Торговые товарищества

ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Разработка к семинару № 3
Торговые товарищества
Вопросы к семинару:
1.Понятие торговых товариществ и виды торговых товариществ и виды торговых
товариществ в праве стран континентальной Европы и в англо-американской правовой
системе.
2. Полное товарищество.
3. Коммандитное товарищество.
4. Понятие акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью
5. Учреждение акционерного общества
6. Капитал акционерного общества (функции, порядок формирования, изменение размера).
Понятие акций и их виды.
7. Органы акционерного общества и их компетенция.
8. Правовое положение акционера. Защита прав меньшинства акционеров.
9. Характеристика общества с ограниченной ответственностью. Отличие от акционерного
общества.
Задачи к семинару см. на с. 1, 6, 15 разработки.
Рекомендованная литература к семинару 3
Обязательная
Гражданское и торговое право зарубежных государств. / Под ред. Васильева Е.А., Комарова
А.С.- М.: 2004. – Стр. 193 – 293.
Дополнительная
Ласк. Г. Гражданское право США. – М.: 1961. – с. 331-460.
Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридической лицо. –
М.: 1987. – С. 39-104.
Нарышкина Р.Л. Акционерное право США. – М.: 1978.
Задача № 1
Марта и Гербер Батлер и Мария и Гано Миллер создали полное товарищество;
15 марта 1980 г. был подписан договор товарищества, 25 марта 1980 г. товарищество было
1
внесено в торговый реестр, а 30 марта договор товарищества был дополнен условием, что
«договоры от имени торгового товарищества могут подписываться только двумя
товарищами с письменного согласия двух других товарищей».
10 апреля того же года, действуя от имени товарищества, Герберт Батлер подписал
с АО «Алина» договор купли-продажи четырех подъемных кранов. Поставленные
акционерному
обществу
подъемные
краны
были
снабжены
неисправными
электродвигателями. АО «Алина» предъявила иск о возмещении убытков.
В судебном заседании Ганс Миллер, действуя с согласия Марты и Марии, заявил, что
товарищество не несет ответственности перед акционерным обществом, поскольку был
нарушен порядок заключения сделок, и, к тому же, в договоре товарищества было записано,
что товарищество создано для «монтажа и ремонта подъемно-транспортного оборудования»,
о чем свидетельствует также и вывеска на конторе товарищества «М. Батлер, Г. Батлер,
М. Миллер, Г. Миллер – ремонт и монтаж подъемно-транспортного оборудования».
Изменялись ли полномочия участников, если после некоторого времени на дверях
конторы появилась вывеска «Г.Батлер, Г.Миллер и Ко. Монтаж и ремонт подъемнотранспортного оборудования».
ВОПРОСЫ:
1. С какого момента возникает полное товарищество?
2. Кто может управлять делами полного товарищества и выступать в качестве
представителя полного товарищества в отношениях с третьями лицами?
3. Какова ответственность участников по долгам полного товарищества?
4. Какое фирменное наименование должно иметь полное товарищество?
5. Могут ли быть ограничены полномочия управляющего в отношениях с третьими
лицами?
6. Как решать спор по праву Франции, Германии, Англии?
Франция
ФТК ст. L210-6
Торговые товарищества пользуются правами юридического лица с момента их
регистрации в торговом реестре.
ФТК ст. L210-9
Ни само товарищество, ни третьи лица не могут ссылаться на неправильный порядок
назначения лица, выполняющего функции управляющего делами товарищества, для
уклонения от исполнения своих обязательств, когда такое назначение было опубликовано.
Само товарищество не может в отношении с третьими лицами ссылаться на
назначение
2
и прекращение полномочий лиц, упомянутых выше, если эти сведения не были
опубликованы.
ФТК ст. L221-3
Все участники полного товарищества являются управляющими делами товарищества,
если только положения договора об учреждении товарищества не предусматривают иного.
ФТК ст. L221-4
В отношениях между членами полного товарищества и в отсутствие определения
полномочий в договоре об учреждении товарищества, управляющий может выполнять все
действия, совершаемые в силу полномочий по управлению по управлению делами
в интересах товарищества.
В случае, когда управляющих несколько, последние наделяются отдельно
полномочиями, описанными в предыдущем абзаце, кроме права каждого возразить против
любой сделки до ее заключений.
ФТК ст. L221-5
В отношении с третьими лицами управляющий делами товарищества обязывает
товарищество действиями, относящимися к предмету деятельности товарищества.
В случае назначения нескольких управляющих делами товарищества, последние
обладают раздельно полномочиями, указанные в предыдущем абзаце. Опротестование
действий одного управляющего другим управляющим делами не противопоставимо третьим
лицам, если только не установлено, что данные лица не знали об этом.
Франция
Гражданский кодекс 1804 г.
Ст. 1846 (ч. 1) Товарищество управляется одним или несколькими лицами, которые
являются участниками или не являются таковыми, назначенными либо уставом, либо
отдельным актом, либо решением участников.
(ч. 2) Устав определяет правила назначения руководителя или руководителей
и систему организации руководства.
(ч. 3) Если иного положения не предусмотрено в уставе, то руководитель назначается
решением членов товарищества, представляющих более половины долей участия.
(ч. 4) Руководители считаются назначенными на срок существования товарищества,
если устав не содержит указаний на этот счет и участники не приняли иного решения при
назначении руководителей.
Ст. 1848 (ч.1) В сфере отношений между участниками руководитель может совершать
любые сделки по руководству которые требуются в интересах товарищества.
Ст. 1849 (ч. 1) В отношениях с третьими лицами руководитель связывает товарищество
сделками, входящими в предмет деятельности товарищества.
3
(ч. 3) Уставные оговорки, ограничивающие правомочия руководителей, не
противопоставимы третьим лицам.
Ст. 1850 Каждый руководитель лично отвечает перед товариществом и перед третьими
лицами либо за нарушения законов и регламентов, либо за нарушения устава, либо за
ошибки, допущенные им в руководстве.
Если несколько руководителей участвовало в совершении того или иного поступка, то
их ответственность перед третьими лицами и участниками является солидарной. Однако суд
определяет в отношениях между ними долю каждого в возмещении вреда.
Германия
ГТУ № 116 Объем полномочий на ведение дел
1. Полномочие на ведение дел распространяется на все действия, которые влечет за
собой обычное занятие общества торговым промыслом.
2. Для совершения действий, выходящих за рамки этого, требуется решение участников
в полном составе.
ГТУ № 125 Представительство товарищества
3. В договоре товарищества может быть определено, что все или несколько участников
только совместно уполномочены на представительство товарищества.
4. Отстранение участника от представительства, распоряжение о совместном
представительстве, а также любое изменение в полномочиях участника на
представительство должно быть заявлено участниками в полном составе для
регистрации в торговом регистре.
ГТУ № 22 Коммерческое объединение
Союз, преследующий извлечение прибыли в качестве цели своей хозяйственной
деятельности, приобретает правоспособность с момента государственной регистрации.
ГТУ №68 Публичность реестра
Если между прежними членами правления и третьим лицом заключается сделка, то
союз может сослаться на изменения в составе правления в целях признания сделки
недействительной лишь в том случае, когда эти изменения ко времени заключения сделки
были уже внесены в реестр или третье лицо знало о них. Зарегистрированные изменения не
могут служить основанием признания сделки недействительной, если третье лицо не знало
о них, а его незнание не было обусловлено небрежностью.
СВОД АНГЛИЙСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА,
СОСТАВЛЕННЫЙ ПОД РЕДАКЦИЕЙ ЭДУАРДА ДЖЕНКСА,
ПРОФЕССОРА ЛОНДОНСКОГО УНИВЕРСИТЕТА
4
Раздел VIII
ТОВАРИЩЕСТВО (PARTNERSHIP)
ГЛАВА I. ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
(UNLIMITED PARTNERSHIP)
595. Определение. Товарищество есть отношение, существующее между лицами,
совместно ведущими предприятие с целью получения прибыли. Выражение «предприятие»
(business) охватывает всякую торговлю, занятие или профессию.
596. «Фирма». Лица, которые вступили друг с другом в товарищество, в настоящем
разделе именуются совокупно «фирмою»; то наименование, под которым ведется их
предприятие, называется «фирменным наименованием».
597. Существование товарищества. При определении того, существует ли
товарищество или нет, должны быть учтены все обстоятельства дела, а также выраженная
воля сторон.
611. Полномочия товарища. Каждый товарищ является агентом фирмы и остальных
ее членов в делах, касающихся предприятия товарищества. Действие товарища, совершенное
по делам, обычно относящимся к роду дел данной фирмы, создает обязательства для
последней и для ее членов, разве бы товарищ, совершающий это действие, на самом деле не
имел права действовать от имени фирмы в данном конкретном деле и лицо, с которым он
совершает сделку, знало об отсутствии у него полномочий либо не знало или не считало, что
он является членом товарищества.
612. Род предприятия. Совершенно ли данное действие по делу, обычно
относящемуся к роду дел данной фирмы, это зависит от характера данного предприятия и от
практики, принятой его участниками.
613. Осуществление правомочий. Действие или документ, относящиеся
к предприятию фирмы, совершенные или подписанные от имени фирмы либо иным путем,
выявляющиеся намерение возложить обязательство на фирму, если они совершены
управомоченным на то лицом (независимо от того, является ли оно членом фирмы или нет),
создают ответственность фирмы и всех ее членов при условии соблюдении других
требований закона.
Настоящий параграф не изменяет установленных законом общих правил, касающихся
совершения документов за печатью (deeds) или оборотных документов (negotiable
instruments).
614. Сделки вне круга деятельности фирмы. Если товарищ используют кредит фирмы
для целей, явно не связанных с обычным кругом ее деятельности, то для фирмы не возникает
каких-либо обязательств, разве бы этот товарищ действительно имел специальное
полномочие от других товарищей; это правило, однако не касается личной ответственности,
принятой на себя отдельным товарищем.
615. Действия вопреки соглашению. При наличии соглашения между товарищами,
устанавливающего ограничения полномочий представлять товарищество для одного или
нескольких товарищей, действия, совершенные в нарушение этого соглашения, не создают
обязательств для фирмы в отношении тех лиц, которые извещены об этом соглашении.
616. Ответственность товарищей по долгам фирмы. Каждый член товарищества
совместно с другими товарищами несет ответственность по долгам и обязательствам фирмы,
возникшим в то время, когда он состоялся ее членом; после смерти товарища его наследство
– в должном порядке администрирования – несет раздельную ответственность по таким
долгам и обязательствам, поскольку они остались непогашенными, с тем, однако, что прежде
уплачиваются личные долги товарища.
617. Ответственность фирмы за действия ее члена. Когда неправомерное действие
или упущение со стороны члена фирмы, действующего в пределах обычного круга дел
данной фирмы или по полномочию своих сочленов, причиняет потери или вред лицу, не
5
состоящему членом фирмы, или создает обязанность, уплаты штрафа, то фирма несет
ответственность в тех же пределах, как ее член, совершивший действие или упущение.
618. Злоупотребление имуществом третьего лица. В следующих случаях фирма
обязана возместить возникшие потери, а именно:
(1) когда один из ее членов, действуя в пределах своих кажущихся полномочий,
получает деньги или имущество от третьего лица и совершает с ними злоупотребление, и
(2) когда фирма в порядке ведения своих дел получает деньги или имущество от
третьего лица и один или несколько из ее членов совершает злоупотребление с этими
вверенными фирме деньгами или имуществом.
Задача 2
«Лонг мэнюфэкчуринг компании инк» была образована с разрешенным капиталом
в 100 000 долларов, разделенным на 1 000 акций по 100 долларов каждая. Корпорация начала
свою деятельность с оплаченным капиталом сего всего в 1 000 долларов, представленным 10
акциями. В дальнейшем никаких дополнительных акций не выпускалось. Из указанных
выпущенных акций принадлежали У.Р. Лонгу, одна – Джону Дж. Лонгу, одна – Мэри Элен
Горбо, а две – Гейнсу. Первые три акционера, связанные родственными узами (они были
братьями и сестрой), выполняли функции директоров компании. Финансовое положение
общества было хорошим. В конце очередного финансового года его активы составили около
650 000 долларов, в том числе 150 000 наличными и на банковских счетах.
На очередном собрании акционеров директора проголосовали за резолюцию
о выпуске не выпущенных ранее 990 акций по 100 долларов каждая с предоставлением
каждому акционеру преимущественного права покупки 99 акций на каждую принадлежащую
ему акцию в течение одного месяца. Не выкупленные акционерами акции подлежали
продаже директорами другим лицам.
В резолюции указывалось, что дополнительные акции выпускаются для дополнения
оборотного капитала и уплаты долга корпорации, единственным участником которой
является Лонг У.Р.
Гейнс предъявли к «Лонг мэнюфэкчуринг компании инк» и к ее директорам иск
о запрещении выпуска акций. Он утверждал, что корпорация достаточно платежеспособна
и без дополнительного выпуска акций. Его же существенное положение не позволяет
воспользоваться правом преимущественной покупки, о чем знают директора. Если
резолюция не будет признана недействительной, то его доля участия в имуществе компании
найдет с 60 000 долларов до 800 долларов.
Вопросы:
6
1. В каких правовых системах уставной капитал подразделяется на разрешенный,
выпущенный, оплаченный?
2. Каковы полномочия совета директоров в отношении выпуска акций суммы
разрешенного капитала?
3. Какими возможностями по защите своих прав располагает меньшинство акционеров?
Франция
ФТК
Ст. L. 225-35 (в редакции Закона № 2001-420 от 15 мая 2001)
Административный совет определяет направления деятельности и следит за их
осуществлением. За исключением полномочий, прямо признаваемых за собраниями
акционеров, и в рамках предмета деятельности административный совет действует в любой
обстановке и разрешает все входящие в его компетенцию вопросы.
Ст. L. 225-96
Внесение изменений в любое положение устава производится только по решению
чрезвычайного общего собрания акционеров. Всякое положение об ином считается
ненаписанным.
Решения на чрезвычайном общем собрании акционеров принимаются большинством
в две трети голосов, которыми располагают присутствующие акционеры или акционеры,
действующие через представителей…
Ст. L. 225-99
…Принятое на общем собрании решение об изменении прав, связанных
с определенным видом акций, становится окончательным только после одобрения такого
решения на специальном собрании держателей этого вида акций…
Ст. L. 225-103
I. Общее собрание акционеров созывается административным советом или
директоратом соответственно.
II. Если этого не произойдет, собрание акционеров может быть также созвано:
1. ревизорами;
2. уполномоченным, назначенным судом, по требованию либо всякого
заинтересованного лица при неотложных обстоятельствах, либо одного или нескольких
акционеров, являющихся держателями акций, номинальная стоимость которых составляет по
меньшей мере (в ред. Закона № 2001-420 от 15 мая 2001 г.) 5 % от размера уставного
капитала, либо ассоциаций акционеров, отвечающих условиям ст. L. 225-120;
3. ликвидаторами;
4. акционерами, являющимися держателями акций с номинальной стоимостью
более половины стоимости уставного капитала или предоставляющих большинство голосов
7
после публичного предложения к приобретению или обмену или после уступки
контрольного пакета (акций).
V. При отсутствии положения устава об ином, собрания акционеров проводятся по
месту нахождения общества или в любом другом месте в том же департаменте.
Ст. L. 225-104
Созыв собраний акционеров происходит в формах и в сроки, установленные декретом
Государственного совета. Решения неправильно созванного собрания могут быть оспорены,
однако требование об оспаривании может быть заявлено в суде при условии присутствия
всех акционеров лично или через представителей.
Ст. L. 225-105
Повестка дня собраний составляется инициатором созыва.
Однако один или несколько акционеров, являющихся держателями акций,
номинальная стоимость которых составляет по меньшей мере 5 % уставного капитала, или
ассоциация акционеров, отвечающая условиям ст. L. 225-120, вправе требовать включения
в повестку дня проектов решений…
Собрание не вправе обсуждать вопросы, не внесенные в повестку дня…
Повестка дня собрания не может быть изменена при повторном созыве…
Ст. L. 225-129
I. Решение об увеличении размера уставного капитала может быть принято только
чрезвычайным общим собранием по докладу административного совета или директората
соответственно. Увеличение проводится путем выпуска ценных бумаг, немедленно или по
истечении какого-либо срока предоставляющих права …
II. Чрезвычайное общее собрание вправе само определять условия каждого выпуска.
Оно также вправе наделить административный совет или директорат соответственно
полномочиями, необходимыми с целью провести одни или несколько выпусков какого-либо
вида ценных бумаг, определять его (их) размер, констатировать его (их) осуществление
и предпринять соответствующее изменение устава.
Оно также вправе (в предписанных им пределах увеличения уставного капитала,
решение о котором было им принято, и при условии, что размер увеличения капитала,
который может осуществляться без преимущественного права подписки, будет определен
самим чрезвычайным общим собранием в особом решении, принятом по специальному
докладу ревизоров) наделять административный совет и директорат соответственно
необходимыми полномочиями для осуществления в 26-месячный срок одного или
нескольких выпусков ценных бумаг с целью увеличения размера уставного капитала,
констатации и произведения соответствующих изменения в уставе.
Делегация полномочий, предусмотренная в 3-м абзаце части III настоящей статьи,
аннулирует всякую предыдущую делегацию и пресекает возможность делегаций в будущем.
8
Однако в любом случае выпуск на основании положений ст. ст. L. 225-177 – L 225-197
настоящего Кодекса и ст. L. 443-5 Трудового кодекса возможен лишь по особому решению.
При делегации в порядке, предусмотренном в третьем абзаце части III настоящей статьи,
общим собранием должны быть установлены особые пределы в отношении
привилегированных акций, выпускаемых на основании ст. L. 228-11, а также в отношении
инвестиционных сертификатов, выпускаемых на основании ст.L228-30. Помимо этого,
общее собрание может устанавливать особые пределы в отношении выпуска любого другого
вида ценных бумаг.
V. … Административный совет или директорат соответственно отчитываются перед
ближайшим по времени очередным общим собранием о том, как им были реализованы
полномочия по увеличению размера уставного капитала, которыми он был наделен
предыдущим решением чрезвычайного общего собрания.
VI. Решения, принятые в нарушение положений настоящей статьи, ничтожны.
Ст. L. 225-132.
Акция предоставляет преимущественное право приобретения акций нового выпуска
при увеличении размера уставного капитала.
Акционеры имеют право, пропорционально совокупной номинальной стоимости
принадлежащих им акций, на преимущественное приобретение простых акций, выпускаемых
с целью увеличения размера уставного капитала. Всякое положение об ином считается
ненаписанным.
Акционеры вправе отказаться в индивидуальном порядке от принадлежащего им
преимущественного права.
Ст. L. 225-135.
Собрание, принимающее решение или разрешающее осуществить увеличение размера
уставного капитала, вправе отменить право преимущественного приобретения в отношении
всего выпуска, осуществляемого с целью увеличения уставного капитала, или в отношении,
одного или нескольких траншей этого увеличения. Решение о такой отмене должно, под
страхом недействительности, выноситься на основании доклада административного совета
или директората и доклада ревизоров.
Ст. L. 225-138.
I. Общее собрание, принимающее решение об увеличении размера уставного
капитала, вправе отменить, в пользу одного или нескольких лиц, преимущественное право
приобретения. Лица, приобретающие выгоду от такой отмены, не вправе, под страхом
недействительности подобного решения, принимать участие в голосовании.
9
Германия
Акционерный закон (Закон об акционерных обществах) от 6 сентября 1965 г.
(с последующими изменениями)
§ 182. Предпосылки
1) Решение об увеличении основного капитала за счет взноса может быть принято
только большинством голосов акционеров, представляющих в момент принятия
решения не менее ¾ основного капитала. В нем может быть закреплено
положение, согласно которому подобное решение может быть принято голосами
акционеров, предоставляющих другую долю капитала. Однако для решения об
эмиссии привилегированных акций без права голоса может требовать только
большего представительства основного капитала. В уставе могут быть определены
дополнительные условия. Увеличение капитала может быть установлено только
путем эмиссии новых акций.
2) Если имеются акции нескольких категорий, решение общего собрания
действительно при одобрении его акционерами каждой категории. Акционеры
каждой категории свое согласие оформляют особым решением. На него
распространяется п. (1).
3) Если новые акции выпускаются на сумму большую, чем номинальная стоимость,
в решении об увеличении капитала должны быть установлена минимальная сумма,
ниже которой они выпускаться не должны.
4) Основной капитал не может быть увеличен до тех пор, пока не уплачены взносы
на прежний основной капитал. В страховых обществах устав может устанавливать
несколько иные правила. Если задолженность по взносам незначительна, она не
препятствует увеличению капитала.
Англия
Закон о компаниях
Часть IV
РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПАЕВ И ОБЛИГАЦИЙ
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О РАСПРЕДЕЛЕНИИ
Объем правомочий компании, требующихся
для проведения некоторых распределений
80. – (1) Директора компании не могут реализовать какое бы то ни было правомочие
компании по распределению подлежащих ценных бумаг, кроме как, будучи, в соответствии
с настоящей статьей, уполномочены сделать это –
(а) компанией на общем собрании; или
(б) внутреннем регламентом компании.
(2) В настоящей статье «подлежащие ценные бумаги» - это –
10
(а) паи компании, иные, нежели паи, перечисленные в меморандуме в качестве
подлежащих приобретению подписчиками на имя компании, паи, распределяемые в порядке
реализации программы распространения акций среди наемных работников, и
(б) любое право на подписку или на конвертирование любой ценной бумаги в паи
компании (иные, нежели паи, предусмотренные подпунктом (а));
и понятие распределения подлежащих ценных бумаг включает предоставление такого
права, но (с учетом нижеследующего пункта (6) не вытекающее из такого права
распределение паев.
(3) Полномочие в соответствии с настоящей статьей может быть предоставлено для
конкретного, разового использования определенного права или для его генерального
применения, и может быть безусловным или на определенных условиях.
(4) Полномочие должно заявлять максимальную сумму подлежащих ценных бумаг,
которые могут быть распределены в соответствии с ним, и дату, на которую оно истечет
и которая не должна отстоять более чем на пять лет, любую из относящейся к делу
следующих дат –
(а) в случае, если полномочие содержалось во внутреннем регламенте компании
в момент ее первоначальной инкорпорации, - со дня этой инкорпорации; и
(б) в любом другом случае, - со дня принятия резолюции, в силу которой полномочие
предоставлено;
Но такое полномочие (включая полномочие, содержащееся во внутреннем
регламенте) может до наступления даты быть отозвано или изменено компанией на общем
собрании.
(5) Полномочие может возобновляться или повторно возобновляться компанией на
общем собрании на новый срок, не превышающий пять лет; но резолюция должна заявлять
(или перезаявлять) сумму подлежащих ценных бумаг, которые могут на основании
полномочия распределяться или, по обстоятельствам, сумму нераспределенного остатка
ценных бумаг от разрешаемых должным полномочием к распределению и должна назначить
дату истечения срока действия возобновленного полномочия.
(6) Упоминаемое в пункте (4) (а также в пункте (5)) понятие максимальной суммы
подлежащих ценных бумаг, которые могут быть распределены в соответствии
с предоставляемым компанией полномочием в части, касающейся предусмотренного
настоящей статьей правомочия компании на предоставление прав, названных в подпункте (б)
ст. 2, подразумевает максимальное количество паев, которые могут распределяться на
основании этих прав.
(7) Директора могут распределять подлежащие ценные бумаги даже в случае
истечения срока, предусмотренного настоящей статьей, полномочия, если распределение
производится в порядке реализации оферты или соглашения сделанных компанией до
истечения полномочия, и полномочие содержит положение, разрешающее оферту, или
соглашение, которое бы потребовали распределения подлежащих ценных бумаг после
истечения срока полномочия.
(8) Резолюция компании о выдаче, изменении, отзыве или возобновлении такого
полномочия, несмотря на то, что она изменяет внутренний регламент компании, может быть
простой резолюцией, но в любом случае она подпадает под действие ст. 380 настоящего
закона (представление регистратору копии в течение 15 дней).
(11) Настоящая статья не применяется к любому распределению подлежащих ценных
бумаг компании, кроме публичной компании, зарегистрированной как таковой на основе ее
первоначальной инкорпорации, произведенному в порядке реализации оферты или
соглашения, совершенных до более ранней из следующих двух дат –
11
(а) даты проведения первого общего собрания компании после ее регистрации или
перерегистрации в публичную компанию и
(б) 22 июня 1982 г.;
Но любая резолюция о выдаче, изменении или отмене полномочия для целей,
предусмотренных ст. 14 Закона о компаниях 1980 г. или настоящей статьей, имеет силу для
достижения этих целей, если принята в любое время после конца апреля 1980 г.
Изменение паевого капитала (компании с ограничением ответственности)
121. – (1) Компания с ограничением ответственности суммой гарантии и с паевым
капиталом могут, если управомочены на то внутренним регламентом, изменять условия
своих меморандумов любым следующим образом.
(2) Компания может –
(а) увеличить свой паевой капитал новыми паями на такую сумму, какую она сочтет
целесообразной;
(b) консолидировать или разделить весь свой паевой капитал или любую его часть на
паи большей суммы, чем ее существующие паи;
(с) конвертировать все оплаченные паи или их часть в акции и реконвертировать эти
акции в оплаченные паи любого достоинства;
(d) подразделить паи, или любые из них, на паи меньшего достоинства, чем
установлено меморандумом ( с учетом, однако, положений последующего пункта);
(e) аннулировать паи, которые ко дню принятия резолюции об их аннулировании не
были никем приобретены или в отношении которых ни с одним лицом не было достигнуто
соглашение об их приобретении, и уменьшить сумму паевого капитала компании на сумму
паев, таким образом аннулированных.
(3) При любом подразделении существующих паев в соответствии с подпунктом (d)
пункта (2) соотношение внесенными по паю суммами и, если таковые имеются, суммами, не
внесенными по каждому паю уменьшенного достоинства, должно быть таким же, как оно
было у того пая, от которого получен уменьшенный пай.
(4) Предоставляемые настоящей статьей правомочия должны осуществляться на
общем собрании.
(5) Для целей настоящего закона аннулирование паев в соответствии с настоящей
статьей нe cоставляет уменьшения паевого капитала.
Глава 2
Права держателей различных классов паев
Дифференциация держателей различных классов паев
125. – (1) Настоящая статья касается различных прав держателей каждого класса паев
компаний, чей паевой капитал разделена на паи различных классов.
(2) Если права закреплены за держателями класса паев иным образом, меморандумом
компании, и внутренний регламент компании не содержит норм о различиях в правах, то
права эти могут быть дифференцированы, если, но только если, (a) держатели трех четвертей номинальной стоимости эмитированных паев этого
класса дают письменное согласие на дифференциацию; или
(b) дифференциация санкционирована чрезвычайной резолюцией отдельного общего
собрания держателей этого класса паев;
12
и любое требование в отношении дифференциации этих паев (независимо от
источника его возникновения) удовлетворяется лишь в той мере, в какой оно подпадает под
действие норм подпунктов (a) и (b), упомянутых выше
(3) Если –
(a) права закреплены за держателями паев меморандумом или иным способом;
(b) меморандум или внутренний регламент включает нормы, регулирующие
дифференциацию этих прав; и
(с) дифференциация правомочий по распределению этих прав связана
с предоставлением, изменением, отменой или возобновлением предусмотренных ст. 80 или с
уменьшением паевого капитала компании в соответствии со ст. 135;
то права не должны дифференцироваться до тех пор, пока –
(i) не будут выполнены нормы подпунктов (а) или (b) указанного выше пункта (2);
(ii) любое требование меморандума или внутреннего регламента в части
дифференциации прав этого класса удовлетворяется лишь в той мере, в какой оно не
подпадает под действие не охваченных в том условии норм.
(5) Если права закреплены за держателями класса паев меморандумом, а внутренний
регламент не содержит норм, регулирующих дифференциацию этих прав, то они могут быть
дифференцированы с согласия всех членов компании.
(6) Нормы ст. 369 (сроки рассылки уведомления о созыве собраний компании), ст. 370
(общие положения о собраниях и голосовании) и ст. ст. 376 и 377 (публикация резолюций
членов компании) и (условия внутреннего регламента, относящиеся к общим собраниям)
должны, если подлежат применению, применяться к любому собранию пайщиков,
проведение которого в связи с дифференциацией прав держателей какого-либо класса акций
предписывается настоящей статьей или иначе, и будут при этом применяться
с необходимыми модификациями и с учетом нижеследующих норм, а именно –
(а) необходимый кворум на любом таком собрании при постановке вопроса, кроме
отсроченного (adjourned) собрания, - два лица, владеющих или представляющих по
доверенности не менее одной трети номинальной стоимости паев соответствующего класса,
а на отсроченном собрании – одно лицо, владеющее паями того же класса или его
доверенностью;
(b) любой держатель паев соответствующего класса, лично присутствующий или
участвующий в собрании через доверенного, может потребовать постановки вопроса на
голосование.
(8) В настоящей статье и кроме случаем, когда контекст требует иного в любой норме,
регулирующей дифференциацию прав, закрепленных за классом паев, включенной в
меморандум компании или ее внутренний регламент, понятие дифференциации прав
включает также их отмену.
Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк
РАЗДЕЛ 5
КАПИТАЛ КОРПОРАЦИИ
§ 501. Разрешенные акции
Корпорация имеет право создавать и выпускать количество акций, указанных в уставе
корпорации. Акции могут быть все одного класса или могут быть разделены на два или
более классов. Каждый класс состоит из акций с номинальной стоимостью или из акций без
номинальной стоимости и имеет такое назначение, право голосования, право на дивиденд,
13
права при ликвидации корпорации и другие права, привилегии и ограничения, которые
соответствуют настоящему закону и закреплены в уставе корпорации. Устав корпорации
может лишать права голосования, ограничивать или другим образом определять право на
дивиденд или право на имущество при ликвидации корпорации акций любого класса, но
никакое такое лишение ограничение ил определение не имеет силы, если в то же время один
или более классов находящихся на руках акций и облигаций, отдельно или в совокупности,
не имеет полного права голоса, и никакое такое ограничение или определение права на
дивиденд или на имущество при ликвидации не имеет силы, если в то же время один или
более классов находящихся на руках акций, отдельно или в совокупности, не имеют права на
неограниченный дивиденд и имущество при ликвидации корпорации.
(b) Если акции разделены на два или более классов, акции каждого класса
обозначаются для того, чтобы можно было их отличить от акций всех остальных классов.
Акции, которые имеют преимущества в распределении дивидендов или активов, не должны
обозначаться как простые акции. Акции, которые не имеют преимуществ в распределении
дивидендов и активов, являются простыми акциями, даже если они идентифицированы
классом или другим обозначением, и не могут быть обозначены как привилегированные
акции.
(с) В отношении назначения, соответствующих прав, привилегий и ограничений,
установленных для отдельных серий, каждая акция равна каждой другой акции того же
класса.
§ 506. Определение уставного капитала
(а) При выпуске корпорацией акций с номинальной стоимостью полученный за них
платеж составляет уставный капитал в размере стоимости таких акций.
(b) При выпуске корпораций акций без номинальной стоимости сумма платежа,
полученного за них, составляет уставной капитал, если только совет директоров в течение
шестидесяти дней после выпуска акций не зачислит часть, но не всю сумму, полученную за
такие акции, в доход корпорации …
(с) Уставной капитал может увеличиваться время от времени путем принятия советом
директоров резолюции, в соответствии с которой вся или часть прибыли присоединяется
к уставному капиталу. Совет директоров может установить, что отчисленная таким образом
прибыль является уставным капиталом в отношении какого-либо определенного класса или
серии акций.
14
§ 802. Уменьшение уставного капитала
(а) Корпорация может уменьшать свой уставный капитал путем внесения изменений
в устав в соответствии с § 801 (Право изменять устав), которые:
(1) изменяют номинальную стоимость любых выпущенных акций с номинальной
стоимостью;
(2) изменяют выпущенные акции в соответствии с п. (b) (11) § 801, что имеет своим
результатом уменьшение капитала;
(3) изымают из числа разрешенных акций акции, которые были выпущены, вновь
приобретены и аннулированы корпорацией.
(b) Этот параграф не ограничивает корпорацию в праве уменьшать свой уставный
капитал любым другим способом, предусмотренным настоящим законом.
§ 803. Разрешение на внесение изменений
(а) Внесение изменений в устав корпорации может быть разрешено голосованием
держателей большинства всех находящихся в обращении акций, имеющих право голосовать
по этому вопросу на собрании акционеров.
См. также рекомендованную монографию Г.Ласка.
Задача 3
Правление акционерного общества, занимающегося производством лесоматериалов,
обсуждало вопрос о наиболее эффективном использовании прибыли. Расширение
собственного производства ограничено объективными возможностями. Один из членов
правлении предложил купить предприятие по переработке морепродуктов. Однако в уставе
общества производство пищевых продуктов не предусмотрено. Правление сочло
необходимым изменить предмет деятельности акционерного общества.
1. Может ли правление своим решением изменить предмет деятельности компании?
2. Если решение об изменении предмета деятельности вынесено на общее собрание
акционеров, и на это собрание приглашены и облигационеры, кто имеет право
голоса?
3. Если общее собрание приняло решение об изменении предмета деятельности, при
каких условиях, какие лица и в каком порядке могут воспрепятствовать
исполнению этого решения?
4. Может ли компания без изменения устава купить предприятие по переработке
морепродуктов и осуществлять производство пищевых продуктов?
5. Определите порядок осуществления планируемой операции по законодательству
Франции, ФРГ и Англии.
15
Франция
ФТК 210-2
Форма товарищества, срок его существования, который не может превышать 99 лет,
фирменное наименование, местонахождение, предмет деятельности и размер основного
капитала определяются уставом товарищества.
Ст. 210-8
Учредители товарищества, а также первые члены органов руководства, управления,
дирекции и наблюдения являются солидарно ответственными за ущерб, причиненный
отсутствием в уставе положения, которое должно обязательно в нем содержаться, равно как
в неисполнении или ненадлежащем исполнении формальности образования общества,
предписанной законом.
Положения предыдущей части применяются в случае изменения устава к членам
органов руководства, управления, дирекции и наблюдения, осуществлявших служебные
обязанности во время внесения данного изменения.
Ст. 225-35
Административный совет определяет направления деятельности общества и следит за
их исполнением. За административным советом закрепляются полномочия, прямо
выраженные общим собранием акционеров и предметом деятельности общества, для того,
чтобы действовать в любой рыночной обстановке в рамках предоставленных полномочий.
В отношениях с третьими лицами общество связано также сделками
административного совета, которые не входят в предмет деятельности общества, если только
не докажет, что третье лицо знало, что сделка выходит за рамки этого предмета деятельности
или что названное третье лицо с учетом обстоятельств не могло этого не знать. При этом
одно лишь опубликование устава не считается достаточным тому доказательством.
Ст. 225-56
Председатель административного совета наделяется объемом полномочий такого
характера, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества. Он осуществляет свои
полномочия в рамках предмета деятельности общества и тех полномочий, которые закон
прямо закрепляет за собранием акционеров и административным советом.
Он представляет общество во всех отношениях с третьими лицами. Общество связано
сделками председателя совета, которые не входят в предмет деятельности общества, если
только не докажет, что третье лицо знало, что сделка выходит за рамки этого предмета
деятельности или что названное третье лицо с учетом обстоятельств не могло этого не знать,
при этом лишь опубликование устава не считается достаточным тому доказательством.
Положения устава или решения административного совета, ограничивающие эти
полномочия, не противопоставимы третьим лицам.
Ст. 225-96
(Ч.1) Только чрезвычайное собрание акционеров вправе изменять любые положения устава.
Всякая оговорка об обратном признается недействительной. Оно не может, однако
увеличивать обязательства акционеров, кроме случаев, когда это происходит в результате
правильно произведенных операций по перегруппировке акций.
16
Ст. 225-103
Общие собрания созываются административным советом или дирекцией. За их отсутствием
оно также может быть созвано:
1. Ревизорами по счетам;
2. Представителем, указанным судом, по просьба либо любого заинтересованного лица
в случае срочности, либо нескольких акционеров, представляющих не менее
5 % капитала, либо акционерами, отвечающими требованиями ст. 225-120
(4 % капитала, если капитал общества составляет сумму от 750 000 до 4 500 000 евро;
3 % капитала, если капитал составляет от 4 500 000 до 7 500 000 евро; 2 % капитала,
если капитал составляет от 7 500 000 до 15 000 000 евро; 1 % - если капитал свыше
15 000 000 евро).
Ст. 225-105
Повестка дня собрания акционеров составляется инициатором созыв. Однако один или
несколько акционеров, представляющих не менее 5 % или группа акционеров,
представляющих капитал по правилам ст. 225-120 вправе потребовать включения
в повестку для проектов резолюций…
Собрание не может принять решения, не включенного в повестку дня …
Повестка дня не может быть изменена при повторном созыве собрания.
Германия
Акционерный закон от 5 сентября 1965 г.
Параграф 23
(1) Устав должен быть нотариально удостоверен.
(2) Устав должен определять:
- Фирму (фирменное наименование) и место нахождения общества;
- Предмет деятельности, в частности, в промышленных и торговых предприятиях подробно
указываются виды продукции и товаров, которые будут производиться и которыми будут
торговать.
Параграф 39. Содержание регистрации
1) При регистрации общества указываются фирма общества и место его нахождения,
предмет деятельности, размеры уставного капитала, дата утверждения устава и члены
правления. Далее следует зарегистрировать, какие представительские полномочия имеют
члены правления.
Параграф 48. Ответственность правления и наблюдательного совета
Члены правления и наблюдательного совета, которые при учреждении нарушают свои
обязанности, обязаны к возмещению обществу возникшего в связи с этим ущерба как
солидарные должники: они, в частности отвечают за то, чтобы место, определенное для
принятия платежей за акции (пар. 54, абз. 3) было пригодно для этого и чтобы выплаченные
суммы были в свободном распоряжении правления…
Параграф 76. Руководство акционерного общества
(1) Правление руководит обществом под свою собственную ответственность.
17
Параграф. 78. Представительство
(1) Правление представляет общество в судебном и внесудебном порядке.
Параграф 82. Ограничение полномочий на представительство и ведение дел
(1) Представительские полномочия правления не могут быть ограничены.
(2) В отношениях с обществом члены правления должные соблюдать ограничения,
которые в рамках предписаний об акционерном обществе установлены уставом,
наблюдательным советом, общим собранием и регламентами правления
и наблюдательного совета для полномочий на ведение дел.
Параграф 118. Общие положения
(1) Акционеры осуществляют свои права в делах общества на общих собраниях, если
закон не определяет иного.
(2) Члены правления и наблюдательного совета должны принимать участи в общем
собрании.
Параграф 119. Права общего собрания
(1) Общее собрание принимает решения в случаях, четко определенных в законе
и уставе, в частности…
3. об использовании балансовой прибыли;
4. об изменении устава;
5. о мерах по привлечению капитала и уменьшению капитала.
(2) Вопросы ведения дел общее собрание может решать, только если этого требует
правление.
Параграф 122. Созыв по требованию меньшинства
(1) Общее собрание надлежит созвать, если акционеры, паи которых в совокупности
достигают двадцатой части уставного капитала, требуют созыва в письменной форме
с указанием цели и причин; требование направляется правлению. Устав может
предоставить право требовать созыва общего собрания при владении меньшей долей
в уставном капитале.
Параграф 179. Решение общего собрания
(1) Любое изменение устава требует решения общего собрания. Полномочие по
изменению, которое касается только редакции, может быть передано общим
собранием наблюдательному совету.
(2) Решение общего собрания требует большинства, которое составляет минимум три
четверти уставного капитала, представленного при принятии решения. Устав может
определить иное большинство капитала, однако для изменения предмета
деятельности общества должно быть определено только повышенное большинство
капитала. Устав может установить и другие требования.
Параграф 243. Основания оспаривания
(1) Решение общего собрания может быть посредством иска оспорено вследствие
нарушения закона или устава.
Параграф 245. Полномочие по оспариванию
На оспаривание полномочен:
(1) Каждый явившийся на общее собрание акционер, если он заявил против решения
протест к протоколу;
18
(2) Каждый не явившийся на общее собрание акционер, если он неправомерно не был
допущен на общее собрание, либо если собрание было созвано ненадлежащим
образом, либо если вопрос, по которому принимается решение, не был надлежаще
опубликован;
(3) Каждый акционер согласно пар. 243 абз. 2 ( о заинтересованности акционера или
третьего лица, в чью пользу принято решение);
(4) Каждый член правления и наблюдательного совета.
Англия
Закон о компаниях 1985 г. (с изм. 1989, 1998 гг.)
Ст. 1 – (1) Любые два или более лиц, объединенные для законной цели, указав свои имена
в меморандуме и соблюдя иные требования настоящего закона в части регистрации, могут
образовать инкорпорированную компанию с ограниченной ответственностью или без
ограничения ответственности.
Требования к меморандуму
Меморандум каждой компании должен заявлять –
(а) наименование компании;
(б) предмет деятельности компании…
Резолюция в целях изменения предмета деятельности
Ст. 4 – Компания может специальной резолюцией изменить свой предмет деятельности
в части, касающейся целей деятельности компании, в такой степени, в какой это может
потребоваться, чтобы способствовать ей –
(а) вести свое дело более экономно или более эффективно; или
(б) расширить или изменить территориальную сферу ее операций; или
(в) заниматься делом, которое в силу конкретных обстоятельств может быть удобно
и прибыльно сочетаемо с операциями компании; или
(г) ограничить или отказаться от какого0либо предмета деятельности, определенного
в меморандуме… Процедура заявления возражений против изменения предмета
деятельности.
Ст. 5 – (1) Если меморандум компании был изменен специальной резолюцией в соответствии
со ст.4, в суд может быть подано заявление об аннулировании этого изменения.
(2) Такое заявление может быть подано – (а) держателями, которые в совокупности
имеют не менее 15 % - номинальной стоимости выпущенного паевого капитала
компании или любого его вида или, если ответственность компании не ограничена
суммой паев, не менее чем 15 : членом компании; или (б) держателями не менее чем
15 % облигаций, дающих право на заявление возражений против изменения предмета
деятельности;
Однако заявление не может быть подано лицом, которое согласилось с изменениями или
голосовало за него.
Ст. 6 – (1) Когда компания принимает решение, изменяющее предмет ее деятельности, то –
15 дней с момента окончания срока, предусмотренного для подачи такого заявления,
предоставить регистратору компаний отпечатанный типографским способом экземпляр ее
измененного меморандума.
19