Токарева Кристина Аспирантка кафедры финансового права и

Токарева Кристина
Аспирантка кафедры финансового права и
бухгалтерского учета МГЮА
Christina.Tokareva@gmail.com
Правовой статус Рекомендаций Организации экономического содействия и развития
по трансфертному ценообразованию в России
В области международного налогового права в 2012 г. произошли два знаковых
события: введение в действие новых правил контроля за трансфертными ценами1 и
появление возможности учета функций, используемых активов и принимаемых
экономических (коммерческих) рисков при определении прибыли постоянных
представительств иностранных компаний2.
Организация экономического содействия и развития (далее – ОЭСР) разработала
стандарты применения правил контроля за трансфертными ценами с целью унификации
законодательства стран-членов ОЭСР, что, по мнению стран-участников ОЭСР, будет
способствовать справедливому распределению налогового бремени между юрисдикциями
на основе принципа "вытянутой руки" (the arm's length principle)3. Данные стандарты были
опубликованы в форме рекомендации Совета ОЭСР странам-членам ОЭСР, а также
рекомендованы к применению налоговыми органами стран, не являющихся участниками
ОЭСР4 и транснациональными корпорациями5 (далее – Рекомендации ОЭСР).
Рекомендации ОЭСР6 представляют собой достаточно подробный документ о порядке
применении принципов и методов контроля за трансфертными ценами, они также
иллюстрированы разбором сложных ситуаций, с которыми сталкиваются налоговые
органы различных стран.
Российские правила контроля за трансфертными ценами разрабатывались при
участии ОЭСР и, по утверждению некоторых специалистов, в большей степени
соответствуют основополагающим принципам контроля за трансфертными ценами,
Раздел V1 Налогового Кодекса РФ
П. 9 ст. 307 Налогового Кодекса РФ
3
Данный принцип означает необходимость определения в каждом случае соответствует ли фактически
полученная прибыль взаимозависимыми компаниями от совершения сделок друг с другом прибыли,
которую получили бы эти компании, если бы они были независимыми (т.е. находились бы на расстоянии
вытянутой руки) и проведение соответствующей корректировки налоговых баз в случае несоответствия.
4
Россия подала заявку на членство в ОЭСР в 2007, в настоящее время Россия является наблюдателем во
всех комитетах ОЭСР включая Комитет по налоговым вопросам. Одним из условием принятия России в
члены ОЭСР является гармонизация налогового законодательства России с основополагающими
принципами ОЭСР, в частности "устранение двойного налогообложения путем обеспечения верховенства
принципа незаинтересованности, как это указано в Руководящих принципах ОЭСР, касающихся
трансфертного ценообразования и предназначенных для транснациональных предприятий и налоговых
ведомств, с целью определения трансфертного ценообразования между ассоциированными предприятиями"
("Дорожная карта" присоединения Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР, принята на
1163-й сессии Совета ОЭСР 30 ноября 2007 г., http://www.oecdru.org/oecd_rf1.html последнее посещение 14
ноября 2011 г.)
5
Recommendation of the Council on the Determination of Transfer Pricing between Associated Enterprises
[C(95)126/Final]
6
OECD Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations
www.oecd.org/ctp/tp/guidelines (последнее посещение 14 ноября 2011 г.)
1
2
разработанными ОЭСР, чем предшествующая редакция правил (Ст. 40 Налогового
Кодекса РФ)7. Рекомендации ОЭСР были также рекомендованы к применению всеми
странами ЕврАзЭС в качестве основы для разработки национальных правил8.
Одним из основополагающим вопросов в связи с внесением изменений в
российское налоговое законодательство является определение роли Рекомендаций ОЭСР
при толковании национальных правил трансфертного ценообразования, а также при
применении соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Россией,
в частности, при определении прибыли постоянных представительств иностранных
компаний и разрешении вопроса о вычете процентов по займам, полученным
российскими компаниями от аффилированных иностранных компаний.
Применение Рекомендаций ОЭСР получило широкое распространение в странахчленах ОЭСР9. В то же время есть и критики применения Рекомендаций10.
В России практика применения Рекомендаций ОЭСР налоговыми и судебными
органами при толковании старой редакции правил трансфертного ценообразования
широкого распространения не получила11. Однако в свете нового регулирования практика
может измениться. Как отмечает Межпарламентская Ассамблея ЕврАзЭС, "несмотря на
то, что эти документы [Рекомендации ОЭСР – прим. автора] являются
рекомендательными, из-за широкого применения они фактически приобрели
нормативный характер"12.
Рекомендации ОЭСР по применению правил трансфертного ценообразования
возможно могут служить эффективным инструментом толкования российских правил
трансфертного ценообразования и налоговых соглашений. Однако для целей определения
возможности их применения требуется проведение глубокого анализа из правового
статуса в России.
См., к примеру, "Трансфертное ценообразование", PwC http://www.pwc.ru/ru/tax-consulting-services/transferpricing/index.jhtml (последнее посещение 14 ноября 2011 г.)
8
См. "Рекомендации по гармонизации законодательства государств – членов ЕврАзЭС в сфере
трансфертного ценообразования", одобрены Постановлением Межпарламентской Ассамблеей ЕврАзЭС от
13 мая 2009 г. № 10-14 (http://www.ipaeurasec.org/docsdown/recom_transfert_price.pdf последнее посещение 14
ноября 2011 г.)
9
Policy Statement on "Transfer Pricing Documentation Model", International Chamber of Commerce, Document
180-498 final, 13 February 2008 CP/scu.
10
Так, к примеру, Майкл Кобетски указывает на невозможность эффективного применения Рекомендаций
ОЭСР к постоянным представительствам банков. – См. Michael Kobetsky, "International Taxation of Permanent
Establishment", Cambridge University Press 2011.
11
В публичных источниках информации доступно два судебных решения, в которых суд при разрешении
дела принял во внимание Рекомендации ОЭСР: Дело "Объединения Пивоварни Хейнекен" (Постановление
Девятого Арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2010 г. № А40-131465/09-142-981); Дело
"Королевского Банка Шотландии" (Постановление Федерального арбитражного суда от 19 апреля 2011 №
А56-94331/2009).
12
См. ссылку 8.
7