Приложение 2 к Протоколу 2-го заседания Рабочей

Приложение 2
к Протоколу 2-го заседания Рабочей
группы Совета министров юстиции при
Интеграционном Комитете ЕврАзЭС по
вопросам гармонизации законодательств
государств-членов ЕврАзЭС в сфере
адвокатской деятельности
от 9-12 ноября 2008 г.
АНАЛИТИЧЕСКАЯ СПРАВКА
о проблемах и перспективах совершенствования
правовой основы оказания адвокатскими сообществами (коллегиями
адвокатов) юридической помощи физическим и юридическим лицам
государств-членов ЕврАзЭС с учетом положений
международных договоров
Настоящая Аналитическая справка о проблемах и перспективах
совершенствования правовой основы оказания адвокатскими сообществами
(коллегиями адвокатов) юридической помощи физическим и юридическим
лицам государств-членов ЕврАзЭС с учетом положений международных
договоров подготовлена Министерством юстиции Республики Казахстан во
исполнение пункта 4.4 Протокола заседания
Рабочей группы Совета
министров юстиции при Интеграционном Комитете ЕврАзЭС по вопросам
гармонизации законодательств государств-членов ЕврАзЭС в сфере
адвокатской деятельности от 31 октября – 1 ноября 2007 года № 1. В ней
использованы материалы, представленные министерствами юстиции
Республики Беларусь, Республики Казахстан и Федеральной палатой адвокатов
Федеральной палатой адвокатов. Также изучены законы об адвокатуре и
адвокатской деятельности государств-членов ЕврАзЭС.
Социально-экономические
преобразования,
происходящие
в
государствах-членах ЕврАзЭС, оказали положительное влияние на развитие
экономической интеграции и миграционных процессов, а также на обеспечение
суверенитета и безопасности государств сообщества. В свою очередь,
интеграционные процессы в сфере экономики способствовали созданию на
территории государств-членов ЕврАзЭС совместных компаний и предприятий
и привлечению иностранной рабочей силы. Вместе с тем, дальнейшее развитие
интеграционных процессов в рамках Евразийского экономического сообщества
предопределяют необходимость расширения международной деятельности
адвокатов в странах сообщества и разработки в этих целях общих правил,
применимых к деятельности адвокатов, для занятия международной практикой
в странах сообщества в качестве защитников или юридических консультантов.
В этой связи целью настоящего обобщения является рассмотрение направлений
совершенствования правовой основы оказания адвокатскими сообществами
(коллегиями адвокатов) юридической помощи физическим и юридическим
2
лицам государств-членов ЕврАзЭС с учетом положений международных
договоров.
Законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности (далее –
законодательства) государств-членов ЕврАзЭС основываются на Конституциях
соответствующих стран, и состоят из законов об адвокатской деятельности и
адвокатуре, процессуальных законах и подзаконных нормативных правовых
актов.
Законодательства большинства государств-членов ЕврАзЭС не
предусматривают как допуск иностранных граждан к адвокатской профессии,
так и допуск иностранных адвокатов к адвокатской деятельности на территории
этих государств. Так, в Беларуси, Казахстане, Таджикистане, Узбекистане и
Кыргызской Республике адвокатами могут быть только граждане указанных
государств. В Российской Федерации ограничения по признаку гражданства не
установлены, но для допуска к адвокатской деятельности необходимо
приобрести статус российского адвоката.
Относительно допуска иностранных адвокатов к занятию адвокатской
деятельностью на территории государств-членов Сообщества следует отметить,
что
положительное
решение
данного
вопроса
предусмотрено
законодательствами Российской Федерации, Республики Таджикистан и
Республики Казахстан, но с некоторыми особенностями. Так, сфера
деятельности адвоката иностранного государства на территории Российской
Федерации ограничена, поскольку он может оказывать юридическую помощь
только лишь по вопросам права того государства, гражданином которого он
является. В Республике Таджикистан право адвокатов иностранных государств
на оказание юридической помощи на территории республики обусловлено
необходимостью признания такого права законодательством иностранного
государства и запретом на открытие юридических предприятий. В Республике
Казахстан иностранные адвокаты могут выступать в качестве защитников в
уголовном и административном судопроизводстве только лишь на основе
международного договора. Что касается полномочий иностранного адвоката по
ведению гражданских дел или оказания юридической помощи в качестве
юридических консультантов, то по законодательству Республики Казахстан
каких-либо ограничений по признаку гражданства не установлено. Так, в
соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан
представителем в суде может выступать любое лицо по просьбе лица,
участвующего в деле, по нотариально оформленной
доверенности. В
Республике Беларусь правом оказания юридической помощи физическим и
юридическим лицам республики за границей, иностранным физическим и
юридическим лицам, и лицам без гражданства на территории республики
обладают только те адвокаты, которые осуществляют свою деятельность в
составе Белинюрколлегии.
В рамках гармонизации законодательств государств-членов ЕврАзЭС
Федеральная палата адвокатов Российской Федерации полагает возможным
принятие российского варианта как наиболее перспективного и
гарантирующего квалифицированный уровень оказания правовой помощи.
3
Однако при этом следует учесть, что законодательствами государствчленов ЕврАзЭС для допуска к адвокатской деятельности необходимы, кроме
юридического образования, наличие стажа работы по юридической
специальности или прохождение стажировки, сдача квалификационного
экзамена, получение лицензии или статуса адвоката, вступление в члены
адвокатского сообщества (коллегии адвокатов). Кроме того, предусмотрена
обязанность производить ежемесячные отчисления в пользу адвокатского
сообщества
(коллегии
адвокатов).
Эти
требования
предполагают
необходимость постоянного проживания на территории соответствующего
государства.
Вместе с тем, основным критерием осуществления адвокатской
деятельности на территории соответствующего государства стран сообщества
должно стать знание законодательств той или иной страны, для чего следует
одновременно решить проблему о взаимном признании государствами-членами
ЕврАзЭС национальных документов о юридическом образовании. В этой связи
необходимо отметить, что по законодательству Казахстана документы об
образовании, выданные зарубежными организациями образования, признаются
на основе международных договоров (соглашений), а при отсутствии актов
признание и нострификация документов об образовании, полученных
гражданами в зарубежных организациях образования, и выдача им
соответствующих удостоверений осуществляются уполномоченным в сфере
образования органом. В настоящее время такой договор заключен между
Республикой Казахстан и Российской Федерацией. Республикой Казахстан
договор ратифицирован в 1995 году. Однако действие этого договора
распространяется только в отношении граждан Российской Федерации,
постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, и граждан
Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Российской
Федерации.
Федеральная палата адвокатов России предлагает рассмотреть также и
таджикский вариант допуска к адвокатской практике иностранных адвокатов,
аргументируя необходимостью обеспечения доступа к правосудию и оказанию
квалифицированной юридической помощи военнослужащим и лицам
гражданского
персонала
российских
воинских
формирований,
дислоцированных на территории Таджикистана. В качестве примера
приводится Соглашение между Российской Федерацией и Республикой
Таджикистан по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам,
связанным с пребыванием воинских формирований Вооруженных Сил
Российской Федерации на территории Республики Таджикистан, заключенном
21 января 1997 г.
Однако необходимо учесть, что гармонизация правовых систем в сфере
адвокатской деятельности должна осуществляться не через призму интересов
российской армии за рубежом, а с позиции обеспечения наиболее
благоприятного правового режима для всех без исключения граждан и равных
возможностей для осуществления адвокатской деятельности на территориях
государств-членов ЕврАзЭС.
4
Министерство юстиции Республики Беларусь полагает целесообразным
унифицировать законодательства в сфере адвокатской деятельности в
следующих направлениях:
1) определение единых квалификационных требований к претендентам
на приобретение статуса адвоката, в том числе лицензионных (наличие
определенного образования, стажа работы, прохождение стажировки и др.), а
также ограничений на допуск к осуществлению адвокатской деятельности
(совершение уголовно наказуемых деяний, ограничение дееспособности и др.);
2) проверка соответствия
установленным законодательством
требованиям, наличия практического опыта и теоретических знаний (экзамен
или иная форма);
3) определение организационно-правовых форм осуществления
адвокатской деятельности (индивидуально, в составе коллегии адвокатов,
бюро, контора и др.);
4) необходимость получения специального разрешения (лицензии) на
осуществление адвокатской деятельности в целях обеспечения определенного
уровня
оказания
юридической
помощи,
соблюдения
требований,
предъявляемых к лицу, претендующему на статус адвоката.
Вместе с тем, вопрос гармонизации законодательств государств-членов
ЕврАзЭС приобретает актуальное значение в связи неизбежностью процесса
интеграции во Всемирную Торговую Организацию (ВТО), что повлечет приток
иностранных субъектов предпринимательской деятельности в сферу
юридических услуг. По оценкам специалистов, конкурентоспособность
международных юридических фирм высока, что осложнит противостояние на
рынке юридических услуг адвокатов государств-членов ЕврАзЭС, практически
не имеющих опыта конкурентной борьбы на международном уровне. Поэтому
выработка единых требований, стандартов и правил допуска к профессии
адвоката и занятия адвокатской деятельностью на территории государствчленов Сообщества гражданами соответствующего государства позволит
противостоять мощному потенциалу иностранных юридических фирм и
защитить национальные интересы государств сообщества.
В этой связи следующим аспектом гармонизации законодательств
государств-членов ЕврАзЭС является обеспечение защиты прав и свобод
человека в соответствии с общепризнанными принципами деятельности
правового государства и нормами международного права в сфере защиты прав
человека и адвокатской деятельности. Среди основных документов
международного права в этой области следует отметить Устав ООН, принятый
26 июня 1945 г., который провозгласил необходимость поощрения и развития
уважения к правам человека и основным свободам для всех, без различия расы,
пола, языка и религии. Этот постулат закреплен также и Всеобщей
Декларацией прав человека, принятой на третьей сессии Генеральной
Ассамблеи ООН 10 декабря 1948 года. В ней закреплены такие
основополагающие принципы, как равенство всех перед законом, презумпция
5
невиновности, право на беспристрастное, справедливое и открытое
рассмотрение дела в суде, а также на равную защиту.
Международный Пакт о гражданских и политических правах, принятый
19 декабря 1966 г., подтверждая основные положения Устава ООН и Всеобщей
Декларации прав человека, провозгласил недопустимость
какого-либо
ограничения или умаления основных прав человека, признаваемых или
существующих в какой-либо стране в силу закона, конвенций, правил или
обычаев. Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод,
принятая Советом Европы 04 ноября 1950 г., провозгласив целью Совета
Европы – достижение большего единства между его членами, в качестве
средств достижения этой цели – поддержание и дальнейшее осуществление
прав человека и основных свобод, принял обязательство уважать права
человека. При этом особо подчеркивается право каждого при определении его
гражданских прав и обязанностей или при рассмотрении любого уголовного
обвинения, предъявленного ему, на справедливое публичное разбирательство
дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом.
Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или
заключению в какой бы то ни было форме, утвержденный 9 декабря 1988 года
Резолюцией 43/173 на 43-ей сессии Генеральной Ассамблеи ООН, закрепил
права задержанного или находящегося в заключении лица. Среди них
необходимо отметить право на получение юридической помощи со стороны
адвоката, в том числе и без оплаты его услуг, если это лицо не располагает
достаточными денежными средствами; право связываться и консультироваться
с адвокатом без ограничения времени; право на посещение его адвокатом, на
консультации и на связь с ним без промедления или цензуры и в условиях
полной конфиденциальности без ограничения, кроме исключительных
обстоятельств, которые определяются законом или установленными в
соответствии с законом правилами, когда, по мнению судебного или иного
органа, это необходимо для поддержания безопасности и порядка. Помимо
этого в нем определены также и обязанности государства по созданию условий
для получения задержанного или находящегося в заключении лица
консультаций со своим адвокатом и свидания с его адвокатом в условиях,
позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но
не слышать; запрет на использование связи с его адвокатом как свидетельство
против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет
отношения к совершаемому или замышляемому преступлению.
Важное значение в совершенствовании законодательств в сфере
адвокатской деятельности имеют такие международные правовые акты, как
Основные положения о роли адвокатов, принятые Восьмым конгрессом ООН
по предупреждению преступлений в 1990 году в Нью-Йорке, Свод принципов
защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни
было форме, утвержденный Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН в
декабре 1988 года, Стандарты независимости юридической профессии,
принятые Международной ассоциацией юристов в сентябре 1990 года в НьюЙорке, Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества,
6
Регламент Европейского суда по правам человека, принятый 4 ноября 1998
года. В частности, в Основных положениях о роли адвокатов в качестве
гарантий деятельности адвокатов предусматривают обязанности государства
обеспечить адвокатам возможность исполнять профессиональные обязанности
без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства;
свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за
границей; адекватную защиту в случаях возникновения угрозы безопасности
адвокатов в связи с исполнением профессиональных обязанностей,
невозможность
наказания
или
угрозы
такового
и
обвинения,
административных, экономических и других санкций за любые действия,
осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными
обязанностями, стандартами и этическими нормами; предоставление адвокату
уголовного и гражданского иммунитета от преследований за относящиеся к
делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при
добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных
обязанностей;
обеспечение
адвокату
возможности
своевременного
ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном
процессе - не позднее окончания расследования до досудебного рассмотрения;
признание и соблюдения конфиденциальности коммуникаций и консультаций
между адвокатом и клиентом в рамках их отношений, связанных с
выполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей; признание
права адвокатов на свободу высказываний, вероисповедания, объединения в
ассоциации и организации и др.
Между тем, анализ материалов международной конференции адвокатов
ближнего зарубежья, состоявшейся в Узбекистане в 2004 г., показал
несоответствие процессуальных законов ряда государств-членов ЕврАзЭС
международным стандартам. В частности, отмечаются проблемы в реализации
принципа равенства сторон в уголовном судопроизводстве; допуске адвокатов
к подзащитным, находящимся в следственных изоляторах и исправительных
учреждениях;
надлежащем
обеспечении
гарантий
независимости
профессиональной деятельности адвокатов, а также в обеспечении социальных
и профессиональных гарантий адвокатов.
В этой связи изучение и обмен опытом стран Европейского Союза имели
бы положительное влияние на разрешение рассматриваемых проблем в рамках
гармонизации законодательств государств-членов ЕврАзЭС в сфере
адвокатской деятельности.
Развитие адвокатской деятельности в правовом пространстве государствчленов ЕврАзЭС требует выработки единых подходов, принципов и правил в
вопросах:
соблюдения международных стандартов адвокатской деятельности;
допуска граждан к адвокатской профессии;

Страны Центральной Азии и Россия: проблемы имплементации международных норм в
законодательство об адвокатуре. Ташкент, 2004 г.
7
выработка согласованных критериев допуска адвокатов к адвокатской
деятельности;
установления единых норм и правил адвокатской этики;
обеспечения гарантий социальных и профессиональных прав адвокатов, а
также независимости их профессиональной деятельности и соблюдения
адвокатской тайны;
установления единого порядка привлечения к дисциплинарной
ответственности адвокатов за неисполнение или ненадлежащее исполнение
профессиональных обязанностей и лишения статуса;
повышения профессионального уровня адвокатов.
Кроме того, допуск иностранных адвокатов к адвокатской деятельности
на территории государств-участников ЕврАзЭС требует урегулирования также
проблем, касающихся:
применения налогового законодательства к иностранным адвокатам;
взаимного признания государствами-членами ЕврАзЭС периодов
трудовой деятельности своих граждан на территории других государств
содружества;
применения пенсионного законодательства и др.
Принимая во внимание изложенные обстоятельства, в целях
совершенствования правовой основы оказания адвокатским сообществами
(коллегиями адвокатов) юридической помощи физическим и юридическим
лицам государств – членов ЕврАзЭС, полагаем целесообразным:
1) изучить правоприменительную практику участия адвокатов других
государств в судопроизводстве государств-членов ЕврАзЭС;
2) провести сравнительно-правовое исследование нормативного
регулирования практики участия адвокатов иных государств в странах
Европейского Союза для дальнейшего использования в деятельности ЕврАзЭС;
3) изучить опыт стран Европейского Союза, законодательствами которых
рассматриваемые проблемы разрешены.
Кроме того, полагаем необходимым рассмотреть вопросы:
1) о создании информационного ресурса (сайта), посвященного вопросам
взаимодействия адвокатских сообществ стран-членов ЕврАзЭС;
2) о проведении съезда руководителей адвокатских сообществ (коллегий
адвокатов) государств–членов ЕврАзЭС под эгидой Совета министерств
юстиции государств-участников ЕврАзЭС.
По итогам проведенной работы полагаем необходимым обсудить
возможность подготовки проекта межгосударственного соглашения о порядке
участия адвокатов по гражданским, уголовным, административным и
арбитражным делам на территории государств-членов ЕврАзЭС.
______________________________