Квитко А.Ф. Основные правовые модели развития нотариата в

Новый юридический журнал № 22012
А.Ф. КВИТКО,
кандидат юридических наук,
нотариус
Одинцовского нотариального округа
Московской области
A.F. KVITKO,
candidate of jurisprudence,
notary
of the Odintsovo notarial district
of the Moscow region
ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ
МОДЕЛИ РАЗВИТИЯ
НОТАРИАТА В ЗАРУБЕЖНЫХ
ГОСУДАРСТВАХ
THE MAIN LEGAL MODELS
OF DEVELOPMENT
OF THE NOTARIATE
IN THE FOREIGN STATES
В
мире существует два типа основ*
ных систем нотариата – латинский
и англосаксонский. Организационные фор*
мы нотариата в различных странах могут
существенно различаться. Особенности
нотариата в разных странах определяют*
ся в первую очередь тем, какая его юриди*
ческая природа, государственная или об*
щественная, доминирует.
Ключевые слова: правовые модели но*
тариата, зарубежный нотариат, развитие
нотариата, латинский нотариат, англосак*
сонская модель нотариата, нотариат, нота*
риус, Международный союз латинского
нотариата.
I
n the world there are two types of the
main systems of a notariate – Latin and
Anglo*Saxon. Organizational forms of a
notariate in the various countries can
essentially differ. Features of a notariate in
the different countries are defined first of
all by what its legal nature, state or public,
dominates.
Keywords: legal models of a notariate,
foreign notariate, notariate development,
Latin notariate, Anglo*Saxon model of a
notariate, notariate, notary, International
union of a Latin notariate.
– 162 –
История вопроса
История развития нотариата в России и
зарубежных странах позволяет сделать
вывод о его тесной связи с общественным
строем и уровнем развития законодатель*
ства, главным образом гражданского. Как
свидетельствуют исторические источники,
услугами нотариата пользовались в госу*
дарствах Древнего Востока и в Римской
империи 1 . Например, в Древнем Вавилоне
с возникновением частной собственности и
развитием гражданского оборота закрепле*
нию приобретаемых прав служили свиде*
тели, которые в случае необходимости
были обязаны по памяти воспроизвести ус*
ловия сделки. Свидетель был основным ли*
цом, оказывавшим нотариальные услуги,
пока не утвердился обычай совершать сдел*
ки в письменной форме. Тогда свидетель
привлекался для подтверждения не содер*
жания сделки, а факта совершения сделки.
Впервые историю нотариата подробно
описал в 1875 г. Н. Ляпидевский. Он отно*
сил возникновение собственно нотариата к
Древнему Риму, где появились особого
рода писцы – табеллионы, которые не со*
стояли на государственной службе, а осу*
ществляли под контролем государства за
определенную плату юридическое оформ*
ление соглашений и договоров, а в даль*
нейшем их регистрацию в судебных орга*
нах 2 . В учреждении табеллионов лежит
зарождение социального института, кото*
рый в эпоху средневековья в Италии по*
лучил название нотариата.
С развитием института частной соб*
ственности в период раннего средневеко*
вья в Западной Европе происходит изме*
нение функций нотариата: теперь сделки
не просто фиксировались, но и оформляе*
мым актам придавалась особая юридичес*
кая сила3 . Начиная с IX в. в Европе по мере
развития товарных отношений и суще*
ственного увеличения гражданского обо*
рота с целью уменьшения количества не*
законных и оспоримых сделок государство
стало назначать для обязательного учас*
тия на стадии заключения наиболее значи*
мых договоров беспристрастного и юриди*
чески грамотного нотариуса. Нотариусы
состояли при судах, регистрировали со*
глашения, выполняли обязанности судеб*
ных секретарей. В силу этого нотариусы
нередко назначались на судебные должно*
сти 4 . Следовательно, в этот период нота*
риус являлся государственным служащим.
В средневековье получил свое развитие
и так называемый церковный нотариат,
причина существования которого – не
только религиозность тогдашнего обще*
ства, но и то, что церковь выступала одним
из самых крупных землевладельцев. Со*
здав институт нотариата как учреждение,
которое отвечало потребностям церкви,
она постепенно распространила свое вли*
яние и на область гражданских отношений,
стала оказывать услуги населению и на*
значать нотариусов для совершения сде*
лок простых мирян. Однако с усилением
светской власти к XV в. церковный нота*
риат перестал существовать.
Таким образом, с момента своего появле*
ния нотариат развивался в нескольких на*
правлениях: первое – государственный но*
тариат; второе – свободный нотариат; тре*
тье – церковный нотариат. Следует отме*
тить, что первые два направления в разви*
тии нотариата сохранились и в наше время.
На современном этапе в мире появилось
большое разнообразие типов нотариатов.
Несмотря на это, представляется, что все
они могут быть классифицированы в рам*
ках двух основных правовых систем – ро*
мано*германской и англосаксонской5 .
Рядом иностранных авторов6 обосновы*
вается также необходимость выделения
нотариата в странах с централизованной
экономикой, иначе говоря, стран семьи со*
4
1
Аргунов В.Н. Нотариальные услуги населе*
нию. М.: Юр. лит., 1991. С. 5.
2
Ляпидевский Н. История нотариата. М.: Б. и.,
1875. С. 51.
3
Черемных И.Г. Российский нотариат: про*
шлое, настоящее, будущее. М.: Юр. лит., 1999.
С. 14.
Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Рос*
сийской Федерации. М.: Норма, 2002. С. 11.
5
Подробнее об этом см.: Давид Р., Жоффре
Спинози К. Основные правовые системы совре*
менности. М., 1999.
6
См., например: Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Про*
фессиональное нотариальное право / Пер. с
франц. М.: Юристъ, 2001. С. 207, 208.
– 163 –
Новый юридический журнал № 22012
циалистического права. Полагаем, что в
настоящее время основания для выделе*
ния как самой системы социалистического
права, так и государственного нотариата
отпали ввиду известных изменений в по*
литической и экономической жизни данных
государств.
Специфика организации национальных
нотариатов, объем и содержание нотари*
альных функций напрямую связаны с осо*
бенностями функционирования названных
правовых моделей.
Нотариат латинского (свободного) типа
сформировался в результате длительной
эволюции правовых идей в странах рома*
но*германской правовой системы. Их внут*
реннее право изначально строилось на
адаптации римского права и основывано на
общих правовых концепциях. Благодаря
этой общности, организация нотариата и
порядок осуществления нотариусами сво*
их полномочий в этих странах обладают
существенным сходством. В частности,
среди основных системных признаков, ко*
торые характеризуют любой нацио*
нальный нотариат латинского типа, мож*
но назвать следующие:
* нотариус – это публичное должност*
ное лицо, получающее полномочия от го*
сударства, реализующее их от его имени и
под его контролем;
* нотариус – это лицо свободной юри*
дической профессии в том смысле, что са*
мостоятельно организует свою работу, за
собственный счет приобретает необходи*
мое имущество и нанимает помощников,
несет полную имущественную ответствен*
ность за причиненные убытки;
* основная функция нотариуса – при*
дание частным соглашениям аутентичного
характера, особой доказательственной и
исполнительной силы, защита публичного
интереса;
* нотариус за совершение нотариаль*
ных актов получает нотариальный тариф,
размер и порядок уплаты которого уста*
навливаются государством. Нотариальный
тариф является одновременно основным
источником для самофинансирования но*
тариальной деятельности;
* нотариусы объединяются в коллек*
тивные органы: нотариальные палаты, вы*
полняющие административные и конт*
рольные функции. Членство нотариусов в
палатах обязательно.
Первым законодательным актом, сфор*
мулировавшим признаки свободного нота*
риата, был знаменитый Закон вантоза,
принятый во Франции в начале XIX в. (16
марта 1803 г.) и сохраняющий свое дей*
ствие до сих пор. Этот Закон оказал значи*
тельное влияние на развитие нотариата в
Европе и мире в целом. Впоследствии под
влиянием Испании латинский нотариат
распространился в странах Южной и Цен*
тральной Америки. За последние годы в
результате кардинальных экономических
и правовых преобразований система ла*
тинского нотариата была повсеместно
принята в странах Восточной и Централь*
ной Европы, ряде государств Юго*Восточ*
ной Азии и Китае.
Исторический опыт развития нотариа*
та в древнем мире и в средние века пока*
зывает, что нотариусы и тогда решали
важные задачи, связанные с защитой пра*
ва собственности, такие, как обеспечение
стабильности гражданского оборота,
уменьшение количества судебных споров
по поводу собственности, разрешение иму*
щественных конфликтов без вмешатель*
ства суда на основании составленного но*
тариусом документа, подлежащего прину*
дительному исполнению. Кроме того, дея*
тельность нотариата служила повышению
юридической грамотности населения, по*
скольку в процессе этой деятельности
разъяснялся смысл положений сделки и
последствий их применения, чем оказыва*
лась населению юридическая помощь.
Развитие нотариата в странах Европы
связано с возрождением (рецепцией) рим*
ского права. Этот процесс признанный спе*
циалист в области римского права И.Б. Но*
вицкий вполне правомерно объяснил тем,
что развивающаяся промышленность и
торговля средневековой Европы потребо*
вали более совершенной правовой над*
стройки, поскольку феодальные нормы
обычного права перестали удовлетворять
требованиям жизни 7 .
7
Новицкий И.Б. Римское право. М.: Изд*во
МГУ, 1998. С.11.
– 164 –
История вопроса
В средневековой Европе, как отметил
российский юрист начала XX в. И.А. По*
кровский, вследствие развития торговли
появилась потребность в едином вненаци*
ональном праве, роль которого стало вы*
полнять римское право 8 . Однако римское
право во многих областях было не в состо*
янии вытеснить национальное право, кото*
рое сохранилось и получило свое дальней*
шее развитие. Относительно нотариата
это означало следующее. В некоторых
странах, таких, как Франция, Германия,
Англия, нотариусы являлись государ*
ственными чиновниками, и этим определя*
лись юридическая природа и содержание
их деятельности. В Италии нотариусы, как
и в Древнем Риме, оставались лицами сво*
бодной профессии, но осуществляли свои
функции как представители государства.
Последний тип нотариата получил впос*
ледствии наименование «латинский нота*
риат».
Следовательно, в странах Западной Ев*
ропы функционирование нотариата имело
свои особенности, связанные с разными
путями и условиями исторического разви*
тия той или иной страны, а также особен*
ностями ее правовой системы. Специалис*
ты в области теории права вполне право*
мерно объединяют правовые системы
стран континентальной Европы в одну пра*
вовую романо*германскую семью, однако
она состоит из национальных правовых
систем европейских стран. Рене Давид на*
зывает эту систему более точно – семья
романо*германских правовых систем, ука*
зывая тем самым не только на единство, но
и на разнообразие правовых систем евро*
пейских государств, входящих в одну пра*
вовую семью 9 . Это означает, что между
правовыми системами, относящимися к
романо*германской семье, имеется нема*
ло различий. Эти различия касаются и но*
тариата, включая правовое положение но*
тариуса. В одних странах, как уже говори*
лось, нотариус – государственный чинов*
ник, в других – это лицо свободной профес*
сии.
Несмотря на общие черты нацио*
нальных нотариатов латинского типа, по*
ложение нотариуса в конкретных государ*
ствах может также разниться. Однако это
не исключает возможной систематизации.
Например, в Европе существует три ос*
новных модели латинского нотариата: не*
мецкая, французская и смешанная10 .
Процесс сближения можно проследить
на примере нотариата. В Англии, так же
как и в Германии, нотариусы являлись го*
сударственными чиновниками. Здесь на*
равне с нотариусами нотариальные дей*
ствия могут совершать судьи, так же как и
во Франции. Для этой страны, в отличие от
других европейских государств, характер*
на возможность совмещения деятельнос*
ти нотариуса с деятельностью адвоката.
Во Франции для развития нотариата
было характерно отделение спорной (су*
дебной) юрисдикции от бесспорной, како*
вой являлась нотариальная форма защи*
ты права. Нотариусы здесь имели соб*
ственную корпоративную организацию,
которая возглавлялась советом. Функции
совета состояли в защите интересов нота*
риусов и регулировании их отношений с
клиентами. Надзор за деятельностью нота*
риусов во Франции осуществляли совет и
судебные органы. Акты, совершаемые но*
тариусом, носили правовой характер,
приравнивались к судебным решениям и
подлежали обязательному исполнению.
Во Франции в конце XIX в. нотариусы
назначались главой государства. Длитель*
ное время они проходили практику, в те*
чение шести лет занимались в конторе
опытного нотариуса. Юридическое образо*
вание для нотариуса не было обязатель*
ным, несколько лет работы под руковод*
ством нотариуса позволяло кандидату ов*
ладеть профессией в совершенстве. Фран*
цузские нотариусы свидетельствовали все
акты и договоры в отношении физических
лиц, составляли описи, свидетельства, со*
8
Покровский И.А. Основные проблемы граж*
данского права. М.: Статут, 2001. С. 53.
9
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Основные
правовые системы современности. М.: Межд. отн.,
1999. С. 21
10
См.: Мерлотти М. Единые стандарты но*
тариальной деятельности в Европе // Нотари*
альный вестник. 2003. № 1. С. 48–50.
– 165 –
Новый юридический журнал № 22012
вершали публичные продажи. Привлека*
тельность нотариального акта состояла в
том, что он имел безусловную юридичес*
кую силу, исполнялся без судебного при*
каза 11 .
По современному французскому зако*
нодательству нотариус – это должностное
лицо, не являющееся государственным
служащим, лицо свободной профессии, но
находящееся под опекой государства. Для
того чтобы стать нотариусом, необходимо
получить степень магистра права двумя
возможными способами: университетским
и профессиональным. Первый способ пре*
дусматривает обучение профессии в тече*
ние четырех семестров, сдачу экзаменов и
получение диплома нотариуса. Второй –
обучение в течение одного года в регио*
нальном центре подготовки нотариусов,
сдачу экзаменов и прохождение платной
стажировки в течение двух лет в качестве
нотариуса*стажера. Назначение нотариу*
са происходит после составления досье на
кандидата. Досье включает в себя: диплом
о получении образования, характеристи*
ку из дисциплинарной палаты, находя*
щейся в том регионе, где кандидат прохо*
дил стажировку, характеристику из дис*
циплинарной палаты, находящейся в том
департаменте, где кандидат намеревается
заниматься нотариальной практикой, зак*
лючения этой палаты12 .
Назначение на должность французско*
го нотариуса производится приказом ми*
нистра юстиции. Его обязанности содер*
жатся в «Общенациональном регламенте»,
утвержденном приказом министра юсти*
ции от 24 декабря 1993 г. во исполнение
ст. 26 декрета от 26 ноября 1971 г. 13 Во
Франции нотариальная форма обязатель*
на для: брачных договоров; усыновления,
признания внебрачного ребенка; договоров
дарения между живыми (в отличие от за*
вещания); объявления о подписке на ак*
11
Скрипилев Е. Слово «нотариус» латинского
происхождения // Российская юстиция. 2003.
№ 5. С.6.
12
Рипфоль Ж., Рико Ф. Нотариат. М., 1999.
С. 102–132.
13
Сюдр А.М. Высший совет нотариата // Но*
тариальный вестник. 1998. № 5. С. 13.
ции; сделок с землей и недвижимостью,
подлежащих публичной регистрации (до*
говоров купли*продажи недвижимости,
оформления прав на недвижимость) 14 .
Отсутствие исчерпывающего перечня
нотариальных действий объясняется тра*
дициями профессии, созданной с целью
сделать право доступным для каждого в его
повседневной жизни в различных сферах
деятельности 15 .
Нотариус отвечает за точность и пра*
вильность всех сведений, имеющих отно*
шение к удостоверенному им акту, в том
числе, о распоряжении недвижимым иму*
ществом. Он обязан: установить личность
сторон, их дееспособность, проверить пол*
номочия контрагентов (сторон), опреде*
лить целевое назначение имущества, про*
верить, находится ли недвижимость в ипо*
теке, определить применимые норматив*
но*правовые акты в области городской за*
стройки, проверить наличие публичных
гражданско*правовых сервитутов. Ошиб*
ки в отношении всех этих сведений влекут
ответственность нотариуса, присущую и
законодательству России о нотариате 16 .
Французские нотариусы обладают и
иными важнейшими полномочиями, не
свойственными российским нотариусам.
Так, нотариусы оказывают услуги по об*
служиванию коммерческого оборота не*
движимости, т.е. выполняют посредничес*
кие услуги: подыскивают продавцов и по*
купателей.
Для более качественного обслужива*
ния населения Франции нотариальные па*
латы, которые объединяют нотариусов од*
ного или нескольких департаментов, созда*
ют различные дополнительные структуры:
информационную базу экономических дан*
ных о рынке недвижимости, позволяющую
конторам производить экспертизу недви*
жимого имущества или приступить к пе*
реговорам, службу экспертов, которая по*
зволяет оценить стоимость продажи не*
движимого имущества: жилых домов, про*
мышленных зданий, торгово*промышлен*
14
Рицфоль Ж., Рико Ф. Указ. соч. С. 17.
Черемных И.Г. Российский нотариат: про*
шлое, настоящее и будущее. М., 1999. С. 169.
16
Там же. С. 176.
– 166 –
15
История вопроса
ных предприятий и т.д. Нотариусы орга*
низуют центры публичной торговли недви*
жимостью. Парижская нотариальная па*
лата организовывает куплю*продажу не*
движимого имущества с публичных тор*
гов. Эти торги образуют государственный
рынок недвижимости: здесь можно про*
дать или купить недвижимое имущество,
расположенное в Париже или провинции,
под жилье, офисы или для коммерческих
целей. Аукционы проводятся один раз в
неделю. Такие центры публичной торгов*
ли недвижимостью существуют в Ницце,
Марселе, Нанте. Нотариат Франции свя*
зан с административными органами, в за*
дачи которых входит ведение реестра сде*
лок с недвижимостью (цессии, регистра*
ция ипотек, удаление из реестра).
Налажено сотрудничество между нота*
риусами и административными органами
(хранителями ипотек), которые проводят
регистрацию прав на недвижимость. Зе*
мельные книги во Франции заполняются
только на основании сведений, представ*
ляемых нотариусами, которые, в свою оче*
редь, тщательно подбирают и проверяют
все сведения для подачи в эти админист*
ративные органы. В год совершается 2–3
млн. операций с недвижимостью под конт*
ролем нотариусов. Сделки об отчуждении
недвижимого имущества регистрируются
в Кадастре сделок об отчуждении недви*
жимости, сделки с землей в Земельном ка*
дастре, которые заполняются только на
основании информации, представляемой
нотариусами 17 .
В целом роль нотариуса во Франции
очень удачно обозначил советник Реаль в
1803 г. в Государственном совете Франции:
«Наряду с другими должностными лицами,
которые разрешают споры, общественное
спокойствие требует наличия и иных дол*
жностных лиц, которые, будучи незаин*
тересованными советниками сторон и бес*
пристрастными выразителями их воли,
ставят стороны в известность о значении
договорных обязательств, в которые они
вступают, ясно выражая их содержание,
придают им характер аутентичного акта и
силу судебного решения, не подлежащего
17
Рицфоль Ж., Рико Ф. Указ. соч. С. 30–32.
обжалованию, сохраняя память о них на*
вечно и верно, препятствуют возникнове*
нию конфликтов между добросовестными
людьми и лишают людей алчных, рассчи*
тывающих на успех, желания возбужде*
ния несправедливого притязания. Этими
незаинтересованными советниками, этими
беспристрастными составителями, этими
своеобразными добровольными судьями,
бесповоротно обязывающими стороны со*
глашения, являются нотариусы, а этим
институтом – нотариат»18 .
В Германии нотариальные действия со*
вершались нотариусами и судьями. Функ*
ции нотариусов здесь выражались в совер*
шении и свидетельствовании верности
гражданско*правовых сделок, в свиде*
тельствовании подписей и учинении век*
сельных протестов. Нотариусы в Германии
находились в подчинении судебных орга*
нов, что ограничивало сферу их деятель*
ности. Они состояли на государственной
службе и являлись государственными чи*
новниками.
В современной Германии деятельность
нотариата регламентируется Законом от
24 февраля 1961 г. «О нотариальной дея*
тельности» 19 . Согласно этому закону, пра*
вовой статус нотариуса в Германии сходен
с правовым статусом нотариуса во Фран*
ции. Нотариус в Германии – это независи*
мый носитель публичной должности по
засвидетельствованию правовых событий
и иных задач в области предварительного
правосудия (параграф 1 Закона). Профес*
сия нотариуса не является промыслом.
В Германии традиционно сложились
два типа нотариусов:
* во*первых, классический нотариус,
занимающийся только нотариальной прак*
тикой;
* во*вторых, нотариус*адвокат, совме*
щающий две профессии20 .
Нотариусом в Германии может стать
только лицо, имеющее немецкое граждан*
18
Пиеру Ж.Я., Ягр Ж. Указ. соч. С. 26.
Федеральный вестник законов I. Германия.
С. 97,
20
Сумин A.M. Правовое регулирование нота*
риата в Германии // Бюллетень Министерства
юстиции РФ. 1998. № 1. С. 110–113.
– 167 –
19
Новый юридический журнал № 22012
ство и удовлетворяющее определенным
требованиям:
* наличие академического образова*
ния;
* университетский диплом;
* успешное окончание подготовитель*
ных курсов;
* сдача двух квалификационных экза*
менов.
Нотариус не имеет права заниматься
никакой иной деятельностью, кроме нота*
риальной. Кроме того, он, в отличие от но*
тариуса Франции, не имеет права оказы*
вать посреднические услуги в предостав*
лении ссуды и заключении сделок с земель*
ными участками. Нотариус назначается
пожизненно, при этом на соответствую*
щую должность не может быть назначено
лицо старше 60 лет. Исполнять обязаннос*
ти классического нотариуса может только
лицо, имеющее трехлетний стаж работы в
качестве стажера. Для назначения на эту
должность особое значение придается
юридическому образованию и сдаче госу*
дарственного экзамена. Утвержденным в
должности нотариуса считается лицо, по*
лучившее патент, в котором указываются
округ, место деятельности нотариуса и
срок его полномочий. Приступивший к ис*
полнению своих обязанностей нотариус не
является представителем какой*либо од*
ной стороны, а имеет правовой статус бес*
пристрастного представителя всех сторон,
дабы неопытным участникам сделки не был
причинен вред 21 . Перед тем как присту*
пить к исполнению своих обязанностей,
немецкий нотариус приносит следующую
присягу: «Перед богом, всемогущим и все*
знающим, клянусь стоять на страже кон*
ституционного порядка и справедливо и
беспристрастно исполнять свои обязанно*
сти, как велит мне долг нотариуса и моя
совесть. Да поможет мне господь» (пара*
граф 13 Закона). Непосредственная слу*
жебная деятельность немецкого нотариу*
са определяется разделом 3 Федерально*
го закона о нотариальной деятельности.
Его полномочия в области удостоверения
сделок с недвижимостью определяются
пунктом 2 параграфа 20 Закона. Так, к ком*
петенции нотариуса по обслуживанию
гражданско*правового оборота с недвижи*
мым имуществом относится:
* принятие соглашений о передаче пра*
ва собственности на недвижимость и их
нотариальное оформление;
* составление официальных докумен*
тов о частичной ипотеке на земельные уча*
стки и недвижимость;
* проведение добровольных публич*
ных аукционов по продаже движимого
имущества наряду с недвижимым имуще*
ством;
* регистрация предварительного дого*
вора, в том числе, о недвижимости22 .
Нотариального свидетельствования
требуют следующие документы: договоры
купли*продажи земельных участков и до*
мов, договоры залога недвижимости кре*
дитору, договоры дарения земельных уча*
стков и домов, сервитута на земельные уча*
стки и др. Нередко нотариусы берут на себя
и обязанность по исполнению сделки с зе*
мельными участками. Это включает в себя
получение необходимых официальных
разрешений, сообщение о производстве
записей в поземельной книге, освобожде*
ние от долгов при наличии зарегистриро*
ванных залогов недвижимого имущества.
Таким образом, в Германии, так же как и
во Франции, практически все действия,
связанные с отчуждением недвижимого
имущества, проходят через нотариальное
удостоверение.
В других европейских странах, напри*
мер в Испании, обычно все сделки с недви*
жимым имуществом удостоверяются так*
же нотариально после получения нотари*
усом справки из государственного реестра
собственности о правовом положении не*
движимой вещи 23 .
Нотариат в странах англосаксонской
модели права не играет такой роли, какая
22
Сумин A.M. Указ. соч. C. 117.
Дмитриев А.В. Сравнительный анализ си*
стем регистрации прав на недвижимость в Рос*
сии, Германии и Испании // Законодательство.
2000. № 11.
23
21
Волльхардт Ю. Общее положение нотари*
уса. Современный нотариат. Структура и зада*
чи. Кельн, 1993. С. 186.
– 168 –
История вопроса
отведена ему в странах латинского нота*
риата. Эта правовая модель основана пре*
имущественно на судебном прецеденте, в
силу чего основное внимание уделяется не
письменному (аутентичному, нотариаль*
ному) акту, а свидетельским показаниям
как средству доказывания наряду с пись*
менными доказательствами. Любые пись*
менные акты могут быть подвергнуты со*
мнению с помощью показания свидетеля24 .
Например, в США основная группа квали*
фицированных юристов – это адвокаты.
Нотариусы выполняют там сугубо удосто*
верительные функции: заверяют копии,
подлинности подписей, свидетельские по*
казания и т.п. В США организация и поря*
док деятельности нотариусов регулирует*
ся законодательством отдельных штатов.
Нотариальные функции выполняют две
категории лиц: нотариусы, назначаемые
законодательными органами штатов либо
высшими должностными лицами штата, а
также комиссионеры по вопросам установ*
ления фактов 25 . В других странах англо*
саксонской модели права, например в Анг*
лии, допускается также смешение адво*
катских и нотариальных функций.
В Англии, которая входила в правовую
семью общего права, нотариат по правовой
природе и функциям имели много сходных
черт с нотариатом в странах романо*гер*
манской правовой системы. Это не удиви*
тельно, так как эти две правовые семьи
неоднократно соприкасались на протяже*
нии веков. И там и здесь право испытыва*
ло влияние христианской морали, а гос*
подствовавшие начиная с эпохи Возрож*
дения философские течения выдвинули на
первый план идеи индивидуализма, либе*
рализма, понятия субъективного права.
Хотя общее право и сегодня сохраняет
структуру, весьма отличающуюся от ро*
мано*германского права, тем не менее в
нем в последнее время заметно возросла
роль закона как источника права, что ха*
рактерно для романо*германской системы.
24
Решетникова И.В. Доказательственное
право Англии и США. М., 1999.
25
Нотариат и органы записи актов гражданс*
кого состояния в зарубежных странах. М., 1973.
С. 23–25.
Можно сказать, что эти две правовые се*
мьи сблизились26 .
Исторический опыт развития нотариа*
та в разных государствах мира показыва*
ет, что этот институт возник и развивался
на базе частной собственности и был при*
зван защищать эту собственность, прида*
вая ей публично*правовой характер. В
процессе защиты собственности нотариат
оказывал населению юридическую помощь.
Появившийся в период господства есте*
ственного права нотариат был востребован
прежде всего обществом, и только по мере
становления и развития позитивного пра*
ва ему стал придаваться все в большей
степени государственный характер. Эти
общественная и государственная состав*
ляющие нотариата стали главными тен*
денциями его развития, и в разные исто*
рические эпохи доминирующей являлась
то первая, то вторая. И особенности нота*
риата в разных странах определяются в
первую очередь тем, какая его юридичес*
кая природа – государственная или обще*
ственная – доминирует. Конечно, и в том и
в другом случаях нотариат действует от
имени государства, поскольку только госу*
дарство может придавать собственности
публично*правовой характер и поддержи*
вать его всей своей принудительной силой.
На сегодняшний день нотариат Россий*
ской Федерации, по нашему мнению, нахо*
дится на пути переустройства в соответ*
ствии с моделью «свободного нотариата
латинского типа». Стремление к созданию
нотариата именно такого типа свидетель*
ствует о следовании России в русле обще*
мировых тенденций построения правовых
механизмов защиты прав и свобод граждан
и о признании демократической ценности
и эффективности негосударственных форм
такой защиты.
Названная модель не является только
теоретической конструкцией, а длитель*
ное время реально существует в развитых
странах мира, непрерывно совершенству*
ясь и обретая все большее распростране*
ние.
26
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Основные
правовые системы современности. М.: Межд. отн.,
1999. С. 23.
– 169 –
Новый юридический журнал № 22012
Европейские страны, нотариат которых
отвечает признакам, характерным для
данной модели, объединились в Междуна*
родный союз латинского нотариата. Союз
был образован 2 октября 1948 г. в г. Буэ*
нос*Айресе (Аргентина) на встрече пред*
ставителей национальных нотариальных
организаций и первоначально объединял
19 членов. В настоящее время МСЛН вклю*
чает более 70 стран: это страны Южной и
Центральной Америки, Франция, Испа*
ния, Португалия, Швейцария, Бельгия,
Люксембург, Нидерланды, Германия, Ита*
лия, Япония, Ватикан, Турция, Греция,
Кот д’Ивуар, Марокко, Сенегал, некоторые
восточноевропейские страны – Эстония,
Латвия, Литва, Польша, Словакия, амери*
канский штат Луизиана, канадская про*
винция Квебек и др.27 25 мая 1995 г. в МСЛН
принята Федеральная нотариальная пала*
та Российской Федерации.
МСЛН представляет собой всемирное
объединение национальных нотариальных
организаций (международную неправи*
тельственную организацию), включающее
в себя нотариальные организации 70 стран,
имеющих законодательство о нотариате
«латинского типа», то есть базирующееся
на рецепции римского права.
Термин «латинский» не несет в себе ни
языкового, ни этнологического значения, а
связан только с римским правом как источ*
ником тех правовых положений, которые
признают, в частности, особую повышен*
ную доказательную силу нотариального
документа. К ним относятся все европей*
ские правовые системы, за исключением
англосаксонской и скандинавской.
Основной целью деятельности Союза
является улучшение нотариального об*
служивания в различных странах мира.
Союз призван содействовать более тесно*
му сотрудничеству национальных органи*
заций нотариусов при сохранении их не*
зависимости.
В соответствии со статьей 1 Устава Со*
юза его главными задачами являются: со*
действие, координация и развитие нотари*
альной деятельности в международной об*
ласти, обеспечение независимости про*
фессии нотариуса на благо каждого и всех.
В целях достижения указанных задач
Союз представляет нотариат в междуна*
родных организациях и сотрудничает с
ними, изучает отдельные правовые про*
блемы и поддерживает исследования и ра*
боты в области унификации законодатель*
ства о нотариальной деятельности, регис*
трирует и сопровождает законодательную
деятельность в этой области, распростра*
няет принципы «латинского нотариата»,
организует международные конгрессы,
уделяет особое внимание нотариусам тех
государств, в которых еще отсутствует
профессиональная регламентация, а так*
же вступает в отношения с организация*
ми, чьи системы составления документов
и удостоверения берут свои истоки не из
латинского нотариата.
Управление МСЛН производится сле*
дующими органами: высшим органом явля*
ется собрание нотариатов – членов Союза.
Каждый член собрания обладает правом
голоса. Постоянно действующим исполни*
тельным органом Союза является совет,
возглавляемый президентом. Содействие в
работе президенту оказывают: вице*пре*
зидент по делам Северной и Центральной
Америки, а также стран Карибского бас*
сейна, вице*президент по делам Африки,
казначей, секретарь, 12 советников, посто*
янный секретарь по делам Африки, посто*
янный секретарь по делам Европы, прези*
дент постоянно действующего междуна*
родного обмена, постоянный казначей, ру*
ководитель административного персона*
ла 28 .
В Союзе создан ряд специальных комис*
сий, созданных по тематическому и регио*
нальному принципам. Так, Комиссия по
делам международного нотариального со*
трудничества занимается нотариусами за
пределами Союза, а также государствами,
в которых нотариаты либо отсутствуют,
либо основаны на принципах, отличаю*
щихся от принципов организации свобод*
ного нотариата латинского типа. В своей
27
См.: Пиепу ЖФ., Ягр. Ж. Профессиональ*
ное право / Пер. с франц. М., 2001. С. 209.
– 170 –
28
См.: Нотариальный вестник. 2000. № 9. С. 44.
История вопроса
работе данная комиссия ставит целью ус*
тановление контактов с государственными
органами и учреждениями, а также показ
им значения составления надежных реес*
тров для функционирования рыночной
экономики. Она представляет нотариуса
латинского типа в качестве путеводителя
и гаранта стабильного и экономически за*
щищенного частноправового порядка. Ра*
бота комиссии за последние годы принесла
немало плодов. Так, в 1992 г. шесть афри*
канских нотариатов стали членами МСЛН.
В связи с политическими изменениями в
странах Центральной и Восточной Европы,
поднятием «железного занавеса» деятель*
ность комиссии развернулась и в этом ре*
гионе. Членами МСЛН стали польский и
венгерский нотариаты, Чехии и Словакии,
в 1995 г. – российской нотариат, а также
нотариаты Латвии, Литвы, Эстонии.
Комиссии по делам Америки, Африки,
Европы и Средиземноморья предметом
своей деятельности имеют соответствен*
но организацию и развитие нотариата и
решение вопросов осуществления нотари*
альной деятельности своих регионов. На*
пример, Комиссия по делам Европы и Сре*
диземноморья, в частности, опубликовала
серьезный труд, посвященный сравни*
тельному анализу национального законо*
дательства, регулирующего имуществен*
ные отношения супругов, вопросы наслед*
ства, а также правовой статус нотариуса в
различных европейских государствах –
членах МСЛН и др. Также изданы (на деся*
ти языках) унифицированные тексты раз*
личных типов доверенностей.
Процессы европейской интеграции и
создание Европейского экономического со*
общества привели к тому, что в рамках
МСЛН была создана специальная Комис*
сия по рассмотрению вопросов европейс*
кого права. Комиссия, в которой на правах
наблюдателей сотрудничают представите*
ли юридических обществ Англии и Уэль*
са, Шотландии и Ирландии, а также лон*
донских нотариатов, Нотариального обще*
ства Англии и Объединения нотариусов
Ирландии, представила многочисленные
исследования сравнительно*правового ха*
рактера, отражающие деятельность раз*
личных компаний и обществ. Важной об*
ластью работы комиссии является рас*
смотрение правовых вопросов, в том чис*
ле касающихся недвижимости, предпри*
нимательской деятельности. В крупномас*
штабном исследовании комиссия предла*
гает ввести единое европейское залоговое
право – евроипотеку.
Одним из важнейших направлений де*
ятельности МСЛН является организация
международных конференций и конгрес*
сов. На основе обширных письменных со*
общений из отдельных государств прини*
мается решение о необходимости обсуж*
дения наиболее актуальных и сложных
вопросов организации нотариата и осуще*
ствления нотариальной деятельности. Для
решения этих вопросов и поиска решений
приблизительно каждые три года собира*
ются нотариусы государств – членов Со*
юза и обсуждают в отдельных комиссиях
назревшие проблемы.
Так, например, XXII Международный
конгресс латинского нотариата, приуро*
ченный к пятидесятилетию МСЛН, прохо*
дил с 27 сентября по 2 октября 1998 г. в
г. Буэнос*Айресе. На конгрессе обсужда*
лись такие важнейшие темы, как «Нота*
риус и государство», «Нотариус и права че*
ловека», «Вопросы нотариальной этики».
Были затронуты вопросы о роли граждан*
ско*правового нотариата перед лицом
требований государства, особенно в обла*
стях управления и налогообложения; ос*
новные права человека и предназначение
нотариата; кодекс этики нотариуса в отно*
шении граждан, коллег и государства29 .
Российская Федерация, являясь чле*
ном МСЛН с 1995 г., поддерживает с ним
постоянные рабочие связи. Союз оказыва*
ет большую поддержку, в частности, воз*
рождающемуся российскому нотариату,
поддерживая деловые контакты с нотари*
альными органами России, российскими
законодателями и политическими деяте*
лями.
При рассмотрении в 1998 г. Конститу*
ционным Судом РФ дела о статусе регио*
нальной нотариальной палаты и об обяза*
29
См.: Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат
в Российской Федерации. М., 2001. С. 47.
– 171 –
Новый юридический журнал № 22012
тельном членстве в ней российская сторо*
на обратилась к нотариальным организа*
циям всех крупных европейских стран с
просьбой о предоставлении информации о
разрешении аналогичных проблем в этих
странах. Международное нотариальное
сообщество с вниманием отнеслось к дан*
ной проблеме: нотариальные организации
европейских государств прислали сообще*
ния, в которых информировали Конститу*
ционный Суд РФ о практике взаимодей*
ствия органов нотариального самоуправ*
ления в этих государствах. В резолюции
Ассамблеи нотариатов членов МСЛН и об*
ращении президента Союза к президенту
российской Федеральной нотариальной
палаты Союз решительно выступил про*
тив кампании, начатой отдельными нота*
риусами в России, недовольными профес*
сиональными обязательствами и этичес*
кими требованиями, состоящими в том,
чтобы нотариусы являлись членами про*
фессиональных организаций, четко соблю*
дали установленные тарифы, приносили
присягу, составляли официальные доку*
менты только в единой установленной но*
тариальной форме.
Международный союз латинского нота*
риата имеет статус неправительственной
организации и допущен на правах наблю*
дателя в Организацию Объединенных На*
ций. Кроме того, Союз активно сотрудни*
чает с целым рядом международных орга*
низаций. Так, в декабре 1998 г. было под*
писано соглашение о сотрудничестве
МСЛН с Международной ассоциацией
юристов, предусматривающее совместную
работу в области решения юридических
вопросов по ряду направлений: междуна*
родному коммерческому арбитражу, дея*
тельности нотариата, заключению кон*
трактов посредством электронной и дру*
гих видов связи, отправлению правосудия,
международному частному праву и раз*
личным методам региональной интегра*
ции, внеправовым способам разрешения
споров и т.д.
Имеется соглашение о сотрудничестве
МСЛН также с Международным союзом,
судей. Целью сотрудничества является
установление здоровой и нормально дей*
ствующей системы правосудия, имея в
виду снижение и одновременно обеспече*
ние ее доступности для всех граждан 30 . В
рамках заключенного соглашения стороны
на постоянной и регулярной основе разви*
вают обмен информацией о своей деятель*
ности, обмениваются документами конг*
рессов, семинаров и коллоквиумов по ин*
тересующим их вопросам. На конгрессе
Международного союза судей, проходив*
шем в 1989 г., за нотариатом было офици*
ально признано осуществление функции
предупредительного правосудия. Так, в
принятой на этом конгрессе резолюции от*
мечалось: «Учитывая, что в странах с
гражданским законодательством, где су*
ществует латинский нотариат:
– нотариус является должностным ли*
цом, который своими советами бесприст*
растно информирует стороны о природе и
юридических последствиях договоров, ко*
торые они намерены заключить;
– выполняя эту роль, нотариус стано*
вится лицом, предупреждающим возник*
новение спорных вопросов;
– удостоверенный договор, составлен*
ный нотариусом, упрощает процедуру до*
казывания;
– нотариус представляет стороны в
суде по вопросам особого производства;
– на нотариуса также возложена обя*
занность совершать различные судебные
действия, такие, как составление описей,
раздел имущества, опечатывание имуще*
ства и т.д.,
мы бы хотели, чтобы деятельность но*
тариуса получила более прочные основа*
ния и чтобы использование нотариата
было признано и получило поддержку» 31 .
МСЛН поддерживает тесные связи с
Советом Европы. Ими совместно проведе*
ны многочисленные мероприятия в рефор*
мированных европейских государствах.
Прочные рабочие контакты имеются у Со*
юза и с Европарламентом. Процесс изме*
нений, затронувший ряд государств Евро*
пы после 1989 г., обусловил создание Сове*
том Европы программы сотрудничества по
проведению законодательных реформ и
– 172 –
30
31
См.: Нотариальный вестник. 1999. № 5, 6.
Нотариальный вестник. 1998. № 7, 8.
История вопроса
обеспечению процесса сближения систем
национального законодательства с евро*
пейскими нормами и стандартами.
На конференции нотариатов Европей*
ского союза, проходившей в рамках этой
программы в 1995 г., был принят Этичес*
кий кодекс нотариусов Европы. Поводом
для его создания и принятия, как говорит*
ся в самом Кодексе, послужил постоянный
рост экономического и правового оборота,
выходящего за пределы национальных
границ.
Расширение и углубление процесса ев*
ропейской интеграции, развитие общеев*
ропейского рынка привели к необходимо*
сти совершенствования правовой защиты
участников правоотношений, находящих*
ся за пределами национальных границ. Все
чаще нотариусы сталкиваются с необходи*
мостью составления нотариальных доку*
ментов, касающихся правоотношений, ре*
гулируемых нормами других государств.
Проведя сравнительный анализ нацио*
нальных норм, регулирующих нотариаль*
ную деятельность в различных странах
Европы, национальные организации нота*
риусов приняли решение выработать об*
щие правила, нацеленные на гармониза*
цию нотариальной деятельности незави*
симо от национальных границ и особеннос*
тей национального законодательства. До*
кументом, объединившим эти правила,
стал Европейский кодекс нотариального
профессионального права, закрепивший
совокупность норм, общих для всех нота*
риусов Европейского союза. В качестве та*
ковых определены:
• лояльность и безупречный моральный
облик нотариуса;
• беспристрастность и независимость
нотариуса;
• обязанность сохранения тайны нота*
риального действия;
• юридическая и техническая компетен*
тность нотариуса;
• свобода выбора нотариуса;
• обязанность страхования профессио*
нальной ответственности нотариуса 32 .
32
Вагнер К. Европейский кодекс нотариаль*
ного профессионального права // Нотариальный
вестникъ. 1996. № 3. С. 25–27.
Таким образом, деятельность Между*
народного союза латинского нотариата иг*
рает огромную роль в развитии института
нотариата в современном мире, способ*
ствует унификации законодательства о
нотариате.
Членство российской Федеральной но*
тариальной палаты в Союзе и активное
участие в решении актуальных проблем
нотариальной деятельности имеют боль*
шое значение для признания российскими
исследователями научных проблем нота*
риата, а также практическими работника*
ми системы нотариальных органов ценно*
сти модели именно свободного нотариата
латинского типа.
В заключение можно сделать выводы. В
мире существует два типа основных сис*
тем нотариата: латинский и англосаксонс*
кий. Их различие обусловлено сутью соот*
ветствующих правовых систем: источни*
ками латинского права являются правовые
нормы, созданные государством, источни*
ками же англосаксонского права – судеб*
ные решения.
Опыт латинского нотариата свидетель*
ствует о том, что для нотариата организа*
ционная структура обязательна, крайне
желательно, чтобы она была отработана
наилучшим образом. В то же время в мире
имеются разные типы и формы нотариата.
В некоторых странах, например в Италии,
во Франции, организация и деятельность
профессии нотариуса регламентируются
конституцией и особыми документами о
нотариальных и государственных действи*
ях и об организации нотариата. Важную
роль играют также уставы и положения.
Организационные формы нотариата в
различных странах могут существенно
различаться.
Исторические корни нотариата, дав*
ность его традиций и распространенность
по всему миру повсеместно характеризу*
ют нотариат как дисциплинированную
организацию, которой свойственны само*
контроль и понимание возложенных на нее
ответственности и обязанностей. Основа
успешной деятельности нотариата – пло*
дотворное взаимодействие с властями.
Особенности нотариата в разных странах
определяются в первую очередь тем, ка*
– 173 –
Новый юридический журнал № 22012
кая его юридическая природа – государ*
ственная или общественная – доминиру*
ет. Конечно, и в том и в другом случаях но*
тариат действует от имени государства,
поскольку только государство может при*
давать собственности публично*правовой
характер и поддерживать его всей своей
принудительной силой.
Библиографический список:
1. Аргунов В.Н. Нотариальные услуги насе*
лению. М.: Юр. лит., 1991.
2. Вагнер К. Европейский кодекс нотариаль*
ного профессионального права // Нотариальный
вестникъ. 1996. № 3.
3. Волльхардт Ю. Общее положение нота*
риуса. Современный нотариат. Структура п за*
дачи. Кельн, 1993.
4. Давид Р., ЖоффреСпинози К. Основные
правовые системы современности. М., 1999.
5. Дмитриев А.В. Сравнительный анализ си*
стем регистрации прав на недвижимость в Рос*
сии, Германии и Испании // Законодательство.
2000. № 11.
6. Ляпидевский Н. История нотариата. М.:
Б. и., 1875.
7. Мерлотти М. Единые стандарты нотари*
альной деятельности в Европе // Новицкий И.Б.
Римское право. М.: Изд*во МГУ, 1998.
8. Нотариат и органы записи актов граждан*
ского состояния в зарубежных странах. М., 1973.
9. Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Профессиональное
нотариальное право./ Пер. с франц.*Юристъ,
2001.
10. Покровский И.А. Основные проблемы граж*
данского права. М.: Статут, 2001.
11. Решетникова И.В. Доказательственное
право Англии и США. М., 1999.
12. Рицфоль Ж.. Рико Ф. Нотариат. М., 1999.
13. Скрипилев Е. Слово «нотариус» латинско*
го происхождения// Российская юстиция. 2003.
№ 5.
14. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в
Российской Федерации. М., 2001.
15. Сумин A.M. Правовое регулирование но*
тариата в Германии // Бюллетень Министер*
ства юстиции РФ. 1998. № 1. С. 110–113.
16. Сюдр А.М. Высший совет нотариата //
Нотариальный вестник. 1998. № 5.
17. Черемных И.Г. Российский нотариат: про*
шлое, настоящее, будущее. М.: Юр. лит., 1999.
– 174 –