Сравнение медиации, судебного процесса и третейского

Качицкая Екатерина Сергеевна,
юрист-лицензиат, медиатор, председатель постоянно действующего третейского суда «Центр урегулирования споров» при ООО «Умная
техника».
Сравнение государственного судопроизводства, третейского разбирательства и процедуры медиации по двенадцати важнейшим
критериям
Любой частный (гражданско-правовой) конфликт, возникший между сторонами в связи с установлением, подтверждением, обменом,
распределением или перераспределением тех или иных прав, является следствием невозможности для сторон прийти к согласованному
(взаимовыгодному) решению в рамках добровольных переговоров.
Для выбора адекватного способа разрешения спора либо урегулирования конфликта необходимо учитывать не только специфику, достоинства и
недостатки того или иного способа правового урегулирования спора, но и его процессуальную специфику, сложившиеся отношения между сторонами, а
также следующие критерии:
1) цель (материально-правовой результат), которую стремятся достичь стороны (сторона) при его использовании того либо иного способа
урегулирования конфликта: защита субъективных прав, согласование интересов сторон или установление определенных обстоятельств;
2) конкретный процессуальный результат применения способа разрешения правового спора — решение государственного или третейского суда,
медиативное соглашение, их правовые последствия для участников спора;
3) издержки при использовании того либо иного способа урегулирования конфликта: выигрыш должен перекрывать расходы на ее проведение;
4) затраченное время;
5) сохранение конфиденциальности информации;
6) сохранение партнерских отношений;
7) необходимость получения решения (прецедента) компетентного органа и другие.
Основными факторами экономического характера, определяющими выбор той или иной формы защиты права, являются размер спорного
требования (цель - предполагаемый результат) и расходы, которые сторонам необходимо понести для разрешения дела (затраты на получение
результата).
При возникновении спорной ситуации у субъекта хозяйствования есть несколько концептуальных подходов к разрешению правового спора - от
претензионного досудебного порядка до судебной защиты своих прав. При этом способы защиты прав могут комбинироваться. Более того, сочетание
традиционных судебных способов разрешения конфликтов и альтернативных процедур в виде третейского разбирательства и медиации может быть
гораздо эффективнее, поскольку позволяет урегулировать конфликты, которые в рамках каждого из перечисленных методов представляются
тупиковыми.
Ниже приведена таблица, сравнивающая государственный судебный процесс, третейское разбирательство и процедуру медиации по двенадцати
основным критериям.
Критерий сравнения
Рассмотрение спора в государственном
суде
Рассмотрение спора в третейском
суде
Процедура медиации
1.Нормативное
регулирование
1. Хозяйственный процессуальный
кодекс Республики Беларусь (от
15.12.1998 г. №219-3 в действующей
редакции (далее – ХПК)
2. Гражданский процессуальный кодекс
Республики Беларусь (от 11.01.1999
№238-3 в действующей редакции) (далее
– ГПК)
1.Закон Республики Беларусь «О
третейских судах» от 18.07.2011 г.
№301-3 в действующей редакции
(далее – Закон о третейских судах)
2. Постановление Совета Министров
Республики Беларусь от 18.01.2012 г.
№52 «Об утверждении типового
регламента постоянно действующего
третейского суда» (далее – Типовой
регламент)
1. Закон Республики Беларусь «О
медиации» от 12.07.2013 г. №58-3 (далее
– Закон о медиации).
2. Постановление Совета Министров
Республики Беларусь «Об утверждении
правил проведения медиации» от
28.12.2013 г. №1150 (далее – Правила
проведения медиации).
3. Постановление Министерства
юстиции Республики Беларусь «Об
утверждении правил этики медиатора»
от 17.01.2014 г. №15 (далее – Правила
этики медиатора).
2. Виды споров,
которые можно
передать в суд
(государственный или
третейский) или на
медиацию
1.
Хозяйственному
суду
подведомственны дела по хозяйственным
(экономическим) спорам, дела, связанные
с осуществлением предпринимательской
и иной хозяйственной (экономической)
деятельности, и иные дела, отнесенные к
его
подведомственности
законодательными
актами.
Хозяйственный суд рассматривает также
подведомственные ему дела с участием
юридических лиц, организаций, не
являющихся юридическими лицами,
индивидуальных предпринимателей и
граждан Республики Беларусь, а также
иностранных
организаций,
международных
организаций,
организаций
с
иностранными
инвестициями, иностранных граждан,
лиц без гражданства и беженцев,
Третейский суд разрешает любые
споры, возникающие между сторонами,
заключившими третейское соглашение,
за исключением споров, стороной
которых
является
учредитель
постоянно действующего третейского
суда,
созданного
в
качестве
некоммерческой организации, либо
юридическое лицо, обособленным
подразделением
(подразделением)
которого является такой третейский
суд, а также споров, непосредственно
затрагивающих права и законные
интересы третьих лиц, не являющихся
сторонами третейского соглашения, и
споров, которые не могут быть
предметом
третейского
разбирательства в соответствии с
законодательством
Республики
Споры, возникающие из гражданских
правоотношений, в том числе в связи с
осуществлением предпринимательской и
иной хозяйственной (экономической)
деятельности,
а
также
споры,
возникающие из трудовых и семейных
правоотношений,
если
иное
не
предусмотрено
законодательными
актами или не вытекает из существа
соответствующих отношений. (п.1 ст.2
Закона о медиации).
осуществляющих предпринимательскую
деятельность,
если
иное
не
предусмотрено
международным
договором Республики Беларусь. (ч.1, 4
ст.39 ХПК).
2. Судам подведомственны дела (ст. 37
ГПК):
- по спорам, возникающим из
гражданских,
семейных,
трудовых,
жилищных,
земельных
отношений,
отношений по использованию природных
ресурсов, а также окружающей среды,
если хотя бы одной из сторон в споре
выступает гражданин, за исключением
случаев, когда актами законодательства
разрешение таких споров отнесено к
компетенции других судов или к ведению
иных государственных органов, а также
иных организаций;
- по спорам юридических лиц в случаях,
установленных
ГПК
и
иными
законодательными актами;
- возникающие из административноправовых отношений, перечисленные в
статье 335 ГПК;
- особого производства, перечисленные в
статье 361 ГПК;
приказного
производства,
перечисленные в статье 394 ГПК.
Беларусь
или
законодательством
иностранного
государства,
если
применение
законодательства
иностранного
государства
предусмотрено
третейским
соглашением или иным договором
между сторонами. (ст.19 Закона о
третейских судах)
Спор является подведомственным
третейскому суду, если:
1)
сторонами
спора
являются
юридические лица, индивидуальные
предприниматели, физические лица, в
том числе иностранные граждане и
организации (исключение составляют
лишь органы государственной власти и
управления и учредитель постоянно
действующего третейского суда);
2) спор возник из гражданских или
хозяйственных правоотношений, и
законом не ограничена возможность
рассмотрения такого спора третейским
судом
(в
соответствии
с
законодательством третейский суд не
рассматривает споры, затрагивающие
права и интересы третьих лиц, а также
споры
публичного
характера,
основным критерием которых является
степень
государственного
регулирования и участия государства в
определенных правоотношениях);
3)
между
сторонами
имеется
соглашение о передаче спора на
разрешение
третейскому
суду
(третейское соглашение) (ч.1 ст.18
Закона о третейских судах).
Возможность
обращения
за
разрешением спора в третейский суд
может быть установлена включением в
договор, на основе которого строятся
отношения
между
сторонами,
специальной третейской оговорки или
заключением отдельного соглашения о
передаче
спора
на
разрешение
третейского суда
3. Основания для
передачи спора в суд
или на медиацию
Обращение в государственный суд
осуществляется в форме:
- искового заявления (ст.7 ХПК, ст.242
ГПК);
- заявления (ст. 7 ХПК, ст. 365 ГПК,
ст.395 ГПК);
- жалобы (ст.7 ХПК, ст.335, ст.400 ГПК
РБ);
- протеста (ст.7 ХПК, ст. 28 ГПК);
- ходатайства (ст. 7 ХПК, ст.67 ГПК);
- представления о пересмотре дела по
вновь открывшимся обстоятельствам (ст.
7 ХПК, ст. 454 ГПК).
Исковое заявление одной из сторон, но
только при наличии третейского
соглашения обеих сторон спора (ст. 24 ,
ч.1 ст.18 Закона о третейских судах)
Соглашение сторон: о применении
процедуры медиации; о проведении
процедуры медиации; принятие
предложения другой стороны об
обращении к процедуре медиации (ст.10
Закона о медиации).
4. Ограничения
возможности передачи
дела на рассмотрение
суда или на медиацию
Если между сторонами имеется
третейское соглашение, истец вправе
подать иск в экономический суд согласно
подсудности. Однако статья 151 ХПК
предоставляет в этом случае ответчику
право заявить ходатайство о передаче
В соответствии со статьей 40
ХПК по письменному соглашению
сторон
спор,
возникающий
из
гражданских
правоотношений
и
подведомственный
хозяйственному
суду, до принятия им решения может
Наличие соглашения о применении
медиации не является препятствием для
обращения в суд или третейский суд,
если иное не предусмотрено
законодательными актами (п. 6 ст. 10
Закона о медиации.). И наоборот, если
дела на рассмотрение третейского суда.
При этом в подготовительном заседании
суд в соответствии со статьей 262 ГПК и
статьей 170 ХПК разъясняет ответчику
его право возразить против рассмотрения
дела в суде (экономичесмком суде) и
возможность
передачи
дела
для
рассмотрения в третейский суд.
Согласно
статье
151
ХПК
экономический суд должен оставить
исковое заявление без рассмотрения, если
имеется соглашение сторон о передаче
спора на разрешение третейского суда,
международного
арбитражного
(третейского) суда и возможность
обращения
в
третейский
суд,
международный
арбитражный
(третейский) суд не утрачена, а также
если ответчик, возражающий против
рассмотрения дела в экономическом суде,
не позднее своего первого заявления по
существу спора заявит ходатайство о
передаче
спора
на
разрешение
третейского
суда,
международного
арбитражного (третейского) суда. В этом
случае экономический суд выносит
определение о передаче спора на
рассмотрение
международного
арбитражного
(третейского)
суда,
третейского суда и оставляет исковое
заявление без рассмотрения на основании
абзаца третьего статьи 151 ХПК в
соответствии с постановлением Пленума
Высшего
Хозяйственного
Суда
Республики Беларусь от 27.05.2011 N 6
быть
передан
сторонами
на
рассмотрение
международного
арбитражного (третейского) суда.
Аналогичная норма содержится и
в статьях 6 и 39 ГПК. Согласно
указанным статьям отказ от права на
обращение в суд недействителен.
Однако при взаимном согласии
заинтересованных лиц их спор о
защите
нарушенного
или
оспариваемого права в установленных
законом случаях может быть передан
ими на рассмотрение третейского суда.
В случаях, предусмотренных актами
законодательства
или
международными
договорами
Республики
Беларусь,
спор
по
соглашению сторон может быть
передан на разрешение третейского
суда.
О
передаче
спора
на
рассмотрение
третейского
суда
выносится определение, которое может
быть
обжаловано
в
порядке,
установленном ХПК и ГПК.
стороны уже обратились в
государственный или третейский суд, то
они могут использовать процедуру
медиации.
Так, в соответствии с п.4-1 ст.160 ГПК
суд обязан приостановить производство
по делу в случае заключения сторонами
соглашения о применении медиации.
Согласно ст.285-1 ГПК в случае
заключения сторонами медиативного
соглашения и поступления в связи с этим
в суд заявления об утверждении
мирового соглашения суд возобновляет
приостановленное производство по делу
и рассматривает поступившее заявление.
А согласно ст. 40-1 ХПК по
письменному
соглашению
сторон
хозяйственный (экономический) спор,
возникающий
из
гражданских
правоотношений и подведомственный
экономическому
суду,
до
начала
рассмотрения дела по существу может
быть передан для урегулирования
сторонами с участием медиатора
(медиаторов).
В
случае
передачи
спора
для
урегулирования сторонами с участием
медиатора (медиаторов) экономический
суд выносит определение об оставлении
искового заявления (заявления, жалобы)
без рассмотрения согласно правилам,
установленным главой 16 ХПК.
В случае неисполнения добровольно
медиативного
соглашения,
соответствующего требованиям ХПК о
"О некоторых вопросах рассмотрения дел
в хозяйственном суде первой инстанции".
Если же ответчик не заявит
подобного ходатайства в указанный срок
либо в случае совершения ответчиком
процессуальных
действий,
свидетельствующих о его согласии на
рассмотрение дела в общеисковом
порядке
в
экономическом
суде
(например, представляет хозяйственному
суду отзыв по существу заявленных
требований и т.д.), он утрачивает право
требовать передачи дела на рассмотрение
третейского суда.
В ГПК подобной нормы нет.
Однако представляется, что алгоритм
действий суда должен быть аналогичным.
После обращения в третейский суд
рассмотрение
дела
в
суде
(экономическом
суде)
уже
будет
невозможно. В соответствии со статьей
163 ХПК это является основанием для
возвращения
поданного
иска
экономическим судом.
ГПК в этом отношении более
радикален. Согласно ст. 245 ГПК судья
сразу отказывает в возбуждении дела в
связи с отсутствием у заявителя права на
обращение в суд, если исковое заявление
о
возбуждении
дела
подано
заинтересованным лицом, заключившим
с ответчиком договор о передаче данного
спора на разрешение третейского суда.
Если же это обстоятельство выяснится на
стадии рассмотрения дела - производство
мировом
соглашении,
выдача
исполнительного
документа
на
принудительное
исполнение
медиативного соглашения производится
экономическим судом по правилам,
установленным ст.ст. 262-1 - 262-3 ХПК.
Недостижение медиативного соглашения
по
результатам
медиации
не
препятствует
проведению
примирительной
процедуры
в
экономическом суде.
по нему в соответствии со статьей 164
ГПК подлежит прекращению.
Если же решение третейским судом
уже было принято - в принятии иска
экономический
суд
отказывает,
а
производство
по
принятому
иску
прекращает на основании статей 164 и
149 ХПК соответственно.
Суды общей юрисдикции в такой
ситуации в соответствии со статьей 245
ГПК отказывают в возбуждении дела, а
производство по возбужденным делам в
соответствии со статьей 164 ГПК
прекращают.
5. Роль суда или
медиатора
Разрешает спор, применяя нормативные
акты и рассматривая доказательства
обеих сторон (ст. 5, 100 ХПК, ст. 2, 339
ГПК). Действует принцип
состязательности сторон (ст. 19 ХПК,
ст.19 ГПК )
Решает спор, применяя нормы права и
рассматривая доказательства обеих
сторон (ст. ст. 2, 31 Закона о
третейских судах). Действует принцип
состязательности сторон – ст. 5 Закона
о третейских судах)
Медиатор спор не разрешает, он
содействует сторонам в выработке ими
решения по существу спора (ст.13 Закона
о медиации). Медиатор управляет
переговорным процессом (п.11 Правил
проведения медиации).
6. Регулирование
процедуры
рассмотрения спора
(процедуры медиации)
Вся процедура рассмотрения спора в суде
подробно урегулирована в ХПК и ГПК и
отступления от этой процедуры не
допускаются
Основные положения процедуры
установлены в Законе о третейских
судах Кроме того, постоянно
действующий третейский суд
осуществляет третейское
разбирательство в соответствии с
собственными правилами, но стороны
могут договориться о применении
других правил третейского
разбирательства, которые не должны
противоречить Закону о третейских
судах и иным актам законодательства.
Третейский суд, созданный для
разрешения конкретного спора,
Медиация проводится в порядке и на
условиях, определенных сторонами по
соглашению с медиатором, а также
правилами
проведения
медиации,
утвержденными Советом Министров
Республики Беларусь, Правилами этики
медиатора, с учетом требований Закона о
медиации и иных законодательных
актов. (п.1. ст.13 Закона о медиации).
осуществляет третейское
разбирательство в соответствии с
правилами, установленными
регламентом постоянно действующего
третейского суда, при условии, что в
третейском соглашении содержится
указание об обязательности для сторон
регламента конкретного постоянно
действующего третейского суда. ( ст.18
Закона о третейских судах, п.1,2
Типового регламента.
.
7. Наличие у сторон
права выбрать судью
(медиатора)
Стороны не могут выбрать состав суда,
он назначается без их участия
Третейский судья избирается
сторонами или назначается третейским
судом (ст. 14 Закона о третейских
судах)
Медиатор выбирается сторонами.
По просьбе сторон для определения
кандидатуры медиатора организация,
обеспечивающая проведение медиации,
может
предоставить
сведения
о
медиаторе (медиаторах) в порядке,
предусмотренном
правилами
деятельности
организации,
обеспечивающей проведение медиации.
(ст. 12 Закона о медиации)
8. Распределение
бремени расходов на
процесс (медиацию)
Судебные
расходы
распределяются
между
истцом
и
ответчиком
пропорционально
размеру
удовлетворенных исковых требований. В
случае заключения мирового соглашения
или соглашения о примирении судебные
расходы по делу погашаются по
соглашению сторон либо (если стороны
не согласовали данный вопрос) по
правилам, установленным в ст. 133 ХПК.
(ст.133 ХПК).
Распределение расходов, связанных с
разрешением спора в третейском суде,
производится третейским судом в
соответствии с соглашением сторон, а
при его отсутствии – пропорционально
удовлетворенным и отклоненным
требованиям (ст.45 Закона о третейских
судах).
Участие в расходах на оплату услуг по
проведению процедуры медиации
осуществляется сторонами в равных
долях, но они могут оговорить в
соглашении о проведении процедуры
медиации иной порядок (ст. 17 Закона о
медиации)
9. Цель и итоги
рассмотрения спора
(медиации)
Принятие судом решения по существу
спора (ст. 190 ХПК, ст.295 ГПК)
Принятие третейским судом решения
по существу спора (ст. 36 Закона о
третейских судах)
Подписание сторонами медиативного
соглашения (ст. 15 Закона о медиации)
10. Статус итогового
акта
Решение суда обязательно и
обеспечивается мерами принудительного
исполнения (ст. 208 ХПК, ст.313 , 459,
461ГПК)
Стороны принимают обязанность
добровольно исполнять решение
третейского суда. Может быть
исполнено принудительно по правилам
исполнительного производства,
установленным ХПК и ГПК для чего
необходимо получить исполнительный
документ в суде (ст.49, 50 Закона о
третейских судах, ст.ст. 257 – 261
ХПК)
Медиативное соглашение представляет
собой гражданско-правовую сделку и
исполняется на добровольной основе.
Последствия
неисполнения
медиативного соглашения могут быть
установлены сторонами в медиативном
соглашении. Защита прав, нарушенных в
результате
неисполнения
или
ненадлежащего
исполнения
медиативного
соглашения,
осуществляется
способами,
предусмотренными законодательными
актами.
(п.3, 6 Закона о медиации).
Принудительное
исполнение
медиативного
соглашения
осуществляется
в
порядке,
предусмотренном
процессуальным
законодательством.
Не подлежат исполнению в
порядке,
предусмотренном
процессуальным
законодательством,
медиативные соглашения:
- не утвержденные судом в
качестве мировых соглашений по
спорам, находящимся на разрешении
суда, в порядке, предусмотренном
гражданским
процессуальным
законодательством;
- не отвечающие требованиям
хозяйственного
процессуального
законодательства
о
мировом
соглашении;
заключенные
с
участием
медиатора, не включенного в Реестр
медиаторов (п.4,5 Закона о медиации,
ст.ст.262-2, 262-3 ХПК).
11. Возможность и
последствия отказа от
судебной или
медиативной
процедуры
Истец может отказаться от иска (ч. 3 ст.
63 ХПК, ч.3 ст.61 ГПК). В таком случае
повторная подача иска с тем же
предметом, основаниями и к тому же
лицу невозможна (ч. 4 ст. 150 ХПК, ч.2
ст.164 ГПК).
Истец может отказаться от иска, если
только ответчик не заявит возражения
против прекращения разбирательства в
связи с наличием у него законного
интереса в разрешении спора по
существу. Третейское разбирательство
прекращается определением (ст. 42
Закона о третейских судах).
Медиация может быть прекращена:
- по письменному заявлению
одной, нескольких или всех сторон,
направленному медиатору, об отказе от
продолжения медиации;
- в иных случаях, предусмотренных
настоящим
Законом,
иными
законодательными
актами
либо
правилами проведения медиации, в
частности, согл. п.13.9 Правил этики
медиатора, медиатор вправе отказаться
от проведения медиации, если сторона
(стороны) соглашения не выполняет (не
выполняют) своих обязательств. В
случае,
предусмотренном
абзацем
четвертым пункта 1 ст.14 Закона о
медиации, медиация прекращается со
дня направления соответствующего
заявления, о чем медиатор не позднее
следующего дня после его получения
обязан письменно уведомить иные
стороны. (ст. 14 Закона о медиации).
Каких-либо ограничений на повторную
попытку проведения процедуры
медиации нет.
12 .Возможность
обжалования итогов
рассмотрения спора
(медиации)
Есть возможность обжалования решения
суда в апелляционном, кассационном и
надзорном порядке (ст. ст. 267, 282, 300
ХПК, ст.ст.399, 436 ГПК). Также есть
возможность пересмотра решения дела
по вновь открывшимся обстоятельствам
(ст. 319 ХПК, ст.452 ГПК).
Решение третейского суда может быть
обжаловано стороной третейского
разбирательства
в
порядке,
установленном
соответственно
гражданским процессуальным или
хозяйственным
процессуальным
законодательством
Республики
Беларусь,
путем
подачи
в
соответствующий суд заявления об
отмене решения третейского суда.
Заявление
об
отмене
решения
третейского суда может быть подано в
течение трех месяцев со дня его
получения стороной, ходатайствующей
об отмене. (ст. 46, 47 Закона о
третейских судах, ст.ст. 251-256 ХПК,
ст.ст. 458-1-- 458-5 ГПК).
Отмена решения третейского суда не
препятствует повторному обращению
сторон в третейский суд в порядке,
установленном настоящим Законом.
В случаях, если решение третейского
суда отменено полностью или частично
вследствие
недействительности
третейского соглашения либо решение
третейского суда вынесено по спору, не
предусмотренному
третейским
соглашением, или по вопросам,
выходящим за пределы третейского
соглашения, соответствующий спор на
основании
этого
третейского
соглашения
дальнейшему
рассмотрению в третейском суде не
подлежит.(ст. 48 Закона о третейских
судах).
Можно требовать в суде признания
медиативного соглашения
недействительным или незаключенным
по основаниям, установленным в
Гражданском кодексе РБ.
Если медиативное
соглашение
утверждено в качестве мирового, то есть
возможность
обжалования
соответствующего определения
суда.
Согласно ст.433 ГПК определения суда
первой
инстанции
могут
быть
обжалованы
в
суд
кассационной
инстанции в течение десяти дней
юридически
заинтересованными
в
исходе дела лицами.
Итак, еще до возникновения спора стороны, хорошо представляющие себе преимущества интеграционного подхода урегулирования конфликта над
состязательным, заботящиеся о сохранении конфиденциальности, могут добровольно принять на себя обязательства, прежде чем прибегнуть к судебным
процедурам, сделать попытку примирения путем медиации, заключив соглашение о применении медиации. При этом стороны могут также заключить
третейское соглашение: в виде отдельного документа либо, предусмотрев соответствующую третейскую оговорку в договоре, основываясь на том, что
наличие соглашения о применении медиации не является препятствием для обращения в суд или третейский суд (п. 6 ст. 10 Закона о медиации. ).
У третейского разбирательства и процедуры медиации есть схожие черты:
Закон "О третейских судах"
Истец, ответчик - стороны
Третейский суд
Третейский судья (судьи)
Третейское соглашение
Закон "О медиации"
Стороны
Организация, осуществляющая деятельность по обеспечению
проведения процедуры медиации
Медиатор
Соглашение о применении процедуры медиации
Возможность третейского разбирательства в связи с какимлибо конкретным правоотношением
Возможность применения процедуры медиации в связи с какимлибо конкретным правоотношением
Подача иска в третейский суд
Предложение о начале процедуры медиации
Формирование состава третейского суда для третейского
разбирательства в постоянно действующем третейском суде
производится путем избрания третейских судей сторонами, а если
стороны не избрали третейских судей - путем назначения третейских
судей председателем постоянно действующего третейского суда
Для проведения медиации стороны по взаимному согласию
выбирают медиатора.
Начало рассмотрения дела
Соглашение о применении процедуры медиации
Правила третейского разбирательства (Регламент) либо
для разрешения конкретного спора - в соответствии с
правилами,согласованными сторонами
Медиация проводится в порядке и на условиях, определенных
сторонами по соглашению с медиатором, а также правилами
проведения медиации, утвержденными Советом Министров
Республики Беларусь, Правилами этики медиатора, с учетом
требований Закона о медиации и иных законодательных актов.
Процедура медиации
Медиативное соглашение
Третейское разбирательство
Решение третейского суда
Третейский сбор
Оплата деятельности по проведению процедуры медиации
Как видно из вышеизложенного, процедура медиации во многом сродни рассмотрению дела в третейском суде. Здесь также есть соглашение о
применении процедуры медиации (аналог третейского соглашения) и т.д. Но также есть и существенные отличия, которые заключаются в следующем:
1. В третейском суде используются состязательный подход и судебные правила доказывания (как правило, менее формализованные, чем в
государственном суде). В случае медиации стороны нацелены на достижение медиативного соглашения, что предполагает кооперацию и сотрудничество,
примирение, компромисс и уступки. По своей природе медиация не ведет к разрешению спора и, по сути, цель медиации иная - прекращение спора.
Медиатор не ставит своей задачей решение вопроса по существу, а также не ставит задачей поиск виновного лица. Медиатор ведет переговоры по
определенной методике с целью привести стороны к компромиссу без оценки сути правового спора. Безусловно, есть категории спора, в которых данное
отличие выступает явным преимуществом медиации перед третейским разбирательством. Например, в ситуации, когда есть только один возможный
продавец и только один возможный покупатель, выяснять, кто прав, кто виноват, не имеет смысла, а следует просто искать взаимовыгодное решение
конфликта, так как очевидно, что сторонам спора предстоит и далее вести совместную коммерческую деятельность.
2. В результате третейского судопроизводства выносится решение третьим лицом - судьей, а в результате медиации заключается медиативное
соглашение между сторонами, к выработке которого по общему правилу третье лицо - медиатор не имеет отношения. Медиативное соглашение имеет
ряд преимуществ перед решением третейского судьи. Это соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору
или спорам, а также к отдельным разногласиям сторон, строгой регламентации формы и содержания которого не существует. В Законе "О медиации"
отражены только четкое требование о письменной форме медиативного соглашения, содержании в нем сведений о сторонах, предмете спора,
проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. При этом медиативное
соглашение не должно противоречить требованиям законодательства и нарушать права третьих лиц.(п. 1,2 ст. 15 Закона "О медиации"). В медиации
сильны диспозитивные начала, и, по сути, медиативное соглашение представляет собой гражданско-правовую сделку, а следовательно, стороны могут
предусмотреть в нем то, что считают нужным. В данном случае над ними не будут довлеть формальные требования или процедура.
3. Правила участия в медиации в корне отличаются от установленных процессуальных правил, предусмотренных Регламентом третейского суда. В
медиации процессуальные правила не применяются. Долгосрочным личным интересам и интересам бизнеса может уделяться больше значения, чем
обстоятельствам спора или действующему законодательству. Эмоции рассматриваются как имеющие прямое отношение к предмету спора.
Коммуникационные навыки и переговорные техники являются основным инструментом для медиатора.
4. Как было отмечено ранее, медиативное соглашение, достигнутое без передачи дела в суд, представляет собой гражданско-правовую сделку,
направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского
законодательства об отступном, о новации, прощении долга, зачете встречного однородного требования, возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в
результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским
законодательством (п. 6 ст. 15 Закона "О медиации"). Решение третейского суда сделкой, конечно, признано быть не может, значит, к нему не могут
применяться нормы о гражданско-правовой ответственности. Это важно в том плане, что медиативное соглашение также является действенным
инструментом и рычагом воздействия на контрагента.
5. Решение третейского суда может быть оспорено участвующей в деле стороной путем подачи заявления об отмене решения в компетентный суд
(ст. 46 Закона "О третейских судах"). Заявление об отмене решения третейского суда может быть подано в течение трех месяцев со дня его получения
стороной, ходатайствующей об отмене. Решение может быть отменено только по основаниям, предусмотренным ст. 47 Закона "О третейских судах".
Перечень оснований является исчерпывающим. Медиативное соглашение не может быть оспорено в суде (только как гражданско-правовая сделка).
Процедуру медиации и третейское разбирательство можно комбинировать. Если сторонам не удалось достичь компромисса с помощью медиатора,
они могут обратиться в третейский суд и решить вопрос, основываясь на принципе состязательности. Между тем хотелось бы обратить внимание на один
момент в отношении соглашения о применении процедуры медиации. Согласно п. 6 ст. 10 Закона "О медиации" соглашение о применении медиации не
является препятствием для обращения в суд или третейский суд, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь. Полагаем,
поскольку соглашение о применении медиации представляет собой частноправовой договор, стороны могут договориться о том, что в течение
определенного срока они не будут обращаться в суд в любом случае (даже если одна из сторон по каким-то причинам решила, что ее права нарушены).
Такое положение вещей не нарушает прав сторон. В силу принципа автономии воли и общих норм об осуществлении субъективных прав стороны могут
реализовывать свои права различным образом по своему усмотрению, а отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не
влечет прекращения этих прав (п. 2 ст. 8 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
При всех своих достоинствах медиация обладает, всё-таки, определённым недостатком: она предполагает наличие определенной деловой культуры
и этики у договаривающихся сторон. Но на практике это далеко не всегда так.
Процедура медиации основана:
а) на готовности сторон к взаимодействию и открытому диалогу;
б) в общем случае на добровольном отказе от использования недобросовестных приемов;
в) на согласии сторон относительно используемых объективных критериев.
Между тем на практике сторона может уклоняться от диалога, использовать психологическое давление, задействовать "коррупционный ресурс" и
другие недобросовестные приемы.
Подводя итог изложенному выше, можно отметить, что третейское разбирательство и медиация одинаково эффективны для защиты прав субъектов
хозяйствования и выбор той или иной процедуры зависит от содержания конкретного спора и сопутствующих условий. Субъекты предпринимательской
деятельности преследуют одновременно несколько основных целей: наряду с извлечением прибыли для них принципиальное значение приобретает
также вопрос долгосрочных отношений с партнерами и клиентами, для которых так важна репутация. Медиация и третейское разбирательство, как
способы защиты прав, в полной мере отвечают этим целям. Причем, эти цели не сводятся к тому, чтобы договориться о наиболее выгодном
перераспределении материальных благ.
Взаимодополняющий эффект от применения процедур медиации наряду с традиционными судебными методами и третейским разбирательством
проявляется в том, что он позволяет урегулировать конфликты, которые в рамках каждого из перечисленных методов представляются тупиковыми.