. Из содержания указанных выше международных актов и ч. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации следует обязанность российских властей обеспечить безопасные условия работы не только представителей обвинения (прокурора, следователя), но и адвоката - в связи с выполнением последним своих профессиональных обязанностей защитника в уголовном судопроизводстве. Действовавшие до 1 июля 2002 г. Положение об адвокатуре РСФСР и Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, а равно - ст. 294 ныне действующего Уголовного кодекса Российской Федерации, таких гарантий адвокатской деятельности, как особый порядок возбуждения уголовного дела против адвоката, привлечения его к уголовной ответственности и производства по делу, не содержали. Практика доказала, что такое несовершенство федеральных законов в обстановке правового произвола представителей государственной власти, осуществляющих функции уголовного преследования против подзащитных адвоката, приводит к тому, что недобросовестные представители обвинения могут легко расправиться с "мешающим" адвокатом, выступающим защитником по уголовному делу. Принятием и введением в действие Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Документ Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Копенгаген, 29 июня 1990 г.). Международные избирательные стандарты: Сборник документов / Отв. ред. кандидат юридических наук А.А. Вешняков; Научный ред. доктор юридических наук В.И. Лысенко. – М.: Весь Мир, 2004 г. С. 335. 22 закреплены определенные процессуальные требования о гарантиях независимости адвокатов23. Однако, несмотря на категорический запрет вмешиваться в законную деятельность адвоката, который установлен п. 1 ст. 18 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", законом не в полной мере обеспечивается независимость адвоката, равноправие граждан и состязательность и равноправие сторон в уголовном судопроизводстве. В частности, нормами частей 2 и 3 ст. 294 УК РФ24 об ответственности за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования не установлена уголовно-правовая охрана профессиональной деятельности адвоката, выступающего в качестве защитника по уголовному делу. Вместе с тем, как справедливо замечает адвокат С.В. Бровченко, вмешательство в какой бы то ни было форме в деятельность адвоката в целях воспрепятствования его профессиональной деятельности в интересах подзащитного не влечет уголовной ответственности. Эти же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, также не наказываются в уголовном порядке, что создает условия для безнаказанного произвола органов власти и ее недобросовестных чиновников, препятствующих независимой деятельности самоуправляемых адвокатских объединений и профессиональной деятельности самих адвокатов25. Важно отметить, что проблемы законодательного обеспечения гарантий независимости адвокатов являются актуальными не только в Российской Федерации, но и представляют собою проблему ООН. См.: Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (в ред. от 20.12.2004) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", п.п. 3, 4, 5 и 8 ст. 18 // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. № 23. ст. 2102. 24 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ, ст. 294 // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. № 25. ст. 2954. 25 См.: Бровченко С. В. Гарантии независимости адвоката. Проблемы обеспечения уголовно-правовых гарантий независимости адвокату, выступающему в российском уголовном судопроизводстве в качестве защитника // Вопросы адвокатуры. № 32. 2004 г. 23 Так, предметом деятельности Специального докладчика ООН по вопросу независимости судей и адвокатов является не только мониторинг и помощь при расследовании фактов преследования адвокатов и расправ над ними, но и выработка рекомендаций мировому сообществу, ориентиров законодательного обеспечения уголовно-правовых гарантий независимости адвокатов на основе принципов равенства, законности и справедливости. Задача законодательного обеспечения независимости адвокатов, в частности и адвокатуры как самоуправляемой корпорации профессионалов- защитников, может быть выполнена государством путем совершенствования уголовно-правовых норм, что позволит защитить адвоката от незаконных действий, прежде всего, его процессуальных оппонентов. Таким образом, определив все возможные и необходимые принципы дальнейшего реформирования института адвокатуры в Российской Федерации, можно подойти непосредственно к основным направлениям указанного реформирования. И здесь представляется обоснованным обратить свое внимание вновь на уже цитируемого выше доктора юридических наук, профессора А.Х. Саидова, который в качестве основных направлений реформирования адвокатуры для стран Содружества Независимых Государств выделяет следующие: - совершенствование национального законодательства об адвокатуре в целях приведения его в соответствие с международноправовыми принципами и нормами; - реформа процессуального законодательства в части совершенствования механизма оказания юридической помощи; - разработка правовых основ взаимодействия адвокатуры с другими отечественными и зарубежными правозащитными организациями. - разработка правовых основ деятельности адвокатов на территории других государств; - создание специализированных юридических консультаций по оказанию юридической помощи гражданам иностранных государств, а также своим гражданам на территории иностранных государств; - создание единой компьютерной информационно-правовой системы и банка данных о международно-правовых и национальных законах по адвокатуре; - создание непрерывной системы образования для адвокатов и научно-аналитического центра по изучению проблем адвокатуры; - разработка в каждой стране кодексов (правил) профессиональной этики адвокатов; - публикация на национальных языках сборника международно- правовых актов об адвокатуре; - подготовка и публикация комментариев к национальным законам об адвокатуре; - введение в высших учебных заведениях специальных курсов: "История, теория и практика адвокатуры", "Международные стандарты адвокатуры" и "Профессиональная этика адвоката"26. Принимая во внимание, что ряд приведенных направлений в Российской Федерации не столь актуален (например, п.п. 6, 8, 9 и 10 вышеприведенного списка), с учетом выделенных выше предпосылок и принципов реформирования, выделим следующие основные направления для реформирования института адвокатуры именно в Российской Федерации: 1. Имплементация международно-правовых стандартов, касающихся оказания юридической помощи и деятельности института адвокатуры в российскую правовую систему. 2. Реформа процессуального законодательства, направленная на совершенствование независимости адвокатов, на увеличение гарантий их См.: Саидов А. Х. Международные стандарты и законодательство об адвокатуре в странах Центральной Азии. Современное состояние адвокатуры в станах Центральной Азии: проблемы и перспективы. Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. - Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. С. 18. 26 защищенности, на обеспечение равноправия сторон в судебном процессе и на стадии предварительного следствия. 3. Дальнейшее реформирование российского законодательства в целях формирования самостоятельной, независимой и единой системы адвокатских объединений России, деятельность которой регулируется по большей части внутрикорпоративными нормами. 4. Дальнейшее реформирование российского законодательства в целях обеспечения деятельности российских адвокатов за рубежом и иностранных адвокатов на территории Российской Федерации. 5. Создание нормативной базы, а также - организационного и материально-финансового обеспечения обязательной профессиональной подготовки и переподготовки российских адвокатов. Вне всякого сомнения, что приведенные направления развития российской адвокатуры должны и будут реализоваться не одновременно и не в равной степени. Но российский законодатель должен исходить из того, что игнорирование любого из вышеперечисленных направлений развития будет создавать препятствия на пути создания действительно конкурентоспособного института адвокатуры в Российской Федерации. Переходя от основных направлений развития адвокатуры в РФ к непосредственным задачам реформы в области осуществления реформирования учитывать адвокатской российской существенное деятельности, адвокатуры изменение отметим, должна статуса в что концепция первую адвоката в очередь уголовном, гражданском (арбитражном) и административном процессе. Адвокатура должна далее рассматриваться не как институт государства, а как правовой институт гражданского общества. Среди основных задач дальнейшего реформирования института адвокатуры на территории Российской Федерации следует назвать: - перенос в законотворческой практике акцента с интересов государства на интересы личности; - внедрение в уголовно-, административно-процессуальное законодательство международно-правовых стандартов защиты прав и свобод личности; - создание правового механизма обеспечения верховенства права и закона, неотвратимости наказания за нарушения прав и свобод человека и гражданина, кем бы оно ни допускалось, независимость адвокатуры и ее представителей; - переход от регламентации прав и полномочий должностных лиц правоохранительных органов к регламентации их обязанностей по соблюдению прав и свобод человека; - расширение судебного контроля за предварительным следствием и дознанием, ограничение случаев досудебного и внесудебного применения должностными лицами мер уголовно-процессуального принуждения; - установление правового механизма непосредственного обжалования в суд неправомерных действий (бездействия) и решений должностных лиц любого уровня как гарантии верховенства закона и права; - создание правового механизма, обеспечивающего равноправие сторон во всех видах судопроизводства; - установление правового механизма запрета использования "доказательств", полученных с нарушением установленного порядка. Помимо вышеперечисленных задач, решение которых может быть и наверняка будет растянуто во времени есть другие задачи реформирования российской адвокатуры, от решения которых зависит эффективность и даже дееспособность российских адвокатов. К этим задачам, прежде всего, следует отнести: 1. Решение процедурных вопросов, связанных с приобретением статуса адвоката; 2. Решение вопросов, связанных с формированием и деятельностью общенациональной ассоциации российских адвокатов. Так, если решение первой проблемы не признает никаких отлагательств в силу необходимости четко регламентировать жизнь самого адвоката внутри адвокатского образования, то от своевременности решения второй проблемы зависит судьба адвокатских образований внутри российского государства. Далее акцентируем внимание на ряде мероприятий, которые необходимо провести, и правил, которые необходимо принять на уровне нормативно-правовых актов, для решения указанных задач27. Первоначально определим первоочередные шаги, касательно статуса адвоката. Так, приобретение и утрата статуса адвоката должны полностью находиться в компетенции ассоциаций адвокатов (в лице квалификационной (дисциплинарной) комиссии). При этом, немаловажным следует признать вопрос с ведением реестра адвокатов, который должен решаться с учетом следующих положений: - реестр ведут ассоциации адвокатов (территориальные подразделения), в том числе его составление (включение, изменение, исключение, та или иная информация по адвокату); - ассоциации адвокатов передают копии реестра органам юстиции; - реестр является документом публичного характера (полная доступность, прозрачность, желательно более полная информация об адвокате). Поскольку квалификационный экзамен является обязательным экзаменом системы приобретения статуса адвоката, процесс сдачи экзамена также должен определяться28 внутрикорпоративными нормами и решаться с учетом: - гарантирования единообразия профессионального поведения и Отметим, что большинство из нижеперечисленных мероприятий и правил были выведены в резолюции Международной региональной конференции "Современное состояние адвокатуры в странах Центральной Азии: Проблем и перспективы" (4 – 7 февраля 2003 г., г. Ташкент). См.: Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. - Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. С. 178 – 180, 182 - 185. 28 Признавая современную систему сдачи квалификационных экзаменов несовершенной, в настоящее время в РФ готовиться пакет документов с целью реформирования этой системы. 27 этики адвокатов на всей территории государства; - гарантирования предоставления адвокатами квалифицированной юридической помощи, обеспечения высоких стандартов профессии; - защиты профессиональных прав и интересов адвокатов; - осуществления функции мониторинга национального законодательства, внесения изменений, дополнений и предложений; - представление интересов адвокатского сообщества. Положительно должен быть решен и вопрос об обязательности членства в общенациональной ассоциации адвокатов России, которое необходимо для обеспечения: - единообразия осуществления адвокатской деятельности и соблюдения правил профессионального поведения и этики адвокатов; - контроля за доступом к профессии адвоката; - контроля за квалификацией адвоката; - дисциплинарного контроля.29 Следующие мероприятия и обязательные для формализации правила касаются структуры национальной российской ассоциации (объединения) адвокатов. Они также как и предыдущие должны быть приняты во внимание и реализованы в самое ближайшее время. Национальная ассоциация (объединение) адвокатов должна быть построена на корпоративных принципах, предусматривающих обязательное наличие высших представительных и исполнительных органов. Высшим органом национальной ассоциации (объединения) адвокатов должно быть общее собрание индивидуальных ее членов, гарантирующее непосредственное участие в органе каждого адвоката. В связи с большой территорией некоторых субъектов РФ можно использовать промежуточные высшие органы – конференции. См.: Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. С. 178 – 180. 29 Исполнительные органы предпочтительнее формировать в виде коллегиальных, нежели единоличных. При их формировании необходимо придерживаться следующих правил: - исполнительные органы должны формироваться путем прямого тайного голосования выборщиков; - обязательна периодическая ротация членов исполнительного органа; - срок избрания членов исполнительного органа должен быть равен сроку избрания руководителя исполнительного органа; - решения исполнительного органа должны приниматься коллегиально путем голосования; - руководитель исполнительного органа приобретает только те полномочия, которые делегированы ему исполнительным органом; - делегированные полномочия руководителя могут быть отозваны исполнительным органом в том же порядке, в котором они делегированы. Руководитель исполнительного органа может: - получать свои полномочия непосредственно от общего собрания адвокатов, являющимися членами ассоциации; - получать свои полномочия от членов исполнительного коллегиального органа. Краткосрочность полномочий руководителя исполнительного органа национальной ассоциации адвокатов предпочтительна. При этом важно отметить, что руководитель должен избираться в результате прямого тайного голосования, любые варианты назначения руководителя представляются неприемлемыми. Промежуточные органы между общим собранием и исполнительным органом ассоциации адвокатов оправданы только при очень большом количестве членов данной ассоциации. К иным подразделениям национальной ассоциации адвокатов необходимо будет отнести, прежде всего, структуру, занимающуюся повышением квалификации адвокатов. Ассоциация должна выработать стандарты практики (досье дела, организационные, технические вопросы и т. п.), создать электронно-информационное пространство в целях популяризации, доступности, прозрачности, оперативности доведения до всех потенциальных получателей информации, касающейся адвокатской практики, юридической помощи. Членские взносы обязательны для всех членов российской ассоциации (объединения) адвокатов и должны являться основным стабильным источником финансовых поступлений для ассоциации (при этом имеются в виду как отчисления федерального уровня, так и регионального)30. Вышеприведенные задачи реформирования адвокатуры должны быть выполнены в ближайшее время. Это вопрос обеспечения жизнеобеспечения института адвокатуры на территории Российской Федерации. И если процесс развития данного института представляет собой некое действо, растянутое во времени, в ходе которого должны будут решаться те или иные задачи, то вышеприведенные меры являются в данном процессе первоочередными, как направленные на сохранение организационного единства российской адвокатуры и обеспечение ее максимальной дееспособности. Подводя итог всему вышесказанному, необходимо отметить следующее: 1. Развитие адвокатуры на территории Российской Федерации в настоящее время переходит на качественно новый уровень, когда на основе уже созданного законодательства, которое в своей основе удовлетворяет запросам современного общества к институту адвокатуры, начинает развиваться сам институт, превращаясь в самостоятельный и дееспособный орган, обеспечивающий получение гражданами РФ профессиональной юридической помощи. 2. Анализируя перспективы развития адвокатуры на территории См.: Материалы международной региональной конференции (4 – 7 февраля 2003 года, Ташкент, Узбекистан). / Отв. редакторы Г. А. Ишанханова, Л. Б. Хван, И. Б. Азизов и др. Ташкент. Консаудитинформ. 2003 год. С. 182 - 185. 30 РФ, следует обратить свое внимание на необходимость институционального подхода к реформам российской адвокатуры, который предполагает учет следующих аспектов: - предпосылки реформирования адвокатуры; - принципы реформирования адвокатуры; - основные направления реформирования адвокатуры; - задачи реформирования адвокатуры. 3. В настоящее время в Российской Федерации существуют все предпосылки для дальнейшего реформирования института адвокатуры. Среди них: - несоответствие российского законодательства международным стандартам в области оказания квалифицированной юридической помощи и организации деятельности адвокатуры; - отсутствие механизма реализации принципа равенства сторон в - несовершенство механизма оказания юридической помощи; - отсутствие правового регулирования деятельности адвокатов на суде; территории других государств; - отсутствие непрерывной и целостной системы подготовки и переподготовки профессиональных кадров адвокатуры; - наличие определенной зависимости адвокатских образований от деятельности органов государственной власти субъектов РФ; - наличие недостатка самостоятельного, корпоративного регулирования адвокатских образований; - отсутствие реальной независимости адвокатов. 4. Институциональное развитие можно назвать одним из принципов дальнейшего реформирования российской адвокатуры, среди которых также можно отметить: - единство адвокатских объединений в рамках всего государства; - организацию взаимоотношений с органами государственной власти на основе партнерства; - реформирование института адвокатуры в рамках уже существующих международных принципов и стандартов как в области оказания юридической помощи, так и в области адвокатской деятельности; - позиционирование адвокатуры как независимой саморегулируемой организации, подчиненной интересам не государства, а общества и направленной на обеспечение положений ст. 48 Конституции РФ, а именно – на оказание профессиональной юридической помощи. 5. Основными направлениями развития института российской адвокатуры следует признать следующие: - имплементацию международно-правовых стандартов, касающихся оказания юридической помощи и деятельности института адвокатуры в российскую правовую систему; - реформу процессуального законодательства, направленную на совершенствование независимости адвокатов, на увеличение гарантий их защищенности, на обеспечение равноправия сторон в судебном процессе и на стадии предварительного следствия; - дальнейшее реформирование российского законодательства в целях формирования самостоятельной, независимой и единой системы адвокатских объединений России, деятельность которой регулируется по большей части внутрикорпоративными нормами; - дальнейшее реформирование российского законодательства в целях обеспечения деятельности российских адвокатов за рубежом и иностранных адвокатов на территории Российской Федерации; - создание нормативной базы, а также - организационного и материально-финансового обеспечения обязательной подготовки и переподготовки российских адвокатов. профессиональной